第一篇：采購法務與合同管理2011年5月案例全解-代碼3164專業課程

法務與合同 案例全解

1.馮某乘坐文某的出租車，馮某下車時將其裝有3000元現金及身份證件的手提包遺忘在車上，馮某發現丟包后十分焦急，因不知如何才能找到司機文某，馮某通過該市的交通廣播電臺發出啟事，稱若撿到他的手提包并返還，將付給其500元的報酬。文某聽到后，與馮某聯系并送還了手提包，文某要求付酬時遭到拒絕，文某向法院起訴，馮某答辯中說，《民法通則》第79條明確規定拾得遺失物應當歸還原主，且我與文某有運送合同在先，才將包遺忘在文某的出租車上，故文某應無償將手提包返還給我。且包內有我的身份證件，文某能找到我卻不肯歸還，在我發出啟事稱酬謝500元后才歸還，存有惡意，屬乘人之危，給付500元違背我的真實意思。[問題]（1）馮某在廣播電臺發出尋包啟事屬于什么性質？

（2）馮某與文某之間是否存在債權債務關系？說明理由。（3）被告在答辯中的主張是否成立？（4）本案應如何處理？

解析：

（1）屬于懸賞廣告，構成要約。根據《合同法》第14條之規定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：

（一）內容具體確定;

（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。馮某在廣播電臺發布的尋包啟事符合上述要件，故構成要約。

（2）存在，馮某發出懸賞即屬一個要約，不特定人只要完成約定行為即構成承諾，根據《合同法》第25條、第26條之規定，承諾通知到達受要約人時生效，承諾生效時合同成立，馮某與文某之間即存在債權債務關系，該債權債務關系不因馮某反悔而失效。

（3）不能成立。拾得人并無義務尋找失主，法律規定也不排斥失主根據需要允諾給拾得人報酬。根據《民通意見》第70條之規定，一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出的不真實意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。文某既然沒有義務尋找買主，其得到酬金的行為便不屬牟取不正當利益。懸賞是失主權衡后的自主行為，可知其當時為了找到手提包，情愿付出500元酬金的代價，從客觀上足以認定是真實的意思表示，其懸賞行為非文某所迫，不能認定為文某乘人之危。（4）馮某應給付文某500元酬金。

2.甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發函要求購買1000雙男、女式時裝鞋，式樣及質量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價為男鞋120元，女鞋110元，貨款在貨到后十五天內一次付清，并請對方在1月底前答復。乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購買信息，因廠長外出參加展銷會不在廠里，廠推銷員李某根據自己的工作職責，在調查了解了市場價格后，于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時裝鞋無論男、女鞋，出廠價均為120元，而且必須購買2000雙時，才能以此價成交。” 1月28日，乙鞋廠廠長從展銷會回來，說展銷會上這種時裝鞋供不應求，價格還在不斷上漲，以每雙120元的價格賣出太虧了。于是于當天通過傳真的方式，以展銷會定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。甲鞋店在收到樣品時已決定購貨，并且以為其按鞋廠的價格一定可以成交，所以作廣告等造成了經濟損失，故要求鞋廠賠償。推銷員李某于1月27日寄出的平信，到達乙鞋店所在地的時間為1月30日9時。試分析：

（1）.甲鞋店向乙鞋廠發之函屬于要約還是要約邀請？乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信屬于要約還是要約邀請，或者屬于承諾？為什么？（2）.雙方的買賣合同是否已經成立？為什么？

（3）.甲鞋店作廣告等造成的經濟損失，可否要求乙鞋廠賠償？

解析：

（1）.甲鞋店向乙鞋廠發之函屬于要約，區分要約和要約邀請的關鍵點是看內容是否具體完整，一般看是否有價格條款。乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信也屬于要約。根據我國合同法的規定，承諾的內容應當與要約的內容一致；受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約；有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。本案中，乙鞋廠推銷員發出的平信明確將甲鞋店函中的1000雙改為2000雙，且價格也有所變更，當屬反要約。

（2）.未成立。甲鞋店所發函沒有得到乙鞋廠的承諾，乙鞋廠發出了新的要約，此新要約的到達時間為1月30日，但是在要約生效以前，乙鞋廠已經于1月28日傳真撤回了此新要約，故要約沒有生效。（要約的撤回）

（3）.乙鞋廠向甲鞋店寄送樣品的行為本身不構成要約，只能是要約邀請，此時合同根本未成立，如果一方因為對方的反悔而使得合同沒有成立進而造成損失的話，可以請求對方承擔締約過失責任，但該案例中甲鞋店自行做廣告造成損失，乙鞋廠不應承擔責任。

法務與合同 案例全解

3.某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農場發出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯系協商相關事宜。”農場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織十個車皮貨物給果品公司發去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發出，請注意查收。”在果品公司發出傳真后，農場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農場回電后，果品公司立即復電：“因市場發生變化，貴方發來的貨，我公司不能接收，望能通知承運方立即停發。”但因貨物已經起運，農場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農場指責果品公司違約，并向法院起訴。試分析：

（1）本案的糾紛是因誰的原因導致？（2）為什么？

（3）此案應如何處理？

解析：

（1）此案的糾紛是因農場的原因而導致。

（2）果品公司向農場發出的傳真并不符合內容具體完整的要求，所以不是要約，而是要約邀請；農場組織十個車皮貨物給果品公司屬于要約性質，而果品公司拒絕了，所以合同并沒有成立。該案例是農場沒有區分要約和要約邀請而導致的。

（3）基于上述原因，法院判決農場敗訴，果品公司不負賠償責任。

4.河北省建華建筑有限責任公司于1999年11月承包新月小區建設工程。當時由于鋼材供應短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限責任公司向河北省的兩家鋼材公司前進鋼材有限責任公司、清華金鋼廠和外省的內蒙大成鋼廠發出通知，在通知中說明：“我公司因為建設需要標號為×××的鋼材1000噸，如貴公司有貨，請速與我公司聯系。我公司希望購買此類鋼材。”建華有限責任公司于同一天收到三家鋼材公司的復函，都說自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價格一并通知了建華公司。前進鋼材有限責任公司在發出復函的第二天，派本公司車隊先行載運200噸鋼材送往建華公司。建華公司在收到三家公司的復函后，認為內蒙大成鋼廠所提出的價格更為合理，且其是老牌鋼廠，產品質量信得過，所以于當天下午即去函稱將向其購買1000噸鋼材，請其速備貨。內蒙大成鋼廠隨即復函建華公司，說其有現貨并于第三天將鋼材運往河北。在建華公司收到內蒙大成鋼廠的復函的第二天，前進公司的車隊運送鋼材到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當即向函電內蒙大成鋼廠，請其僅運送800噸鋼材到河北。內蒙大成鋼廠復電說，全部1000噸鋼材已經發往河北。建華公司收到大成復電后，就對前進公司說，為照顧其損失，只收下其100噸鋼材，其余的不收。前進公司對此不服，認為建華公司應當收取全部鋼材。建華公司再次向大成鋼廠發函稱，本公司將僅收其中的900噸鋼材，對此造成的損失，如因大成公司多運送鋼材而造成的損失，由大成自行負責。第三天，內蒙大成公司的鋼材1000噸運到建華公司，建華公司僅收取了其中的900噸，剩余的100噸不予收貨，為此雙方發生糾紛。內蒙大成鋼廠和前進公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔賠償責任。解析：

建華公司向三家鋼材公司發出的通知不滿足要約的要件：內容具體完整，所以定性為要約邀請。三家公司對建華公司的回函中將價格條款通知了建華公司，該行為定性為要約。（1）前進公司在回函的同時，并派本公司車隊載運200噸鋼材送往建華公司，整個行為是要約行為，建華公司只對其中的100噸表示承諾，所以對于前進公司剩余100噸造成的損失由前進公司自行承擔。（2）在內蒙大成鋼廠發出要約后，建華公司做出回復稱購買其1000噸鋼材，該行為定性為承諾。承諾一到達內蒙達成鋼廠，合同即成立并生效。后來建華公司提出只收其中的900噸，應定性為《合同法》上的合同的變更，合同變更產生效力的要求是得到對方的同意，在本案中明顯大成公司并未同意，所以仍然應該按照1000噸履行。而建華公司只收了900噸，已經違約，對此造成的損失，應由建華公司承擔。

5.某食品加工廠因公司業務擴大，急需包裝材料，于是向甲、乙兩家包裝材料公司發出函電。函電中稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公司有貨，請速來函電，我公司愿派人前去購買。”甲、乙兩公司在收到

法務與合同 案例全解

函電后，都先后向食品加工廠回復了函電，在函電中告知他們備有現貨，且告知了A4型包裝紙的價格，而甲公司在發出函電的同時，派車給食品加工廠送去了5000令A4型包裝紙。在該批貨物送達之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質量較好，而且價格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購買貴公司的10000令A4型包裝紙，盼速發貨，運費由我公司承擔。”在發出函電的第二天上午，乙公司發函稱已準備發貨。下午，甲公司將5000令包裝紙運到，食品加工廠告知甲公司，他們已決定購買乙公司的貨物，因此不能購買甲公司的貨物。甲公司認為，食品加工廠的拒收貨物行為已構成違約，雙方協商不成，甲公司向法院起訴。[問題]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發函的行為，在合同法上屬于什么行為？（2）甲、乙兩公司的復函行為是什么行為？

（3）食品加工廠第二次向乙公司發函的行為是什么行為？（4）食品加工廠與乙公司之間的買賣合同是否成立？為什么？（5）食品加工廠與甲公司之間的買賣合同是否成立？為什么？

（6）食品加工廠有無義務接受甲公司的包裝紙？本案中甲公司的損失應由誰承擔？ 解析：

（1）．食品加工廠向甲、乙兩公司分別發函的行為在合同法上屬于要約邀請行為。所謂要約邀請是指僅僅是希望他人向自己發出要約的意思表示，要約邀請人并不受該意思表示的約束。食品加工廠向甲、乙兩公司發函的內容并不包括合同的主要條款，如沒有價格方面的內容，可見，食品加工廠只是通過發函希望別人向自己發出要約。（2）．甲、乙兩公司復函的行為是要約。根據《合同法》第14條、15條的規定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內容具體、確定，一經承諾要約人即受要約的約束，本案中，甲、乙兩公司的復函行為都告知備有A4型的包裝紙，并告知了價格，內容明確具體，因此，他們的行為屬于要約。（3）．食品加工廠第二次向乙公司發函的行為屬于承諾。根據《合同法》第21條、第30條的規定，承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內容應當和要約的內容一致。從本案來看，食品加工廠第二次向乙公司發函的行為完全符合承諾的條件，屬于承諾行為。（4）．食品加工廠與乙公司的買賣合同成立。根據《合同法》

25、26條，承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。本案中，乙公司在食品加工廠發出復函后第二天就發函表示準備發貨，已表明承諾通知已到達要約人，因此，食品加工廠與乙公司的買賣合同已經成立。（5）．食品加工廠與甲公司的買賣合同未成立。如前所述，食品加工廠向甲公司的發函是要約邀請，并不受其意思表示的拘束。甲公司的復函是要約而非承諾，食品加工廠對甲公司的要約并未承諾，因此合同未成立。（6）．甲公司送貨的行為并非履行合同的行為，因為他們之間的合同未成立，因此食品加工廠也沒有接受甲公司貨物的義務，因此，甲公司因送貨而受到的損失，只能由自己承擔。

6.某市一貿易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠、金利水泥廠及原告鴻達水泥廠發出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠在收到函電之后，都先后向貿易公司回復了函電，在函電中告知備有現貨，且告知了水泥的價格，而鴻達水泥廠在發出函電的同時，也派車給貿易公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達之前，貿易公司得知金利水泥廠所產的水泥質量較好，且價格合理，因此，向金利水泥廠發去函電稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發貨，運費由我公司負擔。”在發出函電后第二天上午，金利水泥廠發函稱已準備發貨。下午，鴻達水泥廠將50噸水泥送到，貿易公司告知鴻達水泥廠，他們已決定購買金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達水泥廠送來的水泥。鴻達水泥廠認為，貿易公司拒收貨物已構成違約，雙方協商不成，鴻達水泥廠遂向法院起訴。請問：

（1）貿易公司向三家水泥廠分別發函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么

法務與合同 案例全解

行為？貿易公司第二次向金利水泥廠發函的行為是什么行為？貿易公司與金利水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？

（2）鴻達水泥廠與貿易公司之間的買賣合同是否成立？ 解析：

（1）貿易公司向三家水泥廠分別發函，其內容并未包含合同主要條款，如沒有價格方面內容。可見貿易公司只是通過發函希望他人向自己發出要約，因此這一行為屬要約邀請行為。三家水泥廠回函內容明確具體，包含了訂立合同所需的標的及其規格、數量、價格條款，因此是要約行為。根據《合同法》第21條、第30條的規定，可知承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內容應當和要約的內容一致。貿易公司向金利水泥廠發出的第二封函電完全符合承諾的要件，是承諾行為。從案情可知，這封函電發出后第二天金利水泥廠就發函表示準備發貨，說明承諾通知已到達要約人。根據《合同法》第25條。第26條可知：承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效；承諾生效之時合同成立。因此本案中，貿易公司與金利水泥廠之間的買賣合同已成立。

（2）貿易公司向鴻達水泥廠的發函是要約邀請，貿易公司并不受其意思表示的約束，鴻達水泥廠的復函是要約而非承諾，貿易公司對要約并未作出承諾，所以二者之間的買賣合同并未成立。鴻達水泥廠的發貨行為并非履行行為，貿易公司也沒有義務接受鴻達水泥廠的貨物。所以鴻達水泥廠因發貨而受到的損失，只能自己承擔了。

7.某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯系業務，擴大銷路，聘請某機關后勤部門干部朱某當業務顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關領導私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機關下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，某機關（簡稱乙方）領導得知此事，指令機關下屬單位拒絕收貨。為此，甲乙雙方發生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務并賠償損失。

試分析：（1）．甲方的訴訟要求有無法律依據？朱某的行為是無權代理嗎？

（2）．并說明理由。

解析：（1）．甲方的訴訟要求沒有法律依據。朱某的行為是無權代理。（2）．《合同法》第48條規定：“行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止以后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。”由此可見，此類合同須經被代理人追認才對被代理人生效。此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負責人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權才行。但朱某在沒有取得代理權的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無權代理行為。對該代理行為，乙方事后又不予追認。因此，朱某以乙方名義與甲方簽訂的購銷合同，對乙方不發生法律效力。甲方要求乙方履行合同的要求不能支持。甲方的損失，應由行為人朱某自行承擔，乙方不承擔任何法律責任。

8.某山區農民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實價值，李某用1萬5千元買下。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進行拍賣，賣得價款11萬元。趙某在一個月后得知此事，認為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。經人指點，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶。

試分析：

（1）．趙某的訴訟請求有無法律依據？為什么？

（2）．法院應如何處理？

解析：

（1）趙某的訴訟請求有法律依據。李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的可撤銷合同，且顯失公平系由于趙某欠缺交易經驗所致，因此趙某有權依據《合同法》第54條的規定，請求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據《合同法》第58條的規定，趙某有權請求李某返還財產。依上述理由，趙某的訴訟請求有法律依據。

（2）法院應根據《合同法》第54條的規定撤銷該花瓶買賣合同。并依據《合同法》第58條的規定，要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價值相當的價款，法務與合同 案例全解

趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補齊余下的價款即可。

9.某商場新進一種CD機，價格定為2598元。柜臺組長在制作價簽時，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺時發現該CD機物美價廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺CD機。一周后，商店盤點時，發現少了4000元，經查是柜臺組長標錯價簽所致。由于趙某用信用卡結算，所以商店查出是趙某少付了CD機貨款，找到趙某，提出或補交4000元或退回CD機，商店退還1196元。趙某認為彼此的買賣關系已經成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機。

試分析：

（1）．商店的訴訟請求有法律依據嗎？為什么？

（2）．本案應如何處理？

解析：

（1）商店的訴訟請求有法律依據。《合同法》第54條規定因重大誤解訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷合同。第58條規定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。所以商店的訴訟請求有法律依據。本案中，當事人因對標的物的價格的認識錯誤而實施的商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標錯價簽造成，這一誤解對出賣人造成較大的經濟損失。所以，根據本案的情況，符合重大誤解的構成要件，應依法認定為屬于重大誤解的民事行為。

（2）法院可根據《合同法》第58條規定，裁決趙某將CD機返還給商店或補交4000元，由柜臺組長對由此造成趙某的損失承擔責任。

10.中學生趙某，15周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認識李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產權轉讓手續。趙某父親發現此事后，起訴到法院。試分析：

（1）該房屋買賣合同是否有效？（2）為什么無效？請說明原因。

解析：

（1）改買賣合同為效力待定合同。

（2）因為當事人一方趙某雖年滿16周歲，但不是以自己的勞動作為生活來源，是限制行為能力的人。限制行為能力的人不能處分重大的民事行為。房屋買賣屬于重大民事行為，趙某不具備這種民事權利能力，無權處分房屋產權。因締約主體資格不合格，導致該合同效力待定，加上趙某的父親事后并未予以追認，所以該房屋買賣合同是無效合同。

11.甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣。由于甲公司的業務員丁某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將甲公司原先想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

[問題] 1．丁某的行為屬于合同法上的什么行為?其效力如何? 2．甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權? 解析：（1）、丁某的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。依據《合同法》第54條的有關規定，因重大誤解而訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷合同。最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》規定：行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。本案中，丁某對購買標的發生了誤解，并且價值巨大，應認定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。

法務與合同 案例全解

（2）、甲公司不能再行使撤銷權。根據《合同法》第55條的有關規定，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應視為以自己的行為放棄了撤銷權。

12.趙某孤身一人，因外出打工，將一祖傳古董交由鄰居錢某保管。錢某因結婚用錢，情急之下謊稱該古董為自己所有，賣給了古董收藏商孫某，得款10000元。孫某因資金周轉需要，向李某借款20000元，雙方約定將該古董押給李某，如孫某到期不回贖，古董歸李某所有。在趙某外出打工期間，其住房有倒塌危險，因其房與錢某的房屋相鄰，如該房屋倒塌，有危及錢某房屋之虞。錢某遂請施工隊修繕趙某的房屋，并約定，施工費用待趙某回來后由趙某付款。房屋修繕以后，因遇百年不遇的臺風而倒塌。年末，趙某回村，因古董和房屋修繕款與錢某發生糾紛。問題：

（1）錢某與孫某之間的買賣合同效力如何?為什么?（2）孫某能否取得該古董的所有權?為什么?（3）孫某將古董押給李某，形成何種法律關系?（4）孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有，該約定效力如何?為什么? 解析：

（1）合同效力未定，因錢某不是古董的所有人，其行為屬無權處分行為。根據《合同法》第51條的規定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。（2）孫某能取得該古董的所有權，因為孫某是從錢某那里買得的且孫某是善意有償地買得該古董的，可因善意取得而得到古董的所有權。

（3）在孫某與李某之間形成動產質押法律關系。孫某是質押人，李某是質權人。（4）該約定無效，因屬流質條款，為法律所禁止。

13.甲公司章程規定：“董事長未經股東會授權，不得處置公司資產，也不得以公司名義簽訂非經營性合同。”一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司的舊奔馳車與王某調換，并辦理了車輛過戶手續。對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？（）（2005年司考）A違反公司章程處置公司資產，其行為無效 B違反公司章程從事非經營性交易，其行為無效 C并未違反公司章程，其行為有效

D無論是否違反公司章程，只要王某為善意，該行為就有效

解析：選D，按照《合同法》第50條規定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。公司章程中的規定限定了董事長任某的權限，若王某不知道也不應知道任某的行為超越權限，即王某為善意，該換車行為便有效。

14.甲在某玉器店購買了一個手鐲，手鐲的標簽標明該手鐲系以新疆和田羊脂玉所造。某日，甲的朋友看到該手鐲，認為該手鐲并非新疆和田羊脂玉，為此，甲將手鐲送到鑒定部門鑒定。經鑒定發現該手鐲并非由玉所造，而是由翡翠所造。鑒定后，甲因忙于其他事務，一直沒有找玉器店處理此事。距鑒定時間13個月之后，甲找玉器店要求退貨，遭到拒絕后，甲向法院提起訴訟，要求退貨。下列說法中正確的有（）。A甲的訴訟請求應當得到滿足，因為該合同糾紛沒有超過訴訟時效 B甲的訴訟請求不能得到滿足，因為已經超過了撤銷權的行使期間 C甲的訴訟請求應當得到滿足，因為甲的利益受到了損害 D玉器店的行為屬于欺詐行為

解析：選BD，玉器店隱瞞手鐲非新疆和田羊脂玉所造的事實，屬于欺詐行為。因此，甲與玉器店的合同屬于可撤銷合同，甲享有撤銷權。甲應于應當自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使撤銷權，即自鑒定后1年內行使撤銷權。可撤銷合同中的撤銷權受除斥期間的限制，而不受訴訟時效的限制。

法務與合同 案例全解

15.下列選項中，存在有效合同的有（）。

A老王到老劉家，花了20塊錢，買了10斤蘋果

B甲公司的經營范圍是冷飲，甲公司與乙公司簽訂了一份木材買賣合同，乙公司對甲公司的經營范圍毫不知情

C小王撿得一塊手表，然后以非常低的價格賣給了小劉

D老張在田里捕獲了一只野雞，并以500元的價格賣給了老孫

解析：選ABD，A項合同是普通的買賣合同，為有效合同。按照《合同法》第50條規定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。由于乙公司對甲的越權行為不知情，因此，B項合同有效。C項合同屬于無權處分而訂立的合同，為效力待定合同。D項合同有效，老張捕獲野雞屬于對無主動產的先占取得，因此，取得野雞的所有權，其與老孫之間的買賣合同是有效的。

16.甲欠乙5 000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告知甲必須在半個月內還錢，否則將起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品，包括九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發現。下列說法哪些是正確的？（）（2004年司考）A乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同

B如乙發現之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權 C如乙向法院起訴，應以甲為被告，法院可以追加丙為第三人

D如乙的撤銷權成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲、丙承擔

解析：選BCD，A項中，債權人撤銷權只能通過訴訟的方式行使，而不能采取通知的方式。B項中，撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使，所以乙的撤銷權存續期間為2000年5月1日到2001年5月1日，自2001年5月2日起乙便不再享有撤銷權。C項中，債權人乙為原告，債務人甲為被告，受益人丙為第三人，法院可以主動追加第三人。D項中，債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔，第三人有過錯的，應當適當分擔。因為丙是知情的，所以其有過錯，因此丙應與甲一起分擔費用。

17.某廠為一舊電器改造單位，承接舊電器翻新、電器修理等業務。由于該業主甲某資金缺乏，常常地下營業，對外也沒有正式的證照，其服務對象主要為熟悉的單位或個人，因此，其收費比正常的修理單位便宜很多。為了減輕自己的責任，該業主在自家單方面貼出聲明，如電器修理、翻新后出現故障致使財產或人身損害的，業主該不負責任，若不同意此條款，可不來本廠修理，一旦來修理視為同意。乙某系外地人剛搬來此地，前往該廠修理冰箱，但并不知該業主甲某的單方面聲明。結果電冰箱使用出現問題，造成乙某重大損失；丙某在該廠將自家舊黑白電視翻新成彩色電視機，后在使用過程中，電視機出現故障爆炸，造成乙面部受傷；某丁在該廠修理洗衣機，修好后業主甲某明確告知丁某不能連續超過5小時使用洗衣機，否則可能會出現問題。后丁某仍舊連續實用超過5小時，結果洗衣機報廢。

試分析：

（1）.乙某向甲某主張賠償責任時，甲某可否以自己的單方免責聲明來抗辯？為什么？（2）.丙某向甲某主張賠償責任時，甲某可否以自己的單方免責聲明來抗辯？為什么？

（3）.如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某可否進一步主張自己與甲某的合同無效，進而要求甲某承擔合同無效責任？為什么？

（4）.丁某向甲某主張賠償責任時，甲某可否抗辯？ 解析：

（1）.乙某向甲某主張賠償責任時，甲某不可以抗辯。《合同法》中規定格式條款的無效情形。提供格式條款一方免除其責任（造成對方人身傷害責任的；因故意、重大過失致對方財產損和責任的）、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

（2）.丙某向甲某主張賠償責任時，甲某不可以以自己的單方免責聲明來抗辯。根據我國合同法的規定，合同中關于造成對方人身損害的免責條款無效。這種無效是一種絕對的無效，不論合同中是否約定，也不論對方當事人是否明確同意。（免責條款無效的情形）

（3）.如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某不能進一步主張自己與甲某的合同無效，進而要求甲某承擔合同無效責任。因為，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。本案中，僅僅是該

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免責條款無效，合同的其他條款不受影響。

（4）.丁某向甲某主張賠償責任時，甲某可以抗辯。因為，雖然甲某的單方面聲明不可以用來抗辯，但甲某已經明確告知丁某的正確使用方法，丁某未按照正確的使用方法使用洗衣機造成損失的，應有其自己承擔責任。再者，甲某告訴了丁某的正確使用方法后，自己也就不存在故意或重大過失了，自然不需要承擔責任。

18.1999年9月，王誠以自己的鋪面房屋作抵押，與建設銀行某市支行簽訂了（個人購房專項貸款借款合同）（為該銀行提供的格式合同）。合同規定，建設銀行貸給王誠人民幣20萬元，貸款期限為5年；借款方保證于期滿前償還全部本金以及利息；貸款利息按月息千分之十一點一計算，逾期未歸還部分加收利息千分之二十。該合同經該市公證處公證后。建設銀行隨之將20萬元貸款劃到王誠賬戶上。同年12月，建設銀行即向王誠催討利息，并將王誠在該銀行一賬戶上的4000余元劃歸自己。在銀行的多次催討下，王誠先后兩次付銀行利息5000元，同時提出按季付息，銀行不同意，遂產生糾紛。次年8月，建設銀行以借款人不按合同約定按月及時承付貸款利息為由向法院起訴，要求終止合同，被告歸還本金及相關利息。王誠則稱雙方在合同中約定貸款5年期滿后一次償還，并沒有按月付息的約定。問：訂約雙方對格式條款發生爭議時，一般適用怎樣的原則？ 解析：

《合同法》第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。”法律對于格式條款的解釋確立了三項原則：

（1）按通常的理解予以解釋。格式條款是為不特定人制定的，在對其的理解發生爭議時，應考慮多數人的可能的理解，而不應以個別人的理解來解釋，尤其是對特殊的術語應作出通常、通俗、日常、一般意義的解釋。

（2）作出不利于提供格式條款的一方的解釋。格式條款是由制作方單方制定的，法律上因此推定制作人在制作時完全、充分地考慮了自己的利益。當對理解發生爭議時，法律從利益平衡考慮，應偏向于相對人，作出不利于提供方的解釋。

（3）當格式條款與非格式條款不一致時，采用非格式條款。因為格式條款在制作時排斥了協商，它更多地體現了制作人的意志，而合同中的非格式條款則體現了當事人雙方的意志，所以，當兩者發生不一致時，自然應采用非格式條款。

在本案中，當事人雙方在簽訂的格式合同中有關利息的規定是這樣的：借款方保證于期滿前償還全部本金以及利息；貸款利息按月息千分之十一點一計算。按照銀行方面的解釋，利息按月息率計算，那么就要每月承付；按借款人王誠的理解，利息按月息來計算，并非一定也要按月來承付，也可以在貸款期限屆滿時一次償清本金和利息。雙方當事人對這一條款的理解產生了爭議。按照（合同法）第41條的規定，應采用不利于提供格式條款的一方即銀行方的解釋，因此，本案中利息的償付，不是按月，而是按月息計算，于貸款到期后一次償清。

19.甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價款500萬元。甲公司預支價款200萬元。在甲公司即將支付預付款前，得知乙公司因經營不善，無法交付鋼材，并有確切證據證明。于是，甲公司拒絕支付預付款，除非乙公司能提供一定的擔保，乙公司拒絕提供擔保。為此，雙方發生糾紛并訴至法院。

試分析：（1）．甲公司拒絕支付余款是否合法？為什么？（2）．甲公司行使的是什么權利？若行使該權利必須具備什么條件？

解析：

（1）.甲公司拒絕支付余款是合法的。《合同法》第68條規定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。……”本案中甲公司作為先為給付的一方當事人，在對方于締約后財產狀況明顯惡化，且未提供適當擔保，可能危及其債權實現時，可以中止履行合同，保護權益不受損害。因此在發生糾紛時，法院應支持甲公司的主張。

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（2）.甲公司行使的是不安抗辯權。不安抗辯權的適用條件是：（1）須是同一雙務合同所產生的兩項債務，并且相互為對價給付。（2）互為對價給付的雙務合同規定有先后履行順序，且應先履行債務的一方的履行期屆至。（3）應后履行債務的一方當事人，在合同依法成立之后，出現喪失或有可能喪失對待履行債務的能力。（4）應后履行債務的當事人未能為對待給付或為債務的履行提供適當的擔保。

要行使不安抗辯權必須及時通知對方，如果沒有通知，則構成違約。

20.1998年8月21日，華衛機械進出口公司（買方）與國外某機械公司（賣方）簽訂一份購銷紡織機械的合同。合同規定：由賣方供給買方某型號的紡織機械50臺，每臺售價10萬元，共計500萬元。交貨日期為1998年12月底，買方應將貨款于1998年11月20日前交給賣方在其本國的開戶銀行。合同訂立后不久，買方從當年11月4日的一張海外報紙上看到一篇報道得知賣方已瀕臨破產，考慮到如果再匯款給供方，必然會造成重大的經濟損失。11月6日，買方向賣方發出拒付貸款的通知，要求賣方提供擔保后再履行于11月20日前付款的義務。賣方接到買方的函后，立即回函指責買方違約，并要求買方立即履行合同。賣方還在函中稱如果買方不盡快匯款，將追究買方的違約責任。問：（1）、買方能不能行使不安抗辯權？（2）、行使不安抗辯權的法律后果是什么？ 解析：（1）、行使不安抗辯權必須具備一定的條件。我國《合同法》第68條規定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（l）經營狀況嚴重惡化；〔2）轉移財產，抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。”由此可見，合同訂立并生效后，后履行一方當事人的一般違約，并不能導致先履行一方當事人不安抗辯權的行使，必須是先履行一方當事人有確切證據，能夠證明后履行一方當事人有上述四種喪失或者可能喪失履行債務能力的情況，先履行一方才能行使不安抗辯權。總之，后履行一方喪失或者可能喪失履行債務能力，是不安抗辯權成立的必備要件；而這種喪失履行債務的能力，不僅有金錢上的，也包括提供勞務等方面的喪失履行債務能力。本案中華衛機械進出口公司得知賣方已瀕臨破產，喪失了履行債務的能力，所以可以行使不安抗辯權。（2）、行使不安抗辯權也會帶來相應的法律后果。《合同法》第四條規定：“當事人依照本法第68條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。”

首先，行使不安抗辯權的當事人應當履行通知的義務。先履行一方當事人依法行使不安抗辯權而中止履行債務時，應當及時將自己中止履行債務的情況以通知的方式告知對方當事人。也就是說，先履行一方當事人在享有權利的同時，也要承擔法定的通知義務。如果先履行一方未依法履行通知義務而中止自己的履行的，應當承擔違約責任。

其次，行使不安抗辯權的當事人有舉證的義務。為了防止不安抗辯權的濫用，法律要求主張不安抗辯權的一方應舉出另一方不能履行的確切證據。如果當事人沒有確切證據而中止履行的，即在不符合不安抗辯權的條件時中止履行自己的債務的，依照《合同法》第68條第2款的規定，應當承擔違約責任。

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再次，對方提供適當擔保的，先履行一方應當恢復履行。

最后，對方在合理期限內未恢復履行能力且未提供適當擔保的，合同可以解除。

21.甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同。合同約定：乙公司供給甲公司限量生產的X型號的手表1000塊，每塊單價100元；甲公司應交付定金3萬元；如果一方違約，則應支付總價款的20%作為違約金。合同簽訂后，甲公司立即將3萬元定金交付乙公司，并很快與丙公司就同一批貨物簽訂了一份買賣合同，每塊表單價120元。后乙公司沒有按期履行合同。由此導致甲公司無法履行與丙公司之間的合同，為此甲公司向丙公司支付違約金2萬元。現甲公司要求乙公司雙倍返還定金6萬元、支付違約金2萬元。乙公司則以定金條款無效為由主張合同無效。問：

(1)定金條款是否全部無效?(2)定金條款無效是否導致合同全部無效?為什么?(3)甲公司是否可以要求乙公司既承擔違約金責任，又承擔定金責任?為什么?(4)如果甲公司只請求支付違約金，乙公司要求減少違約金，法院能否支持?甲公司要求增加違約金，法院能否支持?為什么?(5)若乙公司本已準備了1000塊手表，但在履行期到來之前三天因突發地震而滅失，乙公司當即向甲公司通報了此情況，問乙公司是否應向甲公司承擔違約責任?為什么?(6)若乙公司不能交付手表的原因是因為相鄰的丁工廠失火(因消防設施不全所致)，延燒及甲公司的倉庫，導致1000塊手表滅失，問乙公司是否要承擔違約責任?為什么?丁工廠應否承擔責任?向誰承擔責任? 解析：（1）、定金條款部分無效，即超過合同金額20％的部分無效

（2）、定金條款部分無效并不導致合同無效，低于20％部分仍然有效。定金合同屬于從合同，從合同無效不會導致主合同無效，主合同無效從合同無效。（3）、根據合同法第116條，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金。（4）、乙公司要求減少違約金，法院可以支持，理由是：甲公司約定違約金高于其實際損失，法院可酌情減少違約金數額。

甲公司要求增加違約金不會獲得法院的支持，理由是甲公司的損失小于其可以獲得的違約金數額。

《合同法》第114條

當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。（5）、乙公司不應承擔違約責任。《合同法》規定因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。乙公司是在合同履行期限屆滿之前發生地震，且已經及時通知甲公司，所以可以免責。（6）、乙公司未能交貨，仍然需要承擔違約責任。因為合同法違約責任強調的是無過錯責任，即只要違約，不管違約的原因都應當承擔違約責任。，且合同關系不涉及第三人原則。丁工廠應當向乙公司承擔賠償損失的責任。

22.甲市鋼材公司與本市中國工商銀行簽訂合同。合同規定,由工商銀行向鋼材公司提供150萬元貸款,借款期限為三年,屆時鋼材公司還清借款,另付利息30萬元。合同簽訂后,銀行經調查,發現鋼材公司經營不善,便提出終止合同,后市某物資總公司出面說情,達成一致意見:原合同繼續有效,另外三方簽訂補充協議,物資公司簽署保證:保證鋼材公司到期將全部貸款及利息還給工商銀行,并對資金監督使用。借款期限屆至,工商銀行前來催款,鋼材公司只返還100萬元,并請求工商銀行將余額50萬元及利息30萬元于兩個月后返還,工商銀行考慮到鋼材公司的實際困難和與物資公司的長期良好關系,遂同意了鋼材公司的請求,并簽署了協議,但此事并未通知物資公司。到應還款之日,銀行發現鋼材公司賬戶資金所剩無幾。此時,銀行向人民法院起訴,要求物資公司與鋼材公司負連帶責任,償還50萬元及利息30萬元。試分析：物資公司對50萬元余額和30萬元利息是否應承擔責任？ 解析：

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本案工商銀行與鋼材公司簽訂貸款合同后三方又簽訂補充協議,此為保證合同。本案三方簽訂的保證合同中,沒有約定物資公司的保證方式。按照《擔保法》第19條的規定“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確,的,按照連帶責任保證承擔責任。”物資公司對該借款負有連帶責任。借款期滿后,銀行與鋼材公司就延期支付余款與利息達成協議,且此事并未告知物資公司。《擔保法》第24條規定:“債權人與債務人協議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定。”據此,物資公司在銀行與鋼鐵公司簽訂延期支付余款與利息協議時就免除了其連帶責任。故在銀行起訴之時,本案就變成了銀行與鋼材公司之間的債權債務關系,銀行只能要求鋼材公司承擔違約責任。債權人與債務人協議變更合同,應取得保證人書面同意,未經保證人書面同意的,保證人有權不再承擔保證責任,這是對保證人權利的合理保護。

23.2001年3月20日，甲公司與乙銀行簽訂了2000萬元的借款合同。根據合同約定，借款期限為2001年4月1日－2002年3月31日。根據乙銀行的要求，甲公司以自己所有的價值800萬元的機器設備A設置抵押。在抵押合同中，雙方約定在債務履行期限屆滿時，如甲公司不能清償本息，該機器設備的所有權直接轉移為乙銀行所有。

2001年7月1日，甲公司與丙公司簽訂了租賃合同，根據合同約定，甲公司將機器設備A出租給丙公司，租賃期限為1年（2001年7月1日－2002年6月30日）。在簽訂租賃合同的過程中，甲公司將該設備已經抵押的情況書面告知丙公司。此外，根據乙銀行的要求，丁公司作為保證人與乙銀行簽訂的書面保證合同，根據合同約定，丙公司保證擔保的債權為1200萬元，其保證方式為一般保證，但未約定保證期間。

2002年4月1日，由于甲公司不能清償到期債務，乙銀行要求行使抵押權。丙公司以租賃合同尚未到期為由，拒絕了乙銀行的主張。

2002年5月1日，乙銀行向人民法院提起訴訟。6月1日，人民法院作出判決，要求甲公司清償貸款本息。

要求：

（1）甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同是否符合法律規定？并說明理由。

（2）丙公司的主張是否成立？并說明理由。

（3）具體說明丁公司的保證期間，并說明理由。

（4）如果債權人乙銀行放棄債務人甲公司的抵押擔保，則丁公司的保證責任如何變化？并說明理由。

解析：

（1）甲公司與乙銀行簽訂的抵押合同不符合法律規定。根據《擔保法》的規定，抵押權人和抵押人在抵押合同中不得約定在債務履行期限屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有；但該約定內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。

（2）丙公司的主張不成立。根據《擔保法》的規定，抵押人將已抵押的財產出租的，抵押權實現后，租賃合同對受讓人不具有約束力。如果抵押人已經書面通知承租人該財產已經抵押的，抵押權實現造成承租人的損失，由承租人自己承擔。

（3）丁公司的保證期間為2002年4月1日－9月30日。根據《擔保法》的規定，保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起6個月。

（4）如果債權人乙銀行主動放棄債務人甲公司的抵押擔保，則丁公司的保證責任為400萬元。根據《擔保法》的規定，同一債權既有保證又有物的擔保時，應當優先執行物的擔保，保證人僅對物的擔保以外的債權承擔保證責任。如果債權人放棄債務人物的擔保，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。

24.甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月1日，丙公司先運 了 70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8月 8日將 70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉移財產、逃避債務的確切證據，隨即通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保；乙公司及時提供了擔保。8月 26日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。

要求：根據以上事實及《中華人民共和國合同法》的規定，回答下列問題：

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（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？并說明理由。

（4）丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？并說明理由。

解析:(1)甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立，雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

(2)甲公司8月20日中止履行合同的行為合法，根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以中止履行合同(或行使不安抗辯權)。

(3)乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。

(4)丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。根據《合同法》的規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損應承擔損害賠償責任。

25.A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調購銷合同，約定甲公司向乙公司購進100臺空調，每臺空調單價2000元，乙公司負責在B縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發出了該100臺空調。甲公司由于發生資金周轉困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺空調的購銷合同。合同約定：丙公司買下這100臺托運中的空調，每臺單價1900元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調的所有權；如有違約，違約方應承擔合同總價款百分之二十的違約金。乙公司同時于當日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺托運中的空調毀損。丙公司于7月26日收到70臺完好無損的空調后，又與丁公司簽訂合同準備將這70臺空調全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約收到100臺空調為由拒絕向乙公司付款。

問題：

（1）乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責任？

（2）遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由誰承擔？為什么？

（3）乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？

（4）丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？

解析：（1）《合同法》規定，在合同履行期限屆滿前，當事人一方明確表示不履行合同的主要債務的，另一方當事人有權解除合同。據此規定，因為甲公司在合同履行期限屆滿前已經向乙公司表明不能履行合同，所以，乙公司有權解除該合同。另據《合同法》的規定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。所以，乙公司在解除合同的情形下，仍可以向甲公司主張違約責任。（2）應由丙公司承擔。《合同法》規定，出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，標的物毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。

（3）乙公司的要求不能得到支持。首先，乙公司與丙公司訂立的定金條款不符合擔保法的規定，已經超過了合同總金額的20％；其次，即使該定金擔保的條款合法，根據合同法的規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，即兩者不能并用。

（4）屬于效力待定的合同。因為乙公司與丙公司在合同中約定，在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調的所有權。丙公司出賣所有權屬于乙公司的空調，屬無權處分，因此其與丁公司所簽訂的合同屬于效力待定的合同。只有在丙公司向乙公司付清全部貨款后，該批空調的所有權才轉移至丙公司，丙公司與丁公司訂立的合同才能生效。

法務與合同 案例全解

26.2004年3月15日，某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先支付價款8萬元，并于5月20日將貨款一次性全部支付。4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時間交貨，紡織廠回函言：因設備老化，按時交付有一定困難，請求暫緩履行，服裝廠因為要搶在夏季到來之前上市銷售該批真絲服裝，沒有同意紡織廠遲延履行的要求。4月25日，因紡織廠沒有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價格購買了真絲雙縐面料1000米，總價款9萬元，同時通知紡織廠解除合同，返還8萬元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購買布料多支付的1萬元價款。8月10日，紡織廠要求履行合同，稱服裝廠解除合同沒有征得紡織廠的同意，因而合同沒有解除，服裝廠應當接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。

試分析：

（1）.服裝廠是否有權解除合同？

（2）.法院能否支持紡織廠的主張？

（3）.服裝廠能否要求損害賠償？

解析：

（1）服裝廠有權解除合同。“一方延遲履行主要債務，經催告后于合理期限內仍未履行的，另一方得解除合同”紡織廠與服裝廠約定于4月15日交貨，但到期時紡織廠并未履行，服裝廠后來約定在5月20日履行合同，相當于給了紡織廠一定的合理期限，但是到5月20日時紡織廠還是沒有履行合同，此時紡織廠能單方解除合同。

（2）法院不能支持紡織廠的主張，服裝廠具有法定解除權，并不需要得到對方的同意，只需通知對方，所以紡織廠的主張不得支持。

（3）服裝廠能要求損害賠償，紡織廠違約給服裝廠造成損害，損害賠償的范圍為實際損失和預期利益。由于紡織廠的遲延履行使得服裝廠多支付購買真絲雙縐面料款1萬元，所以服裝廠能要求紡織廠賠償1萬元。

27.2003年3月，原告與被告簽訂了購買3000套童裝(每套40元)與3000套兒童連衫裙(每套45元)的合同，合同規定5月4日交貨。合同還對童裝與連衫裙的式樣、面料、花式、規格、質量等作了規定。合同訂立后，原告向被告支付了20萬元預付款。同年4月30日，原告向被告詢問貨物是否備齊，被告答復過完“五·一”國際勞動節后由被告送貨上門。5月4日，原告因未收到貨物，遂派人前往被告處了解情況，發現被告僅生產出1500套童裝和1000套連衫裙，而大量的工人在生產別的廠家訂做的服裝。原告提出被告已違約，因此決定將已做好的童裝與連衫裙提走，其余的服裝請被告不要生產了。被告提出制作童裝與連衫裙的面料已備齊，不能終止合同。最后原告同意被告于5月20日將貨送至原告處，否則因趕不上“六·一”兒童節前的展銷會就不必送貨了，已做好的服裝由原告提走。5月20日，被告未能將貨送到，直到5月28日，被告告知原告，貨已備齊，可直接將該批貨物送至展銷會場，原告稱合同已解除，拒絕收貨，并請被告退回95萬元貨款。被告拒絕退款，原告遂到法院起訴，要求解除合同、退回貨款并賠償損失。被告辯稱，該批服裝是為原告特別制作的，且在5月28日將貨送至展銷會場，并不影響原告的銷售，原告的要求是及不合理

解析：

《合同法》第94條規定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

（五）法律規定的其他情形。”該規定即為合同的法定解除。據此，合同的法定解除是指合同生效后，尚未履行或尚未全部履行前，當事人一方在法律規定的合同解除條件出現時，行使解除權而使合同關系消滅的行為。其主要特征在于法律直接規定了解除的條件，只要具備法定的條件，權利人即可行使單方解除權而解除合同。遲延履行與合同的解除。所謂遲延履行，是指合同義務已屆履行期限，當事人未履行合同義務。根據合同法的規定，一方當事人遲延履行合同義務，另一方當事

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人在以下兩種情況下可以行使解除合同的權利：（1）當事人一方遲延履行合同約定的主要債務，經催告后在合理期間內仍未履行。若債務人在履行期限屆滿時已經履行了主要債務，債權人不能以遲延履行為由解除合同，并且，債權人在行使解除權之前，必須給對方履行合同的合理寬限期，而不可以在對方遲延履行合同后立即解除合同。（2）當事人一方遲延履行債務構成根本性違約。

一方當事人違約，導致對方訂立合同的目的無法實現的即構成根本性違約。如果當事人一方的違約導致訂立合同的目的不能實現，則另一方當事人無需進行催告即可徑行解除合同。解除權的行使。非違約方解除合同的權利的行使并不是絕對的，為了維護合同關系的穩定性，法律規定了合同解除權的行使期限和方式。《合同法》第95條規定：“法律規定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。”《合同法》第96條規定：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。”

具體到本案而言，原告與被告訂立的合同明確約定被告應在5月4日交付原告訂購的貨物，到期被告并沒有供貨，顯然已構成遲延履行，應負遲延履行的違約責任。5月4日原告赴被告處了解到被告僅生產了一部分服裝，而大量的工人在生產別的廠家訂做的服裝，此時，被告的行為已經構成對主要債務的遲延履行，但此時原告只可行使催告權而無權主張解除合同。后經協商原告同意被告可于5月20日將貨送至原告處，否則難以趕上“六·一”兒童節前的展銷會，不必再發貨。此約定可視為是原告給予被告16天的寬限期以繼續履行合同。應認為16天時間是一個合理的寬限期，被告完全可以在這段時間完成原告訂做的服裝，但被告在寬限期內仍未交貨，直到5月28日才提出交貨。此時原告明確通知被告合同解除是有法律依據的，原告行使解除權是符合《合同法》規定的條件的。同時，本案中原告向被告訂購3000套童裝和3000套兒童連衫裙是為了能趕上“六·一”兒童節前的展銷會及“六·一”兒童節前的銷售旺季，如果過了6月1日，該批服裝將很難銷售，從而原告就不能達到其當初訂約的目的，因而被告遲延履行合同的違約行為也構成了根本性違約。

28.某甲與某工廠訂立了一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6 月底將一部行駛3萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交車款50元；一方有其他違約情形，應向對方支付違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車途經山路時，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車進行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運貨中發現卡車發動機有毛病，經檢查，該發動機經過大修理，遂請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成的經營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續，合同無效，雙方只需返還財產。問題：

（1）汽車買賣合同是否有效？（2）卡車受損，損失應由誰承擔？（3）甲能否要求退車？

（4）甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？（5）甲能否請求工廠賠償經營損失？ 解析：

（1）汽車買賣合同有效。因為雙方主體資格有效，訂立合同的程序、標的物均合法。

（2）卡車受損應由工廠承擔責任，因為根據《合同法》142條的規定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔。本題卡車尚未交付，受損的風險應由工廠承擔。

（3）甲有權要求退車，因為根據《合同法》111條的規定，受害人有權合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、減少價款等違約責任。

（4）甲不能既請求工廠支付違約金，同時要求雙倍返還定金，因為根據《合同法》116條的規定，不能

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同時選擇兩種罰則。

（5）甲可以請求工廠賠償經營損失。因為根據《合同法》113條的規定，一方當事人履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。

29.甲企業（本題下稱“甲”）向乙企業（本題下稱“乙”）發出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內報價。乙接受甲發出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內回復；甲按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關系不能成立，故乙應盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發現甲放棄其對關聯企業的到期債權，并向其關聯企業無償轉讓財產，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。

要求：

根據上述情況，分析回答下列問題：

（1）試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復報價行為的法律性質。

（2）買賣合同是否成立？并說明理由。

（3）對甲放棄到期債權、無償轉讓財產的行為，乙可向人民法院提出何種權利請求，以保護其利益不受侵害？對乙行使該權利的期限，法律有何規定？

解析：

(1)、甲傳真訂貨行為的性質屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款。邀請乙報價，故不具有要約的性質。乙報價行為的性質屬于要約。根據《合同法》的規定，乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內容具體確定，約定回復日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部條件。甲回復報價行為的性質屬于承諾。因其內容與要約一致，且于承諾期內做出。（2）、買賣合同依法成立。根據《合同法》的規定，當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

本例中雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實際履行合同義務。甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。（3）、乙可向人民法院提出行使撤銷權的請求，撤銷甲的放棄到期債權、無償轉讓財產的行為，以維護其權益。《合同法》第74條

因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。對撤銷權的時效，《合同法》規定，撤銷權應自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使，自債務人的行為發生之日起5年內未行使撤銷權的，該權利消滅。

30.甲公司為開發新項目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據。甲公司因新項目開發不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現已到還款期，某單位正準備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務，甲公司辯稱該債權已放棄，無法清償債務。

試分析：

（1）.甲公司的行為是否構成違約？為什么

（2）.乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權？為什么

（3）.乙公司是否可以行使代位權？說明理由。

解析：（1）、構成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同，從內容到形式，均符合法律規定，是合法有效的。甲公司系債務人，負有按期清償本息的義務；乙公司為債權人，享有按期收回本金、收取利息的權利。甲公司不能如約履行還款義務，構成違約。

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（2）、乙公司可行使撤銷權。請求法院撤銷甲公司的放棄債權行為。《合同法》第七十四條：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。”債權人對于自己享有的債權，完全可以根據自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當該債權人另外又系其他債權人的債務人時，如果他放棄債權的行為使他的債權人的權利無法實現時，他的債權人享有依法救濟的權利。本案中，甲公司放棄對某單位享有的債權，表面上是處分自己的權益，但實際上卻損害了乙公司的債權，依照我國合同法的規定，乙公司可以行使撤銷權，撤銷甲公司放棄債權的行為。

（3）、乙公司可以行使代位權。根據《合同法》第73條的規定，債權人可享有代位權，在債務人怠于行使自己的到期債權，危及債權人的權利時，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的權利，實現自己的債權。乙公司可以直接向某單位行使代位權。

31.甲向乙借款1萬元，到期沒有償還，而甲的經濟狀況十分糟糕，除了下列權利外別無財產可供償還，在符合條件的情況下，債權人乙可以代位行使甲的權利是（）。A甲對其兒女的請求支付贍養費的權利 B甲對其母的繼承權

C甲對其債務人所享有的償還貨款的請求權

D甲因被第三人打傷而對第三人享有的損害賠償請求權

解析：選C，專屬于債務人自身的債權不能成為代位權的標的。所謂專屬于債權人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。ABD三項中關于贍養費、繼承權、損害賠償方面的權利專屬于債務人自身，債權人不能代位行使。

32.甲公司因轉產致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發現乙公司的經營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了1個月，甲公司發現乙公司的經營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：甲公司股東會決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議。（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？

（3）甲公司能否解除合同？ 解析：

(1)甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同有效。因為根據《合同法》第50條的規定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。雖然甲公司董事長王某轉讓機床的行為不符合該公司股東會的決議規定，屬于超越權限的行為，但由于相對人乙公司并不知道也不應當知道其合同的簽訂超越了王某的權限，所以該合同是有效的。

(2)甲公司中止履行合同的理由成立。因為根據《合同法》第68條規定，應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方經營狀況惡化的，可以中止履行。

(3)甲公司可以解除合同。因為根據《合同法》第69條的規定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

33.乙公司欠甲公司20萬元，甲公司欠丙公司18萬元，丁公司欠乙公司20萬元。現乙、丁兩公司達成協議，由丁公司向甲公司清償乙公司的20萬元債務，乙、丁間債權債務關系消滅。該協議經甲公司同意。后甲公司又與丙公司達成協議，由丁公司向丙公司清償20萬元，甲、丙的18萬元債權債務消滅。問題：

（1）乙、丁間協議的性質是什么？該協議是否生效？

（2）甲、丙間協議的性質是什么？若甲公司未將此事通知丁公司，該協議是否已生效？

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（3）若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？

（4）若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？甲、丁間為何種法律關系？

（5）如果丁公司不能清償債務，丙公司能否要求乙公司承擔連帶責任？

解析：

（1）乙、丁間協議是一種債務承擔，乙、丁間協議生效。根據《合同法》第84條的規定，債務人可以將合同的義務全部或者部分轉移給第三人。因此乙、丁可以約定由丁承擔乙的債務，債務承擔生效后，乙、丁間債的關系消滅。據上述條文規定，債務承擔經債權人同意后生效，本案債權人甲公司已經同意，所以該債務承擔協議生效。

（2）甲、丙間協議是一種債權轉讓，甲將對丁的債權轉讓給丙。若甲公司未將此事通知丁公司，則該債權轉讓對丁公司不生效力。因為根據《合同法》第79條，除了幾種特殊情形以外，債權人可以將合同權利的全部或者部分轉讓給第三人。所以甲、丙之間的合同屬于債權轉讓。根據《合同法》第80條，債權轉讓應當通知債務人，未經通知的該轉讓對債務人不發生效力，只是在轉讓協議的當事人之間發生效力。（3）該種清償有效。根據《合同法》第80條，債權轉讓未通知債務人，對債務人不生效力，丁公司的債權人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時，甲對丙構成不當得利，丙可請求甲返還該給付。

（4）該種清償無效，債權轉讓通知債務人后，對其發生效力。因此，丙公司已成為新債權人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。丙公司可請求丁公司清償。丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲丁間成立不當得利之債的關系。

（5）丙公司不能要求乙公司承擔責任。因為乙公司只應承擔債權本身的權利瑕疵擔保責任，對丁公司的清償能力并不負責。本案中轉讓的債權合法有效，并無瑕疵可言，乙公司脫離債權債務關系。

34.某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業務部分立出再設B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原來欠李某貨款5萬元，現李某要求償還。應當如何處理？（）（2000年律考）A由B公司承擔債務

B由A、B、C三個公司分別承擔債務

C由A公司承擔債務

D由A、B、C三個公司連帶承擔債務

解析：選D，在債權人與債務人未作明確約定時，應由分立后的A、B、C三個公司對債權人承擔連帶債務。

35.甲要修房子，需要一批磚。甲與乙訂立合同，按照合同約定，乙應當在3天之內，運1萬塊磚到甲修房子的工地上。未料想乙的拖拉機壞了，于是乙便讓丙用丙的拖拉機運了1萬塊磚到甲的工地上。對此，下列說法中正確的是（）。A丙是合同債務人

B丙是合同的履行主體，若履行不適當，應向甲承擔違約責任 C乙是合同的履行主體，若履行不適當，應向甲承擔違約責任 D乙是合同債務人，若丙履行不適當，乙應向甲承擔違約責任

解析：選D，甲乙為合同當事人，乙為債務人，第三人丙代替乙履行債務，丙是債務履行主體。根據合同的相對性原理，第三人丙履行債務不適當，應由債務人乙向債權人甲承擔違約責任。

36.甲公司欠乙公司30萬元。為了公司能夠得到更好的發展，剝離不良資產，甲公司分立出一個丙公司，分立之后的甲公司與丙公司約定由丙公司承擔對乙公司的30萬元債務。根據合同法的規定，乙公司應如何實現其債權？（）

A應當按照甲公司與乙公司間的合同約定，請求甲公司履行債務

B應當按照分立后的甲公司與丙公司間的合同約定，請求丙公司履行債務

法務與合同 案例全解

C請求甲公司和丙公司對全部債務承擔連帶責任

D按照合同權利義務概括移轉制度，應請求丙公司履行債務

解析：選C，法人合并、分立的，由合并、分立后的法人行使債權、履行債務。甲公司派生分立出一個丙公司，并與之約定由丙公司承擔對乙公司的30萬元債務。按照《合同法》第90條規定，除非債權人與債務人另有約定，否則甲公司與丙公司對乙公司承擔連帶債務，甲公司和丙公司均有義務清償全部的30萬元。

37.債權人胡某下落不明，債務人沙某難以履行債務，遂將標的物提存。沙某將標的物提存以后，該標的物如果意外毀損、滅失，其損失應由誰承擔？（）（1999年律考）A應由胡某承擔 B應由沙某承擔

C應由沙某與胡某共同承擔 D應由提存機關承擔

解析：選A，債權人下落不明，債務人可以依法提存標的物。提存后，債權債務關系消滅，標的物毀損、滅失的風險由債權人承擔。

38.李某向王某借款10萬元，由于李某無力償還，其兄李某某代為償還。下列表述中正確的有（）。A李某和王某之間的合同關系消滅，李某免除再向王某清償的義務 B李某某向王某清償的時候，王某不得拒絕受領 C李某某向王某清償的時候，王某可以拒絕受領 D李某某清償后可向李某求償

解析：選ABD，李某某代李某償還債務，可以發生清償的效果，使李某與王某間的合同關系消滅，李某的債務自然也消滅了，不必再履行。第三人向債權人代為清償，除非不利于債權人，債權人不得拒絕受領。第三人代為清償之后，對債務人取得代位求償權，李某某可以向李某求償。

39.甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理？（）（2004年司考）

A判決乙承擔違約責任 B判決丙承擔違約責任

C判決乙、丙連帶承擔違約責任 D判決乙、丙分擔違約責任

解析：選A，按照《合同法》第65條規定，當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。基于合同的相對性，甲、乙間的合同關系僅約束甲與乙，而不能約束丙。

40.某年3月某貿易人司同西林江礬石廠簽訂買賣合同，向西林江礬石廠訂購了1000噸特級礬石熟料，按國家定價每噸特級礬石熟料80元，總價款8萬元，合同約定，至同年9月30日以前，貿易公司到西林江礬石廠提貨。由于運輸工具沒有安排好，貿易公司的運輸隊于10月2日才到達西林江礬石廠提貨。此時，由于燃料漲價，國家將每噸80元提到每噸90元。西林江礬石廠要求貿易公司按國家調整后的價格即每噸90元支付貨款，而貿易公司堅持按合同訂價，即按每噸80元支付貨款，雙方發生爭議。

問：此案應按何種價格執行？ 解析：

《合同法》規定執行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交貨的，遇價格上漲時，按照原價格執行；價格下降時，按照新價格執行；逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行，價格下降時，按照原價格執行。簡稱：買方違約

法務與合同 案例全解

按高價格執行，賣方違約按低價格執行。本案中作為買方的貿易公司違約所以按照90元每噸來支付。

41.甲棉紡廠與乙貿易公司依法簽訂一份棉花買賣合同，合同約定乙貿易公司向甲棉紡廠提供未經精加工的去籽棉花100噸，依合同約定執行國家定價，并規定違約者應支付違約金。在合同執行中，乙貿易公司因單方主觀上的原因遲延20日交貨，在此之前正好趕上市場上調整棉花收購價，調整后的棉花收購價比以前有所提高。乙貿易公司提出按照提價后的棉花收購價付款，甲棉紡廠不同意，認為乙貿易公司遲延交貨，負有違約責任，應仍按原定價格支付貨款。乙貿易公司不同意，拒絕交貨，甲棉紡廠訴至法院，要求乙貿易公司按約定價格繼續履行合同，并支付違約金。

試分析：

（1）.乙貿易公司關于提價的理由是否有法律依據？為什么？

（2）.法院應如何處理？

解析：

（1）.乙貿易公司關于提價的理由沒有法律依據。因為，乙貿易公司未按合同約定的時間交貨，屬于逾期交付標的物的行為。按照合同法第63條規定：“執行政府定價或政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按原價格執行；價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行；價格下降時，按照原價格執行。”因此，依此法律規定乙貿易公司不能提高棉花價格，應按原定價格接受甲棉紡廠的貨款。（2）.法院應判決乙方：首先，繼續履行合同；其次，按合同原定價格接受甲棉紡廠支付的貨款；最后，支付遲延交貨的違約金。

42.甲乙雙方約定以書面合同的方式，由乙方向甲方供應一批上等綢緞禮服，且雙方一直以來合作多次均未出現任何問題。乙方正值改制之際，其生產的綢緞禮服急需出手，于是在合同還未正式簽訂書面合同的情況下，乙方徑直將禮服送往甲方工廠，通過交涉甲方愿意接受。事后在銷售過程中由于此種禮服供過于求，甲方存貨無法正常銷售出去，于是甲方希望向乙方退貨，乙方一直忙于改制事宜，并沒有答應甲方的要求。不得已甲方以低價銷售，致使損失100萬元。在多次向乙方交涉未果的情況下，甲方向法院起訴稱雙方未按約定簽訂書面合同，合同關系不成立，主張合同無效。

試分析：

（1）.乙方是否應接受甲方退貨或賠償甲方損失？

（2）.甲方的請求是否具有法律依據？法院應否支持？

（3）.如果雙方已經擬定了書面合同，但乙方未來得及在合同上簽字便送貨且甲方接受，則合同是否成立？

解析：

（１）乙方沒有義務接受甲方的退貨請求，也沒有義務賠償甲方低價銷售造成的經濟損失。我國合同法規定，法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但乙方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。所以本案中，甲乙雙方的買賣合同已經成立，乙方已經完全履行了自己的義務。

（２）沒有法律依據，法院不應支持甲方的請求，因為雙方的合同關系已經成立且有效。

（３）合同已經成立。根據我國合同法的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

43.2003年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批價款為50萬元電腦配件，2003年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進貨，隨后將對乙公司的債權轉讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司與2004年1月15日去乙公司提貨時遭拒絕。

試分析：

（1）．乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據？為什么？

（2）．甲公司與丙公司的轉讓合同是否有效？如何處理。

解析：

法務與合同 案例全解

（1）乙公司拒絕丙公司提貨有法律依據。《合同法》規定債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債券到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵消。本案中甲公司將對乙公司的債權轉讓給丙公司，但未通知乙公司，所以對乙公司并未產生效力，乙公司仍然向甲公司償還債務。

（2）甲公司與丙公司的轉讓合同有效，但對于乙公司不產生效力。乙公司向甲公司清償，丙公司因乙公司拒絕造成的損失由甲公司承擔。

44.1999年10月11日，某化工廠為擴大生產，向某公司借款20萬元，約定于2000年10月11日償還，若遲延還款，某化工廠承擔違約金。2000年10月11日某公司要求某化工廠償還借款，某化工廠因產品銷售不好，一時無力清償20萬元借款，于是某化工廠向某公司請求暫緩一段時間償還，某公司未作任何表示，此后雙方未再發生聯系。2002年10月30日某公司找到某化工廠要求償還借款并付清遲延還款違約金。某化工廠以還款時效已過，拒絕還款，某公司遂訴至法院。

試分析：

（1）．某化工廠拒絕還款的理由是什么。

（2）．某公司要求某化工廠還款的請求能否得到實現？

解析：

（1）某化工廠拒絕還款的理由是某化工廠要求暫緩償還借款，某公司未作任何表示，推定為合同沒有發生變更。按照《合同法》第129條的規定，因其他合同爭議提起訴訟和申請仲裁的期限，依照有關法律的規定。根據《民法通則》第135條的規定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，……”上述合同因未變更，訴訟時效仍按照原合同計算，其訴訟時效的最后期限是2002年10月11日。因此，某化工廠可以以訴訟時效已過而拒絕還款。

（2）依我國法律的規定，訴訟時效屆滿后，權利人雖可提起訴訟，但只有程序意義上的訴權，而沒有實體意義上的訴權，即其所主張的權利得不到法律保障。因此，某公司要求某化工廠還款的請求有可能因訴訟時效已過而得不到實現。

45.甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求“立即回復”。乙公司當日回復“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，下列哪一種說法是正確的？（）（2005年司考）A買賣合同于6月5日成立 B買賣合同于6月10日成立 C買賣合同于6月15日成立

D甲公司有權要求乙公司承擔締約過失責任

解析：選D，甲公司6月5日的傳真構成要約，乙公司的回復對于合同的成立而言沒有意義，只是表明要約已經到達。6月10日，乙公司要求于6月15日簽訂合同確認書，根據《合同法》第33條的規定，6月10日，合同并未成立。6月15日，甲公司與乙公司并未簽訂合同，合同并未成立。甲公司對于合同的成立產生了合理的信賴，但因乙公司的出爾反爾，導致合同未能成立，所以甲公司有權要求乙公司承擔締約過失責任。

46.甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛

1、牛

2、牛

3、牛

4、牛

5、總價款為1萬元；乙向甲交付定金3千元，余下款項由乙在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清買牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權。甲向乙交付了該5頭牛。

[問題]

（1）設在買牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔？為什么？

（2）設在買牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權？為什么？

（3）設在買牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫藥費和誤工損失共計1千元，該損失應由誰承擔？為

法務與合同 案例全解

什么？

.（4）設在買牛款付清之前，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？

（5）設在買牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，作價2千元將牛4交付丁。丁能否據此取得該牛的所有權？為什么？

（6）設在買牛款付清之前，乙將牛5租給戍，租期為3個月，租金200元。該租賃協議是否成效？租金應如何處理？

（7）合同中的定金條款效力如何？為什么？ 解析：

（1）由乙承擔。因為根據《合同法》第142條的規定，標的物毀損滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或當事人另有約定的除外。所以該題中因甲已將牛交付于乙，所以牛1的損失應由乙承擔。

（2）乙享有所有權。根據《合同法》第163條規定，標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產生的孳息，歸買受人所有，但保留所有權的除外。所有權保留的情況下，孳息也處于所有權保留的狀態，所以在交付之后不能歸買受人所有。（3）由乙負擔。《民法通則》第127條規定：動物致損的侵權責任承擔者為該動物的飼養人或管理人。在本案中，牛3已交付于乙，乙為現在的飼養人或管理人，牛3致人損害的民事責任應當由乙承擔。（4）該合同屬于效力未定的合同。《合同法》第51條規定：無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。在此之前即屬效力未定。本題中甲與乙已經約定在乙未付清價款之前，由甲保留對牛的所有權，所以此時乙并不是牛4的所有權人，乙對牛4 的處分屬于無權處分，因此乙與丁簽訂的買賣合同屬于效力未定。

（5）丁能取得該牛的所有權。因為丁可基于善意取得而成為牛4的所有人。

（6）該租協議有效。租金屬孳息。根據《合同法》第163條規定，應歸乙所有。

（7）該定金條款無效。《擔保法》第91條規定定金數額不得超過合同標的額的百分之二十。

47.甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的？（）（2006年司考）A乙有權請求甲承擔違約責任 B乙應當向丙要求賠償損失 C乙尚未取得貨物所有權 D丁應對甲承擔責任

解析：選D，按照《合同法》第157條和第158條規定，買受人在收到出賣人交付的標的物后，應及時檢驗。當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數量或者質量不符合約定的情形通知出賣人；當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發現或者應當發現標的物的數量或者質量不符合約定的合理期間內通知出賣人。買受人怠于通知的，標的物質量視為合格。乙在收貨后銷售圍脖，并未通知甲圍脖質量不合格，則不論圍脖質量是否合格，均視為合格，甲不應承擔違約責任。此外，合同未約定質量條款，根據合同法的規定可以補充質量條款，確定標的物的質量標準，合同不會因此而在效力上有瑕疵。

48.某出版社發行新版《金庸全集》，甲購得一套。乙在甲處看到此書，感覺不錯，但若自己前去購買，又嫌麻煩，便與甲協商轉讓事宜。2007年4月1日，甲、乙簽訂合同，約定乙支付甲600元，而甲須于2007年4月6日前，交于乙一套《金庸全集》，除此之外無特別約定。當時乙便將600元交給了甲，甲便打算到時將其所購買的《金庸全集》交給乙即可。2007年4月2日，甲家因遭雷擊引發火災，致使置于書架之上的《金庸全集》被火燒毀。請回答下列問題：（1）《金庸全集》被火燒毀之后，甲、乙之間的合同效力如何？為什么？（2）《金庸全集》被火燒毀之后，甲或乙能否單方解除合同？為什么？

法務與合同 案例全解

（3）如果甲與乙當初在合同中明確約定，甲應將其所購買的那一套《金庸全集》交付給乙，那么在《金庸全集》被火燒毀之后，甲或乙能否單方解除合同？為什么？ 解析：

（1）甲、乙之間的合同繼續有效。因為《金庸全集》是種類物，不會因為被燒毀而造成甲、乙間的合同無法履行，不會影響合同的效力。

（2）不可以。因為《金庸全集》是種類物，甲購買的那一套《金庸全集》被燒毀不會造成甲不能履行合同，不會導致合同目的落空，不會產生當事人的法定合同解除權，甲或乙自然不能單方行使解除權來解除合同。

（3）可以。因為基于甲、乙的約定，合同的標的物非為種類物而是特定物。因為不可抗力的發生致使特定物滅失，從而導致甲不能履行合同，向乙交付《金庸全集》，當事人訂立合同的目的落空。雙方當事人均享有法定解除權，均可單方行使解除權，解除合同。

第二篇：采購法務與合同管理第二章案例答案

第一章第八題

（1）、韓某的要求合法，韓某與彩擴部已成立了合同關系，彩擴部負有妥善保管膠卷的義務。由于彩擴部的過失導致膠卷丟失，理應該負賠償責任。

原告沖印的膠卷記載的是其婚禮活動，對其有特殊紀念意義，現因丟失造成了精神上的痛苦，應給予相應地補償。

（2）、該市攝影協會字[2001]120號第6條是違反了法律的規定，依據《合同法》的有關規定，免除故意或者重大過失責任的合同條款和免除人身傷害責任的合同條款無效。

第二章課后題

【例1簡析】

本案 “雙方口頭約定：美迪服裝廠8月11日先寄出樣品，開發區百貨公司確認后在合同上蓋章”這一約定不能證明合同生效必須蓋章。《合同法》規定，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，簽字和蓋章并非必須同時具備才能使合同成立。根據《合同法》的規定，當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。由于雙方是面談，不存在“確認書”問題，因而“確認后在合同上蓋章”對合同成立與否無意義。本案百貨公司代理人與服裝加工廠業務員都在合同上簽了字，他們作為各自公司和工廠的代理人，其簽字是代表了合同雙方的真實意愿，所以合同成立。由于該合同沒有《合同法》有關合同無效的情形：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；

(5)違反法律、行政法規的強制性規定，所以該合同也是有效的。

【例2簡析】

該合同不能解除，也不能變更貨物價格。《合同法》規定，當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。另《合同法》還規定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；(3)當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；(5)法律規定的其他情形。根據以上規定，福海電腦器件批發市場與吉安計算機公司協商未果，吉安計算機公司的行為不能構成解除合同的情形，因此該合同依法不能解除。

《合同法》規定，執行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執行；價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行；價格下降時，按照原價格執行。由于內存條不屬于執行政府定價或者政府指導價的，因此該貨物價格不能變更。《合同法》還規定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：(1)因重大誤解訂立的；(2)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。貨款屬于主要條款，因雙方訂立合同時，不存在上述可變更或者撤銷的情形，所以貨物價格不能變更。

第三篇：采購法務與合同管理問答

6.（1）不正當競爭行為是指經營者在市場競爭中，采取非法的或者有悖于商業道德的手段和方式與其他經營者相競爭的行為。

（2）我國反不正當競爭法中例舉出來的不正當競爭行為有：

混淆行為是指經營者在市場經營活動中，以種種不實手段對自己的商品或者服務作虛假表示、說明或承諾，或不當利用他人的智力勞動成果推銷自己的商品或服務，使用戶或者消費者產生誤解，擾亂市場次序、損害同業競爭者的利益或者消費者利益的行為。

(1)假冒他人的注冊商標;(2)與知名商品相混淆；

(3)擅自使用他人的企業名稱和姓名，使人誤認為是他人的商品；(4)偽造、冒用各種質量標志和產地的行為。

商業賄賂行為是指經營者為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關人員和能夠影響交易的其他相關人員以財物或其他好處的行為。

中國反不正當竟爭法規定:“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經營者必須如實入賬。”

由于商業賄賂行為違反了公平竟爭的基木原則和商業道德，造成假冒偽劣商品乘虛而入，不僅損害了名優產品的形象，排擠競爭對手，而且也損害了消費者的合法權益，故而，商業賄賂行為是一種嚴重危害社會經濟秩序的不正當竟爭行為。

虛假宣傳行為是指經營者利用廣告和其他方法，對產品的質量、性能、成分、用途、產地等所作的引人誤解的不實宣傳。

根據中國反不正當竟爭法的規定，經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經營者不得在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告。否則廣告業主和廣告經營者都要承擔相應的法律責任。

侵犯商業秘密行為是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

根據中國反不正當競爭法的規定，下列行為都屬于侵犯商業秘密的行為，侵權人應當承擔相應的法律責任:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權利人的商業秘密;(3)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。

此外，第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

低價傾銷行為是指經營者以排解競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。低價傾銷違背企業生存原理及價值規律，在市場競爭中往往引發價格大戰、中小企業紛紛倒閉等惡性競爭事件，甚至導致全行業萎縮的嚴重后果。

但是依據中國反不正當競爭法的規定，經營者在下列情況下以低于成木價格銷售商品的行為不屬于不正當竟爭:(1)銷售鮮活商品;(2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品;(3)季節性降價;(4)因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。

不正當有獎銷售行為是指經營者在銷售商品或提供服務時，以欺騙或其他不正當手段，附帶提供給用戶和消費者金錢、實物或其他好處，作為對交易的獎勵。

中國反不正當競爭法的規定:經營者不得從事下列有獎銷售:(1)采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售;(2)利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品;(3)抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。

詆毀商譽行為是指經營者捏造、散布虛假事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽，從而消弱其競爭力，為自己取得競爭優勢的行為。法律規定，經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽。若發布的消息是真實的，則不構成詆毀行為。

5、（1）什么是商標權？列舉商標權的兩個特征。（4分）P291（2）簡要分析商標權的三個作用。（9分）P291（3）指出我國注冊商標的種類并簡要解釋。（12分）P292 5.（1）商標權指商標所有人對商標依法注冊而取得的專用權。商標權具有排他性和延續性兩個特征。

（2）區別商品或服務的來源：企業可以通過商標將自己的商品與他人的商品區別開，以方便消費者在市場上選擇、購買。消費者熟悉商標后，可以憑商標知道該商品是哪家企業生產的。該品牌的產品質量好，消費者會繼續購買，否則會選擇其他品牌。因此，區別作用最企業與消費者都是重要的。

市場競爭的有力工具：質量好的商品會使用其商標的知名度不斷擴大，知名度高、信譽好地商標又會使該商品的市場競爭力增強。

企業的無形財產：商標作為企業的工業產權，與其他財產一樣，是企業的財富。具有一定知名度的商標更是如此，甚至是巨額財富。

（3）商品商標：就是使用在商品上的商標，是相對于服務商標而言的。

服務商標：是指自然人、法人或者其他組織在提供服務時或在廣告中用以區別其服務與他人服務的標志。習慣上，我們把商品商標、服務商標稱為一般商標。

集體商標：是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。

證明商標：是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。

4.(1)簡述政府采購的概念。(5分)答案可能包括;政府采購是指各級政府及其所屬機構為了開展日常政務活動或為了滿足社會公共需要，在財政的監督下（2分)，以法定的方式、方法、程序((1分)，利用財政性資金（1分)以直接向供應商付款的方式在國內外市場上購買貨物、工程或服務的行為〔1分)。

(定義最高5分，其他合理答案也可酌情給分。)

（2)列舉政府采購與私人采購的五個不同點。(20分)答案可能包括: 政府采購與私人采購之間存在如下差異:

.政府采購所支出的資金是公共資金，而不是公司業主或公司法人的資金，因此只能 按法律的規定進行開支。為此，這種采購要實行嚴格的預算限制，和公共審計程序；

.采購和分配的物品是為了采購機關或部門之用，通常不是用于制造或者轉售目的;

.從事和管理采購職能的人員沒有私人采購人員需要盈利的動機;

.采購過程一般在完全公開下進行的，所做任何事情都要記錄。在私營領域，采購者 沒有必要透露采購的要求、規格、來源、招標條款或支付的價款;

.采購程序事先經過嚴格規定，公共采購和物料管理者幾乎毫無例外地在嚴格的法律 和管理限制下操作，與私人采購相比沒有多少靈活性;公共官員、管理者受到公眾和新聞媒介的監督:

.政府采購對公眾影響力更大。

(答出以上任意五點即可，每點4分。最高20分。)什么是投標人？投標人應具備什么要件？詳細說明投標人不得從事的四種行為。（25分）P207 P211

4、(25分)投標人是指，響應招標、參加投標競爭的人。為了保證投標人中標后能順利履行合同，保證工程質量，中國的招標投標法規定，投標人應當具備承擔招標項目的能力。

通常情況下，投標人應當具備下列條件：

①主體必須適格。根據中國招標投標法的規定，通常，只有“法人或其他組織”才是適格的投標人。但是，如果依法招標項目允許個人參加投標的，個人也可以作為投標人參與投標。

②能力適格。即投標人應當具備與招標文件要求相適應的人力、物力和財力，從而保證投標人中標后有相應的物質條件順利履行合同。同時投標人還應當具有招標文件要求的資質證書和相應的工作經驗與業績證明。

③法律法規規定的其他條件。當有關法律法規對投標人資格條件有特別規定時，投標人還應當滿足這些特別規定的條件。

為了規范投標人的投標行為，保證招標投標活動的順利進行，中國的招標投標法規定，投標人在投標過程中不得有下列行為：

(1)投標人不得相互串通投標或者與招標人串通投標。

投標人之間互相串通投標的主要形式有： 1標人相互約定一致抬高或者壓低投標報價； ○②相互約定在招標項目中輪流以高價位或低價位中標；

③投標人之間先進行內部競價，內定中標人，然后再參加投標等等。

投標人與招標人之間的串通投標行為主要包括：

1標人在公開開標前，開啟標書，并將投標情況告知其他投標人，或者協○助投標人撤換標書，更改報價；

2標人向投標人泄露標底； ○3標人與招標人商定，在招標投標時壓低或者抬高標價，中標后再給投標○人或者招標人額外補償；

4標人預先內定中標人，在確定中標人時以此決定取舍 ○5招標人和投標人之間其他串通招標投標行為。○

(2)投標人不得以行賄的手段謀取中標，即投標人不得以謀取中標為目的，給予招標人或者評標委員會成員財物或者其它好處。

(3)投標人不得以低于成本的報價競標。

生產經營成本是投標人報價的主要組成部分，是投標人估算投標價格的依據和最低經濟底限。如果投標價格低于成本，勢必導致投標人在中標后通過偷工減料，粗制濫造，高價轉包等方式降低成本，撈回損失，或者中途以停工相要挾，向招標人提出加價等要求。因此，招標投標法嚴格禁止投標人以低于成本的報價競標。

(4)投標人不得以他人名義投標或者其他方式弄虛作假，騙取中標。

不具備投標資格條件的供應商和承包商，通過騙取、借用他人的營業執照，或以“掛靠”的辦法以他人的名義投標；或者偽造其資格證明材料、業績證明，騙取投標資格，騙取中標的，都是不允許的。

5.（1）簡述招標及投標的概念。C5分)P201(2)列舉招標的兩種具體方式并加以說明。(8分)P205(3)列舉我國招投標法中規定的必須實行招投標的項目。（12分)P203 5.（1）簡述招標及投標的概念。(5分)答案可能包括: 招標是指招標人對貨物、工程或服務事先公布采購的條件和要求，邀請投標人參加 投標，招標人按照規定的程序確定中標人的行為;(3分)投標是指投標人按照招標人提出的要求和條件，參加投標竟爭的行為。（2分)

(最高5分。)

（2)列舉招標的兩種具體方式并加以說明。（8分)答案可能包括:.招標分分)。

03}141Paner 6.r12p1答案及評分參考第3頁(共4頁)

公開招標是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標;（2分)邀請招標是指招標人以投標邀請書的方式邀請特定的法人或者其他組織投標。C2分〕(最高8分。)

（3)列舉我國招投標法中規定的必須實行招投標的項目。（12分)答案可能包括: 以下三類項目必須實行招投標:.大型基礎設施、公共事業等關系社會公共利益、公共安全的項目.全部或者部分使用國有資金或者國家融資的項目.使用境外貸款、援助資金的項目(以上三點，每點4分。最高12分。

5.根據FOB國際貿易術語，買賣雙方各自的主要義務有哪些?(25分)P173 FOB(Free On Board),即“船上交貨(.··…指定裝運港)”，是指裝運港船上交貨，即當貨物在指定裝運港越過船舷，賣方即完成交貨，買方應當從該點起承擔一切費用和貨物滅失或損壞的一切風險。1分 FOB術語條件下，賣方的義務主要是:(1)提供符合合同規定的貨物;3分

(2)賣方必須自擔風險和費用，取得任何出口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關手續時，辦理貨物出口貨物所需的一切海關手續。3分

(3)賣方必須在約定的日期或期限內，在指定的裝運港，按照該港習慣方式，將貨物交至買方指定的船只上。3分

(4)賣方必須承擔貨物滅失或損壞的一切風險，直至貨物在指定的裝運港越過船舷為止。3分

買方的義務主要包括:(1)必須按照銷售合同規定支付價款。3分

(2)買方必須自擔風險和費用，取得任何進口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關手續時，辦理貨物進口和在必要時從他國過境所需的一切海關手續。3分

(3)買方必須自付費用訂立從指定的裝運港運輸貨物的合同。3分

(4)承擔貨物越過船舷之后滅失或損壞的一切風險。3分

b)什么是國際貨物買賣合同?列舉五種不能作為國際貨物買賣合同的標的物.(15分)P178（b）國際貨物買賣是指營業地點位于不同國家的當事人之間發生的貨物買賣行為。國際貨物買賣合同是指營業地處于不同國家的買賣雙方當事人之間，就有關貨物買賣的權利義務關系而達成的協議。它是確定當事人權利和義務的依據。

國際貨物買賣合同具有國際性。國際貨物買賣合同公約所稱的”國際性“，指針對合同主體而言，而且是以、合同當事人的營業地在不同的國家為標志。也就是說，只要買賣雙方當事人的營業地是處在不同的國家，那么他們訂立的貨物買賣合同便具有國際性。國際貨物買賣合同中的供貨方是出口商，或稱賣方，受貨方是進口商，或稱賣方。

國際貨物買賣合同的標的物是貨物。但并非所有的貨物都可以成為國際貨物買賣合同的標的物。

依據《聯合國國際貨物買賣合同公約》的規定，下列貨物的買賣不能作為國際貨物買賣合同的標的物：

（1）供私人、家人或家庭使用的貨物，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是供這種使用的買賣；

（2）經由拍賣的買賣；

（3）根據法律執行令狀或其他令狀的買賣；

（4）公債、股票、投資證券、流通票據的買賣；（5）船舶、船只、氣墊船或飛機的買賣；

（6）電力的買賣。（a）什么是國際貨物買賣合同？（4分）P178

（b）國際貨物買賣合同與普通的國內買賣合同相比較具有哪些法律特征？并做簡要解釋。（16分）P178（c）最重要的調整國際貨物買賣合同的國際公約是什么？中國加入該公約時做了哪些保留？（5分）P170

5、a)國際貨物買賣合同是指營業地位于不同國家的買賣雙方當事人之間，就有關貨物買賣的權利義務關系而達成的協議。

b)（16分）具有以下特征：

?國際貨物買賣合同的標的物是一定范圍的貨物；

?國際貨物買賣合同具有國際性；

?國際貨物買賣涉及的法律關系復雜，風險性大；

?國際貨物買賣合同的法律適用具有多樣性。

a)最重要的調整國際貨物買賣合同的國際公約是《聯合國國際貨物銷售合同公約》。

3（1）簡要解釋“國際貿易術語”的含義 8分 P171（2）簡要解釋CIF的含義和特點，并說明在國際貿易術語解釋通則（Inconterms2000)中，CIF術語下買賣雙方各自的主要義務。17分 P174

3、（1）（8分）

國際貿易術語的概念：

國際貿易術語是在國際貿易長期實踐中形成的用于確定買方和賣方在交貨中的責任、費用及風險劃分的一種國際貿易慣例。

（2）（17分）

國際貿易術語解釋通則中，CIF術語下買賣雙方各自的主要義務： ⊕CIF是Cost,Insurance and Freight(named port of destination)的英文縮寫，即“成本、保險費加運費（指定目的港）”。

⊕CIF屬于象征性交貨，賣方以向買方提供適當的裝運單據來履行其交付貨物的義務。

⊕根據國際貿易術語解釋通則，采用CIF術語時，買賣雙方各應承擔下責任。

■賣方義務：

①提供合同所規定的貨物及貨物證明 ②自費租船或訂艙

③以正常海運方法，經通常航線，將所提供的貨物運到指定的目的港 ④自負風險和費用，取得出口許可證或出口國政府簽發的有關貨物出口的其他證件

⑤按合同規定的日期和期限，將貨物裝船并及時通知買方 ⑥按合同規定辦理貨物保險，并支付保險費 ⑦承擔在裝運港貨物越過船舷以前的一切風險

⑧及時向買方提交貨物運至約定目的港的通常運輸單據、發票、保險單等單證 ■ 買方義務：

①接受賣方提交的符合合同規定的單證，按合同規定支付價款 ②承擔在裝運港貨物越過船舷以后的一切風險和費用 ③自負風險和費用取得進口許可證及其他進口所需的許可證

④在合同目的港口的權利的情況下，如買方未及時把裝船時間或目的港通知賣方，因此而引起的費用及風險由買方承擔

3、（1）國際貨物買賣的概念是什么？（5分）P169（2）國際貨物買賣合同的特征有哪些？（10分）P178（3）國際貨物買賣合同的主要依據有哪些？（10分）

5.說明采購與供應合同中供應商的五種主要義務.(25分)P144出賣人的義務

（2）解釋招標投標買賣的主要特點 4分

（3）列舉說明五種無效投標的情況。3.（1)簡述買賣合同的概念。(5分)P129 2 2（2)指出買賣合同的五項法律特征。（20分)129

3、關于特種買賣合同，請回答？

（1）分期付款買賣合同的概念。（5分）P145（2）試用買賣合同的法律特征。（6分）P149（3）拍賣的分類。（6分）P152

（4）樣品在憑樣品買賣合同中的效力有哪些？（8分）P148

4、關于國際貨物買賣合同，請回答？

1）舉例說明國際貨物買賣合同中特有條款（3個以上）？（5分）P183 2）簡述《公約》對處理國際貨物買賣合同風險轉移問題的原則？（10分）P194 3）簡述國際貨物買賣合同賣方違約的救濟措施？（10分）P198

6.(a)簡要解釋無效合同與可撤銷合同。(10分)P31 P37 無效合同具有如下幾個特征:(回答其中的3個即可。(每個1分，最高為3分).P31 可撤銷的合同的法律特征表現在:(回答其中的3個即可，每個1分，最高為3分)

P37 3.什么是要約?說明構成要約的五個要件.(25分)P18 4.解釋違約金和定金的概念和特點.(25分)P108 P74 3（a）什么是要約？（4分）P18 1

（b）要約的構成要件有哪些？（5分）P18（c）大陸法系和英美法系對于要約的生效分別采取什么原則？（16分）P21 3.（1）無效合同的概念是什么？（5分）P31（2）無效合同的特征有哪些？（10分）P31（3）合同無效的原因有哪些？（10分）P32 4.（1）闡述定金的概念。（5分）P74（2）闡述定金的法律特征。（10分）P74（3）闡述定金的種類。（10分）P75 5（1）簡要解釋什么是違約行為 5分 P98（2）根據我國《合同法》中規定，詳細列舉并解釋四種違約形態及各種違約的法律后果。20分P98 6 解釋不安抗辯權和先履行抗辯權的含義并說明其構成要件和產生的法律效力。25分P58

3、（1）什么是合同權利？（5分）P11 1（2）指出合同權利具有的特點并簡要解釋。（20分）P11

4、（1）什么是可撤銷合同？列舉可撤銷合同發生的原因。（13分）P37（2）簡述可撤銷合同的四個法律特征。（12分）P37 6.(1)簡述無效合同的概念。（5分)P31(2)列舉并說明合同無效的原因。(20分)P32

問題3（1）質押的概念。（5分）P69

（2）質押的種類有哪些。（10分）P69（3）質押與抵押的區別有哪些（10分）P70 問題4（1）合同變更的概念是什么？（5分）P80

（2）合同變更的特征？（10分）P80

（3）合同變更的形式有哪些？（10分）P81 問題5（1）合同解除的概念是什么。（5分）P92

（2）合同解除的特征。（10分）P92

（3）合同解除的效力有哪些（10分）P94

問題6（1）違約責任的概念是什么。（5分）P97

（2）合同法規定的違約形態（行為）有哪些。（10分）P98（3）承擔違約責任的方式（10分）P105

4、（1）留置的概念。（5分）P71

（2）留置的法律特征有哪些？。（10分）P71

（3）留置的成立要件有哪些？（10分P71

3、（1）無效合同的概念是什么？（5分）P31（2）無效合同的特征有哪些？（10分P31（3）合同無效的原因有哪些？（10分）32

4、（1）定金的概念。（5分）P74

（2）定金的法律特征。（10分）P74（3）定金的種類（10分）P75

1.(1)根據我國合同法原則，論述華博是否可以要求解除其與王某之間的合同。（18分)03614/Paper6/1201第2頁(共8頁)1 1 1 1(2)如果華博不能解除合同，論述其是否有權要求王某承擔其他形式的違約責任。(7分)2.（1）論述華博是否有權要求王某雙倍返還定金。（15分)

1、（1）大華和天成之間的合同是否成立，為什么？（15分）

（2）大華和磐石之間是否存在合同關系？如果存在，合同的內容是什么？（10分）

2、（1）列舉合同成立必須經過的兩個階段并簡要解釋其概念。（10分）

（2）指出本案中下列行為分別屬于合同商定過程中的哪個階段。（15分）1）2010年2月1日，大華向天成的去函 2）2010年2月5日，磐石向大華的回函 3）2010年2月5日，天成向大華的回函 4）大華向天成的回函

5）大華對天成關于8000噸水泥的函

1（1）簡要解釋承諾的含義，列舉承諾有效的五個構成要件9分

（2）根據我國《合同法》的相關規定，分析A和G公司之間是否存在合同關系。并說明理由 16分（1）簡要解釋要約的含義，并列舉要約構成的五個要素。

（2）根據我國《合同法》規定，解釋什么是要約失效并列舉要約失效的有效形式 5分

（3）結合上述案例，分析和闡述雙方當事人的經驗教訓9分 2.（1）本案中，丁銀行的主張是否成立？為什么？（15分）

（2）本案中法院判定訴訟費用由甲公司負擔是否符合法律規定？為什么？（10分）1（a）本案中，宏達公司與綠葉公司在上海達成的口頭合同是否有效？為什么？（15分）

1.a)什么是有效合同和無效合同,簡要解釋無效合同的特征,以及無效合同的范圍.(10分)（b）法院判決綠葉公司應向宏達公司支付貨款是否正確？為什么？（10分）b)分析建筑公司A與建筑公司D達成的協議是否有效,并解釋建筑材料廠B是否應當向建筑公司D履行合同義務.(15分)2.a)解釋情勢變更原則及其構成要件.(10分)1 b)分析如果當年11月底墻體磚的價格上漲為每塊0.40元,建筑材料廠B是否可以要求變更合同?為什么?(15分)1.分析B公司是否應該承擔違約責任。(25分)

2.解釋不可抗力的概念和范圍;木案例中的暴雨事件對快遞公司和B公司有何影響?(25分)問題1：（1）乙公司認為自己已經支付了25%貨款，有權向甲公司提車的要求是符合合同約定的（5分）？

（2）甲公司是否有權拒絕履行交車的義務？依據和構成要件是什么（10分）？

（3）如果甲公司拒絕履行交車義務，應該采取什么方式？甲公司是否有權要求乙公司承擔違約責任和 承擔什么違約責任（10分）？

第四篇：采購法務與合同管理學習心得

采購法務與合同管理學習心得

隨著社會主義市場經濟的快速發展和世界經濟全球化步伐的加快，全球貿易的規范化越來越提上議程，采購法務與采購合同的知識已泛化成為了每一位經濟主體的貿易基礎。在我國，經濟的快速發展使得中國成為全球采購與供應的重要市場，對采購法務與合同管理等方面的學習是每一位涉經濟貿易的主體所必須的。作為大學生的我們，作為商學院的我們，作為將來社會經濟主導主體的我們，對采購、合同管理的學習更是必不可少。

在大三的第二學期，我對《采購法務與合同管理》一書的學習總結有以下心得。

一、買賣合同

按照《中華人民共和國民法通則》的規定，合同是當事人之間確立、變更、終止民事關系的協議。這是民事上對狹義合同的定義。而按照《中華人民共和國合同法》的規定，合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設立、變更終止民事權利義務關系的意思一致的協議。

在社會經濟貿易過程中，合同的訂立是對雙方主體權利和義務的規定。合同成立即生效必須要經過要約和承諾兩個階段。要約是一方當事人對另一方當事人發出的希望和其訂立合同的意思表示。而要約已經生效，就對要約人產生拘束力，要約人不能隨意撤回和撤銷要約，也不得隨意更改和變更要約。當受要約人收到要約并表示同意要約、接收要約的條件和愿意與要約人達成合同是，受要約人即作出了承諾。

一旦合同成立，雙方當事人均有按照合同規定執行合同的義務，且本著合同履行的適當履行原則、協作履行原則、經濟合理原則、情勢變更原則來履行合同。

在雙方當事人訂立合同、按照合同規定履行進行交易時，如果雙方發生爭議，同樣有法律適用，從中保護著各方的權益。合同的法律適用是指在合同的訂立、生效、履行、變更、轉讓、終止、違約責任、爭議的解決等方面發生的問題，適用什么法。合同之所以能產生法律效力，是因為當事人的表示符合法律的規定。對合法的意思表示，法律賦予其法律上的拘束力，不合法的合同顯然不能收到法律保護，也不能產生當事人預期的法律效果。而合同上的內容也不得違反社會公共利益，將社會公共利益作為合同生效的要件，既有利于維護人們的公共利益，也有利于維護社會公共道德。由此可見，合同是經濟交易過程中一種公平、最佳的約定雙方當事人選擇。

二、政府采購

在學習政府采購之前，我一直以為政府采購離我好遠，甚至可以說只是一個百姓看政府公布預算，除此之外與我毫無關系。然而，當我學習了之后有了一個新的認識。

政府采購是指各級政府及其所屬機構為了開展日常政務活動或為了滿足社會公共需要，在財政的監督下，以法定的方式、方法、程序，利用財政性資金以直接向供應商付款的方式在國內外市場上購買貨物、工程或服務的行為。看著這樣的定義，字面上理解政府采購是政府機構的內部行為，真的與百姓無關，但是，其實政府的實體是各級國家機關、事業單位、團體組織，但不包括國有企業。這里的事業單位、團體組織是隨處可見的，就連我們如今身處其中的地方——學校，都是政府采購的實體范圍，而政府采購所使用的資金是財政性資金，這種資金的來源也是與百姓息息相關，所以說，政府采購不只是政府的事情，作為普通基層的一份子，我們應該熟悉政府采購過程的事宜，了解政府采購過程中的操作合理性，從中間接監督政府行為，從而保證人們利益。

在政府采購的學習當中，最重要的是了解政府采購的范圍，即政府采購的對象包括哪些。政府采購的范圍包括貨物、工程和服務。貨物包括原材料產品、設備、器具等，具體分為通用設備類如小轎車、專用設備類如教學儀器、辦公家具類如辦公桌、現代化設備類如電腦、日常辦公用品類如紙筆、藥物類如成品藥等；工程是指在新建、擴建、改建、修建、拆除、修繕或翻新構造物及其所屬設備以及改造自然環境，包括興修水利、改造環境、建造反房屋、修建交通設施、安裝設備、鋪設下水道等建設項目；而服務則是指除貨物或工程以外的任何采購，包括專業服務、技術服務、維修、培訓、勞動力等，包括車輛的維修、保險和加油類，會議、大型接待及醫療保健服務類。對于這些政府采購的對象，我們都應該了解甚至熟悉，因為也許在不久的將來，我們的工作環境就要設計這樣的采購問題，及時不是政府部門，企業部分的工作環境也是使用這種采購的劃分，所以，對于政府采購我們都應該好好學習，掌握與現實息息相關的知識點，為以后的工作環境爭取利益奠定基礎。

三、相關法律

與采購相關的法律包括競爭與反壟斷法、消費者權益保護法、產品質量法和知識產權法。而在消費者權益保護法的學習中，通過學習，我了解了消費者權益保護法的概念、調整對象以及調整范圍，掌握了消費者的權利與經營者的義務、消費者爭議的解決方式和違法者的法律責任。

消費者保護法為消費者設立了相互獨立又相互關聯的九項權利，包括安全保障權、知悉真情權、自主選擇權、公平交易權、獲取賠償權、結社權、獲取相關知識權、受尊重權以及監督批評權。其中結社權是指消費者想享有依法成立維護自身合法權益的社會團體的權利。而相對地，經營者有保證商品和服務安全的義務、提供真實信息的義務、標明真實名稱的標記的義務、出具憑證或單據的義務、保證質量的義務、履行“三包”或其他責任的義務、不得單方作出對消費者不利規定的義務和不得侵犯消費者人格權的義務。

我們在日常經濟生活中就經常聽到“三包”——包修、包換、包退，根據國家規定或者與消費者的約定，“三包”或者其他責任是經營者應當履行的，不得故意拖延或者無理拒絕；而如果經營者的格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有對消費者不公平、不合理規定的，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任的，其內容無效。這些都是我們在日常生活中經常看見的，如果我們不了解這些規定，就有可能在與經營者交涉過程中處于弱勢，這些法律規定是對消費者權益的保護，是我們應該了解、熟悉的。

總的來說，在這個學期《采購法務與合同管理》的學習中，我學到了很多在現實生活中與經濟交易有關的合同、招投標、采購以及相關法律，這些知識都是我們日常生活中必須知道的，經過一個學期的學習獲益良多。

第五篇：采購法務與合同管理案例分析練習題題(2012)

采購法務與合同管理案例分析題（2012）

案例一

【案情】甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛

1、牛

2、牛

3、牛4，牛5，總價款為1萬元；乙向甲交付定金30OO元余下款項由乙在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權。甲向乙交付了該5頭牛。

【問題】

1、設在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔？為什么？

參考答案：乙承擔。因為牛已交付于乙。

知識分析：本題考標的物風險的承擔。

《合同法》第142條規定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”

2、設在牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權？為什么？ 參考答案：甲享有所有權。因為甲是牛2的所有權人。

知識分析：本題考孳息的歸屬。

《合同法》第163條規定：“標的物在交付之前產生的孽息，歸出賣人所有，交付之后產生的孳息，歸買受人所有。”物權法規定，天然孳息，由所有權人取得；既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。

3、設在牛款付清之前，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？

參考答案：效力未定。因為牛款付清之前，乙不享有牛的所有權，出賣他人之物的效力需待權利人的確定。

知識分析：本題考出賣他人之物的效力。

甲乙約定了所有權保留條款，根據《合同法》第134條規定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。”該條款應得到支持。又根據《合同法》第51條規定：“無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。”乙丁之間的買賣合同效力未定。

4、設在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權，乙與丁達成一項轉讓牛4的合同，作價2000元且將牛4交付丁。丁能否據此取得該牛的所有權？為什么？

參考答案：能取得所有權。此時丁為善意相對人，適用善意取得制度取得牛的所有權。知識分析：本題考善意取得制度。

善意取得的要件是：受讓人有償取得；受讓人自無處分權人處取得；受讓人取得時為公然與善意；標的物依所有人的意思由無權處分人占有。

5、設在牛款付清之前，乙將牛5租與戊，租期3個月，租金200元。該租賃協議是否有效？租金應如何處理？

參考答案：有效。租金歸乙所有。

知識分析：本題考法定孽息的歸屬。

所有權保留只是出賣人對其價金獲得的一種擔保方式，不能以此來限制買受人對標的物的使用收益。租金屬于法定孽息，相關法律規定，法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。

6、合同中的定金條款效力如何？為什么？

參考答案：其中2000元有效，1000元無效。因為定金數額不得超過合同價款的20％，超過部分不予支持。

知識分析：本題考定金的數額限制。

《擔保法》第91條規定：“定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％。”擔保法解釋第121條規定：“當事人約定的定金數額超過主合同標的額20％的，超過的部分，人民法院不予支持。”

案例二

某山區農民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實價值，李某用1萬5千元買下。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進行拍賣，賣得價款11萬元。趙某在一個月后得知此事，認為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。經人指點，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶。

【問題】

（1）趙某的訴訟請求有無法律依據？為什么？

（2）法院應如何處理？

參考答案：

（1）趙某的訴訟請求有法律依據。

李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，且顯失公平系由于趙某欠缺交易經驗所致，因此趙某有權依據《合同法》第54條的規定，請求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據《合同法》第58條的規定，趙某有權請求李某返還財產。依上述理由，趙某的訴訟請求有法律依據。

（2）法院應根據《合同法》第54條的規定撤銷該花瓶買賣合同。并依據《合同法》第58條的規定，要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價值相當的價款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補齊余下的價款即可。

案例三

甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當地人民法院起訴要求乙公司支付貨款并支付違約金。

【問題】

（1）該合同是否具有法律效力？為什么？

（2）應如何處理？

參考答案：

（1）該合同屬于無效合同。

依據《合同法》第52條的規定：“有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規的強制性規定。”，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規強制性規定的合同，故為無效合同。

（2）由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產。

案例四

某市朝陽玻璃制品廠（以下簡稱甲方）與某市天然氣供應公司（以下簡稱乙方）簽訂了常年供氣合同。合同規定，乙方每天向甲方供應生產用氣4000立方，如減少或停供須提前五天通知甲方做好準備。甲方按月結清天然氣款。雙方約定，甲方向乙方交付定金5萬元。合同簽訂后不久，隨著用氣單位的增多，天然氣供應日趨緊張，有些用氣單位向乙方許諾可以購買高價氣。乙方為追求本單位的經濟效益，要求甲方減少用氣2000立方，甲方不同意。乙方在未提前通知的情況下，單方突然停止向甲方供氣，致使甲方生產設備受損，造成損失約4萬元。甲方派人前去乙方交涉，要求其保證供氣，并雙倍返還其已交付的定金。乙方不同意。甲方遂向某市人民法院起訴，要求乙方繼續履行合同，雙倍返還其已交付的定金，賠償其他損失。

【問題】

（1）該合同是否為有效合同？

（2）甲方的訴訟請求有無法律依據？并說明理由。

（3）本案如何處理？

參考答案：

（1）甲方與乙方簽訂的天然氣供應合同，雙方意思表示真實，符合國家法律規定，是有效合同。

（2）甲方的訴訟請求有法律依據。其法律依據是《合同法》第115條。在甲方支付定金，合同有效成立的前提下，乙方單方擅自減少供氣，當甲方不同意時，又在不通知的情況下停止供氣，造成甲方的設備損害，這是乙方違約，甲方有權要求乙方雙倍返還定金，并繼續履行合同。

（3）法院判決乙方雙倍返還已收受的定金共10萬元，繼續履行向甲方供應天然氣的義務。并賠償甲方因乙方的違約所造成的經濟損失4萬元。