第一篇：企業對外投資中的擔保法律問題講解[范文]

企業對外投資中的擔保法律問題講解

一、擔保物權的定義

擔保物權（real rights granted byway of security）是指在借貸、買賣等民事活動中，債務人或者第三人將自己所有的財產作為履行債務的擔保。債務人未履行債務時，債權人依照法律規定的程序就該財產優先受償的權利。擔保物權包括抵押權、質權和留置權。

二、擔保物權的特征

第一，擔保物權以確保債務的履行為目的。擔保物權的設立，是為了保證主債債務的履行，使得債權人對于擔保財產享有優先受償權，所以它是對主債權效力的加強和補充。

我國物權法規定，設立擔保物權，應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規定的除外。擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。

第二，擔保物權是在債務人或第三人的特定財產上設定的權利。擔保物權的標的物，必須是特定物(抵押物可以為不動產、動產，質權、留置權則為動產)，否則就無從由其價值中優先受清償。這里的特定，應解釋為在擔保物權的實行之時是特定的。所以，于將來實行之時為特定的標的物上設定擔保物權仍然有效，如以流動倉庫中的貨物為質權標的物。

第三人提供擔保，未經其書面同意，債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。

第三，擔保物權以支配擔保物的價值為內容，屬于物權的一種，與一般物權具有同一性質。所不同的是，一般物權以對標的物實體的占有、使用、收益、處分為目的；而擔保物權則以標的物的價值確保債權的清償為目的，以就標的物取得一定的價值為內容。

擔保期間，擔保財產毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。

第四，擔保物權具有從屬性和不可分性。所謂從屬性，是指擔保物權以主債的成立為前提，隨主債的轉移而轉移，并隨主債的消滅而消滅。例如，抵押權人就債權的處分必須及于抵押權，抵押權人不得將抵押權讓與他人而自己保留債權；

三、擔保物權的分類

抵押權、質權和留置權。

四、擔保物權與保證的關系

1、二者的概念

保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

擔保物權是指債務人或第三人和債權人約定以某財產作為擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款中優先受償的行為。擔保物權在擔保法中又細為抵押權、質押權、留置權。

2、二者的區別

但擔保和擔保物權還是有區別的，二者是不同性質的擔保方式，保證是以人的某種信用作為擔保的范疇，而擔保物權則是以物的價值作為擔保的范疇，這是一般理解上的區別。

保證作為一種擔保方式，是通過債務人之外的第三人的信用來實現債權人的債權的，這是基于保證人的社會上的一定信用，包括人格信用和財產信用，并且保證人和債務人有一定的關系，比如，親戚關系及其他利害關系。這樣可以促使債務人增強履行債務的積極性。即使債務人無法履行債務時債權人也能從擔保人那里實現債權，這方面增強了債權人的受償機會。同時，保證也可以增強債務人的信用，能夠從債權人那里獲得信任，從而獲得某項財產，為自己的經濟物質發展及利益提供有力保障。因此通過擔保人的信用，從而使債權人獲得一種實現債權的安全利益。

擔保物權則是通過直接或間接取得或支配主債務的某項特定財產的交換價值，從而獲得自己所需的價值，因而確保債權得以實現。但設定擔保物權必須是擔保物權的客體即擔保具有價值及使用價值，否則債權人的利益無法得到保障。也就是通過擔保物的交換價值，即通過對擔保物的變賣和拍賣來實現債權。因此，擔保物權并非以第三人的信用作為擔保，而是債務人或第三人的特定的具有交換價值的財產作為擔保，因而擔保物權屬于物的擔保范疇。

在擔保方式上，擔保物權相對保證有許多優點。保證是以第三人的某種信用作擔保，債權人并不直接支配保證人的財產，而保證人仍然可以對自己的財產任意支配和處分，這對債權人是無所顧計的，債權人不能因為保證人的任意使用和處分其財產，而認為自己的利益可能受損及債權有可能無法清償從而向擔保人提出抗辯。而擔保物權則相反，由于債權人直接或間接支配或者可以取得債務人或第三人的某項特定財產，當債權人的債權無法清償的情況下，可直接以擔保物的交換價值實現其到期債權。從而使擔保物權相對保證在債權人實現債權上具有一定的優勢，即債權人在實現債權的安全性上的優勢。

3、二者的聯系

因此保證和擔保物權，都是一種擔保方式，都是為了維護債權人的合法利益，保障債權得以實現的一種有效方式。

擔保物權相對于保證在同一債權中既有保證又有擔保物權時也有一定優勢。即擔保物權在實現債權上優先于保證。我國擔保法第二十八條規定：“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保的以外的債權承擔保證責任，債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。”依其規定，當一項債權同時而既有保證又有擔保物權時，債權人優先行使擔保物權來實現自己的債權，不足部分的債權才由保證人承擔保證責任。相反債權人放棄行使

擔保物權的，保證人不再承擔債權人放棄擔保物權范圍內的保證責任，即對保證人免除其放棄權利部分的保證責任，其余部分才由保證人承擔保證責任，只有當擔保物權被確認無效或撤銷時或擔保物權因不可抗力的原因無法實現時，保證人才不免責。由此可以說明擔保物權在擔保方式上地位優先于保證。在清償順序上，擔保物權優先行使后才能行使保證。因此擔保物權同保證來講具有優先權和免責權（當放棄擔保物權時可以免除保證的責任）。

保證和擔保物權雖然在擔保方式上所處地位及運用方式上有所不同，但同作為擔保的保證和擔保物權在社會經濟生活中，在促進市場經濟發展，在打造誠信社會過程中，都發揮著各自的作用。

五、質押

1、質押的概念

質押也稱質權，就是債務人或第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依法就該動產賣得價金優先受償。

2、質押的分類

按質物不同，質押可分為動產質押、不動產質押和權利質押，我國擔保法只規定了動產質押和權利質押。

質權分為動產質權和權利質權兩種。動產質權是指可移動并因此不損害其效用的物的質權；權利質權是指以可轉讓的權利為標的物的質權。

以依法可以轉讓的股票或商標專用權、專利權、著作權中財產權出質的，出質人與質人應當在簽訂書面合同后向證券登記機構或向其管理部門辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。

六、股權質押

股權質押（Pledge of Stock Rights）又稱股權質權，是指出質人以其所擁有的股權作為質押標的物而設立的質押。按照目前世界上大多數國家有關擔保的法律制度的規定，質押以其標的物為標準，可分為動產質押和權利質押。股權質押就屬于權利質押的一種。因設立股權質押而使債權人取得對質押股權的擔保物權，為股權質押。

（一）、對股權質押標的物的限制

我國《擔保法》第75條第1項規定，“依法可以轉讓的股份股票”方可以設立質押。可見，可轉讓性是對股權可否作為質押標的物的唯一限制。

首先，對有限責任公司的股權出質，遵照《擔保法》第78條第3款，應“適用公司法股份轉讓的有關規定”。我國《公司法》(2005年修訂)第72條對有限責任公司股東轉讓出資作了明確規定。參考該條精神，可以認為：

(1)股東向作為債權人的同一公司中的其他股東以股權設質，不受限制；

(2)股東向同一公司股東以外的債權人以股權設質，必須經其他股東過半數同意，而且該同意必須以書面形式即股東會議決議的形式作成；

(3)在第(2)情形中，如果過半數的股東不同意，又不購買該出質的股權，則視為同意出質。該種情形，也必須作成股東會決議，并且應隕東會議中明確限定

其他股東行使購買權的期限，期限屆滿，明示不購買或保持緘默的，則視為同意出質。

其次，對股份有限公司，參考《公司法》第147條之精神，可以認為：

(1)發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得設立質權；

(2)公司董事、監事、經理持有的本公司股份，在其任職內不得設立質權。

外商投資企業股權質押，僅指外商投資有限公司和外商投資股份有限公司的投資者以其擁有的股權為標的物而設立的質押。遵照《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》：

(1)外商投資企業的投資者以其擁有的股權設立質押，必須經其他各方投資者同意。若有一個股東不同意，便不能出質。不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質。

(2)投資者用于出質的股份必須是已經實際繳付出資的。因為我國外商投資企業法規定外商投資企業實行授權資本制，允許外商投資企業的投資者在企業成立后按照合同約定或法律規定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業中，股權的取得并不以是否已經實際繳付出資為前提。

(3)除非外方投資者以其全部股權設立質押，外方投資者以股權出質的結果不能導致外方投資者的比例低于企業注冊資本的 25%。

另外，公司能否接受本公司的股東以其擁有的本公司的股權出質，我國《公司法》第143條規定，“公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的”。《關于外商投資企業股權變更的若干規定》第6條規定，“投資者不得將其股權質押給本企業”。可見，我國法律絕對禁止股東或投資者將其擁有的股權質押給本公司。

（二）、股權質押擔保功能

股權質權作為一種擔保物權是為擔保債權的實現而設立的，股權質押擔保力的大小直接關系到債權的安全，與質權人的切身利益相關。因而，對股權質權擔保功能的分析，于質權人來說，顯得至為重要。

1、對出質權價值的分析

股權質權的擔保功能源于股權的價值，股權的價值是股權質權擔保功能的基礎，股權擔保功能的大小最終決定了于股權價值的大小。股權價值的內涵包括兩項：一是紅利，二是分配的公司剩余財產。因此，出質股權價值的大小取決于：

(1)可獲得紅利的多寡。這又由公司的盈利能力、公司的發展前景等決定。以股票出質的，股票的種類，如是優先股還是普通股，也是主要的影響因素之一；

(2)可分得的公司剩余財產的多寡。這又由公司的資產及負債狀況決定；以股票出質的，股票的種類是關鍵的影響因素。在此，有一個很重要的問題需要澄清，即股東以其擁有的股權出質，決不是指股東以其出資于公司的財產為質。

如前所述，股東向公司的出資行為，使股東獲得股權，而使公司獲得出資財產的所有權，股東無權直接支配已出資的財產，股權也不是已經出資財產的代表權。

(3)出質股權的比例。股權比例即股東的出資比例或股份份額。股權比例越高，則股東可獲得的紅利和可分得的公司的剩余財產也越多，反之亦然，因而，出質權的大小與出質權的比例成正比。

2、出質股權交換價值的分析

股權的交換價值是股權價值的表現形式，是股權在讓渡時的貨幣反映，即股權的價格。出質股權的交換價值是衡量股權質權擔保功能的直接依據，也是債權 的價格。出質股權的交換價值是以其價值為基礎，但也受其他因素的影響：

(1)市場的供求。特別是對以股票出質的股權質權，股票市場的供求狀況極大地影響著股票的價格。

(2)市場利率。市場利率的高低往往與股票的價格成反比。

(3股權質權的期限，即股權合同的期限。股權的交換價值非一個恒值，是隨著時間的推移而變化的。因而，股權質權的期限對出質股權的交換價值也有至關重要的影響。

據以上分析，可知股權質權與其他種質權相比，其擔保功能有如下特點：

(1)質物價值的不穩定性。股權的價值極易受公司狀況和市場變化的影響，特別在以股票出質的情形下，股票的價值經常地處在變化之中。因而使得股權質權的擔保功能較難把握，對質權人而言，風險比較大。

(2)質物價值是一個預期值。因股權價值的不穩定性，從而在設立股權質權時，當事人協商確定出資額或股份額的多少，即確定以多大的出資額或股份額為出質標的物才可對債權人以充足的擔保時，事實上是以當事人或第三人（如資產評估機構）的預期價值為基礎。而該預期值常會與實際狀況相背離，使得質權人承擔著其債權得不到充足擔保的風險。

(3)出質股權的種類不同，其擔保功能也有差異。以股票出質的，因股票是有價證券，其流通性、變現性強，因而其擔保功能較強。以出資出質的，其股權的流通性、變現性較差，因而其擔保功能相對較弱。

（三）、股權質押的設立

股權質押的設立以當事人合意并簽訂質押合同而設立。

1、股權質押合同是要式合同

我國《擔保法》第64條規定，“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同。”第78條第1款規定，“以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同。”可見，在我國，股權質押只能以書面合同的形式方可設立。

2、股權質押合同是要物合同

即質權的成立，不僅需要當事人訂立契約，而且以交付標的物為必備條件。如日本《商法》第207條規定，“以股權為質權標的的，須交付股票”。我國《擔保法》未規定以股票交付質權人占有為必備要件，主要是因為目前股票已無紙化，股票的儲存及轉讓都通過電腦控制運行。因而《擔保法》采股票質押的登記為股票質押成立的必備要件以代替股票的轉移占有。

3、股權質權成立的公示

我國《擔保法》對股權成立的公示，采用有效要件主義，即以公示作為質押合同生效的必備要件，并以此對抗第三人。對公示的形式，無論是以股份出質還是以出資額出質，均采取登記的方式，只是登記的機關不同。如《擔保法》第78條規定，以股票出質的，應向證券登記機構辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。以有限責任公司股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。關于登記內容，參照公司法的有關規定，無論是向證券登記機構辦理登記，還是在公司股東名冊上進行記載，至少必須具備：質權人的姓名或名稱、住所、出質的出資額或股份數（股票數或股票的編號）以及出質期限等。此外，還應當附具質押合同。

4、對外商投資企業投資者

對外商投資企業投資者設立股權質押，按照《關于外商投資企業投資者股權變更的若干規定》，質押合同除滿足《擔保法》的有關規定外，尚須經審批機關批準，并向原登記機關辦理備案。未按規定辦理審批和備案的，質押合同不能成立。可見，以外商投資企業投資者的股權設立的質權，因其標的物的特殊性，其設立不僅需當事人合意，尚得受行政機關的監管。審批機關的批準及在登記機關的備案，是該種質押合同的生效要件和對抗要件。

（四）、股權質押的效力

股權質押的效力，是股權質押制度的核心內容。股權質權的效力是指質權人就質押股權在擔保債范圍內優先受償的效力及質權對質押股權上存在的其他權利的限制和影響力。

1、股權質押對所擔保債權范圍的效力

因權利質押，法律未作特別規定的，準用動產質權的有關規定，所以與動產質權相同，股權質權所擔保的債權范圍，一般由當事人在質押合同中約定。我國《擔保法》第67條規定，“質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現質權的費用”。

法律對質押擔保范圍的規定，有兩方面的作用：一是為當事人約定擔保范圍提供參考，或者說提供范本；二是在當事人對質押擔保范圍未作約定或約定不明時，援以適用。但法律對質押擔保范圍的規定，屬于任意性規范，當事人在約定時，可予以增刪。當事人在合同中對擔保范圍所作的約定與法律規定不一致時，應從其約定。

2、股權質權對質物的效力

股權質權對質物的效力范圍，一般應包括：

(1)質物。即出質股權。質物是質權的行使對象，當然屬于質權的效力范圍。

(2)孳息。即出質股權所生之利益。主要指股息、紅利、公司的盈余公配等。我國《擔保法》第68條規定，“質權人有權收取質物所生的孳息。”但該條之規定，仍是一種任意性規范，“質押合同另有約定的，按照約定”。

3、股權質權對質權人的效力

股權質權對質權人的效力，是指股權質押合同對質權人所生之權利和義務。首先，股權質權人所享有的權利，一般應包括：

(1)優先受償權。質權人可就出質股權的價值優先受償。這是質權人最重要的權利。這種優先受償權主要體現在：

第一，質權人就出質股權之價值優先于出質人的其他債權人受清償。

第二，質權人就出質股權優先于后位的質權人優先受清償。從理論上講，質權以交付占有為設立要件，這就排除了出質人再就質物設立質權的可能性，但依外國的立法例，質物的移轉占有，不以現實交付為限，而允許簡易交付、指示交付，這些變相占有做法，使得在同一質物上設定兩個以上質權成為可能。

我國《擔保法》對能否在同一質物上設定兩個或兩個以上質權，未作明確規

定。但我國《擔保法》以轉移占有為動產質權之生效要件和對抗要件，故可以認為，在動產上設定兩個或兩個以上質權是不允許的。但對股權質押，我國《擔保法》并未要求必須轉移占有，而是以進行登記為生效要件和對抗要件，所以在股權上設立兩個或兩個以上質權是可行的，而且，只要后位質權的當事人同意也應允許，以尊重當事人締約上的意思自治，充分發揮股權的擔保功能。

第三，質權人就出質股權所生之孳息，有優先受償權。根據我國《擔保法》第68條第2款之規定，質物之孳息，應先充抵收取孳息的費用，而后才能用于清償質權人之債權。

(2)物上代位權。因出質股權滅失或其他原因而得有賠償金或代替物時，質權及于該賠償金或代替物。我國《擔保法》第73條規定，質物滅失所得的賠償金，應當作為出質財產。

(3)質權保全權。質權保全權，又被稱為預行拍賣質物權。是指因質物有敗壞之虞，或其價值有明顯減少的可能，足以害及質權人的權利時，質權人得預行處分質物，以所得價金提前清償所擔保的債權或代充質物。對股權質權，因股權價值的不穩定性，使股權價值易受市場行情和公司經營狀況的影響而發生較大變化，尤其對股票，此傾向更甚。所以股權質權人所享有的質權保全權，對確保其債權的安全極為重要。

4、股權質權對出質人之效力

出質人以其擁有的股權出質后，該股權作為債權之擔保物，在其上設有擔保物權，出質人的某些權利因此受到限制，但出質人仍然是股權的擁有者，其股東地位并未發生變化，故而出質人就出質股權仍享以下權利：

(1)出質股權的表決權。對出質股權的表決權，究竟由誰行使，國外有不同的立法例：一種以法國為代表，認為出質股權的表決權應由出質人行使。一種以德國為代表，認為抵押權人不得妨害股東表決權之行使，但應將作為抵押權標的的股份交付于有信用的第三人，如銀行或股東的代理人，經該股東之同意代為行使，違者負損害賠償責任。

我個人認為，股權的表決權是股東特有的權利，非持有股東之委托，他人不得代為行使。即使在股權質押期間，也不能例外。我國《擔保法》和《公司法》對此均未作出規定。但依照我國《擔保法》，股權質押并不以轉移占有為必須，而是以質押登記為生效要件和對抗要件。質押登記只是將股權出質的事實加以記載，其目的是限制出質股權的轉讓和以此登記對抗第三人，而不是對股東名冊加以變更。在股東名冊上，股東仍是出質人。據此，可以推斷，出質股權的表決權，應由出質人直接行使。

(2)新股優先認購權。在股權的諸多權能中，包含新股優先認購權，該權能屬于股權中的財產性權利，是股東基于其地位而享有的一個優先權，非股東不能享有。所以在股權質押期間，該權能仍屬于出質人享有。

(3)余額返還請求權。股權質權實現后，處分出質權的價值在清償債權后尚有剩余的，出質人對質權人有請求返還權。出質人的義務，在股權質押期間，主要為非取得質權人的同意，不得轉讓出質股權。

（五）、股權質權的實現

股權質權的實現是指股權質權人于其債權已屆清償期而受清償時，處分出質權而使其債權優先得到清償。股權質權的實現是質權人所享有的優先受償權的落

實，是設立股權質權的最終歸結。、實現條件

股權質權的實現，與動產質權相同，一般需具備如下兩個要件： 其一，須質權有效存在。

其二，須債權清償期滿而未受清償。所謂未受清償，不僅指債權全部未受清償，也包括債權未全部受清償。

2、實現含義

股權質權的實現，須與出質股權進行全部處分，這包含兩層含義： 一是指對作為出質標的物的全部股權的處分。即使受擔保清償尚有部分甚至少部分屆期未受清償，也須將全部出質股權進行處分，不允許只處分一部分而擱置其余部分，此即為質物的不可分性。

二是指對出質標的物的股權的全部權能的一體處分，而不允許分割或只處分一部分權能。這是由股權的不可分性所決定。

3、禁止流質

禁止在質押合同中訂立流質條款，或即使在合同中訂立了流質條款也視為無效，這已是各國立法的通例。所謂流質條款是指當事人在質押合同中約定，債權已屆清償期而未清償時，質物的所有權歸質權人所有。我國《擔保法》第66條即是對禁止流質的規定。以權利出質的，法律無特別規定的，準用關于動產質押的規定，因而對股權質押，也是禁止流質。即非通過法律規定的對質物的處分方式，出質股權不得自然歸質權人所有。

4、質權實現的方式

即對質物處分的方法。依照我國《擔保法》第71條2款之規定，質權實現的方式有三種，即折價、變賣、拍賣。但由于股權質權的物的特殊性，因而股權質權的實現方式有其自身的特點。

(1)股權質權的實現，其結果是發生股權的轉讓。所以出質股權的處分必須符合公司法關于股權轉讓的規定。對以出資為質權標的物的，可以折價歸質權人所有，也可以變賣或拍賣的方式轉讓給其他人。但對以股份出質的，必須在依法設立的證券交易場所進行轉讓；對記名股票，應以背書交付的方式進行轉讓；對無記名股票應在證券交易場所以交付的方式進行轉讓。因而不宜采用折價或拍賣的方式

(2)以出資出質的，在折價、變賣、拍賣時，應通知公司，由公司通知其他股東，其他股東可在同等條件下行使優先購買權。

首先，應注意股東的優先購買權與質權人的優先受償權的區別。股東的優先購買權是指有限責任公司股東的出資在發生轉讓時，在同等條件下，公司其他股東有優先于非股東購買該欲轉讓出資的權利。而質權人的優先受償權是指質權人就質物的價值有優先受償的權利。但質權人對出質的出資于處分時無優先購買權。

其次，股東在出質時未行使購買權，并不剝奪股東在質權實現時再行使購買權。因為股權出質，僅是在股權上設立擔保物權，并不必然導致股權的轉讓。所以，對以出資為質標的的，股權質權于實現時，其他股東仍可行使優先購買權。

(3)因股權質權的實現而使股權發生轉讓后，應進行股東名冊的變更登記，否則該轉讓不發生對抗公司的效力。

(4)對以外商投資企業中方投資者的股權出質的，其股權質權實現時，必須經國有資產評估機構進行價值評估，并經國有資產管理部門確認。

(5)受出質權擔保的債權期滿前，公司破產的，質權人可對該出質股權分得的公司剩余財產以折價、變賣、拍賣的方式實現其質權。

《中華人民共和國公司法》

第一百四十二條 發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

第一百四十三條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）減少公司注冊資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份獎勵給本公司職工；

（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。

公司依照第一款第（三）項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。

公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

物權法

第二百二十六條以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

擔保法

第六十八條 質權人有權收取質物所生的孽息。質押合同另有約定的，按照約定。

前款孽息應當先充抵收取孽息的費用。

第七十八條 以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。

股票出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓。出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。

以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。

《關于外商投資企業股權變更的若干規定》

第六條 經企業其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)的有關規定，通過簽訂質押合同并經審批

機關批 準將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。投資者不得質押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質押給本企業。

在質押期間，出質投資者作為企業投資者的身份不變，未經出質投資者和企業 其他投資者同意，質權人不得轉讓出質股權；未經質權人同意，出質投資者不得將 已出質的股權轉讓或再質押。

出質投資者與質權人的權利、義務及質押合同的內容，適用有關法律、法規和 本規定的有關規定。

第二篇：倉單融資中的法律問題

中小企業融資難，難在哪里？缺少金融機構認可的擔保是其中重要的一個原因。《物權法》生效以來，應收賬款、倉單等權利質押擔保方式重新獲得市場的青睞，被視為銀企合作的“新途徑”。但以現實案例拷問實際操作效果，其中包含的相關法律問題似有必要重新思考和檢討一番。

一、倉單質押業務現有操作模式中的法律漏洞——誰負有驗貨義務

在倉單（本文不涉及期貨交易中的標準倉單）質押擔保融資業務中，一般的操作模式是，借款人以其自有或第三方持有的由倉儲公司簽發的倉單作為質押物向商業銀行申請貸款，銀行、借款人與倉儲公司三方簽訂倉儲貨物監管協議，明確三方的權利義務。倉儲協議中對倉儲公司的義務一般規定為：倉儲公司應在存儲期間對倉單項下的貨物負責保管；未經銀行同意，倉儲公司不得以任何理由接受出質人對倉單的任何掛失、更改、注銷等申請；只有經銀行簽發的解除監管的倉單釋放通知書方可給出質人發貨。

【案例一】在一起倉單質押融資業務中，當銀行在執行質權時卻發現，質押倉單上列明的“冰箱”和“空調”，其中竟有一部分莫名變成了木頭框、草袋子等填充物（細節在下文分析時展開）。

由此案例引申開去，筆者認為有以下法律問題需要討論：

第一，本案中的質押權是否生效，質物是什么？

第二，本案中，倉儲公司與銀行、借款人是什么法律關系？

第三，誰應當承擔責任？

本案是一起倉單質押糾紛。本案中銀行接受借款人持有的倉單時，雖與倉儲公司進行的倉單真實性的確認，并簽訂了《監督協議》，但銀行并未“實質性”地查驗倉單下貨物的真實情況，詳言之，銀行僅僅在倉儲公司檢查了貨物的表面真實性，由于倉儲的“冰箱”和 “空調”均包裝完好，銀行僅核對了外包裝與倉單清單是否一致，至于包裝中是否是合格的“冰箱”和“空調”，銀行并沒有實際勘查。倉儲公司與借款人（存貨人）之間成立倉儲合同關系。

根據《物權法》第224條的規定，質權自權利憑證交付質權人時設立。從形式上看，本案中的質押權是成立的，但質物不是倉單中列明的貨物本身，而是倉單項下的權利，即提貨權。

在一個理想的法律環境中，倉單質押后并不必然要求質權人與倉儲公司簽訂一份監管協議，因為倉單質押的生效要件僅是權利憑證的實際交付，并以此區別于動產質押生效所要求的質押物的交付。本案中《監管協議》的本義在于限制出質人擅自提貨和通知倉儲公司本筆倉單已質押的事實，并無其它更多的限制倉儲公司或課以倉儲公司更多額外義務的初衷。

另外，根據《合同法》第384條規定，“保管人應當按照約定對入庫倉儲物進行驗收”。當保管人與委托人沒有約定或約定不驗收的倉儲物的，倉儲公司僅負合理注意義務，并不負必然之法律義務。

與目前動產質押物流融資模式相比較，筆者認為，驗貨義務均屬于銀行（質權人）。在動產質押融資中，銀行以委托倉儲公司代保管（監管）倉管動產的形式轉移占有質物（實為民法上“占有改定”性質），第三人倉儲公司在驗貨方面僅負合理注意義務。綜上，本案中借款人應當承擔民事清償責任自不言說，但筆者認為倉儲公司并無承擔責任的根據。

從本案可以看出，法律并不強制要求倉儲公司驗收貨物，特別是當存貨人與倉儲公司明確在保管合同中約定不驗貨時，銀行如再寄希望于倉儲公司的審查，結果只能是所托非人、責任自擔。金融機構應當從本案中汲取教訓。

二、質押擔保過程中的無權處分行為——對善意第三人的保護

【案例二】存貨人將所有權屬于他人的貨物儲存于倉儲公司，并以倉儲公司出具的真實倉單向銀行質押融資，銀行受理并向出質人發放了貸款，后發現倉單所列貨物屬于他人，質權人銀行的權利如何保護？

對于銀行來說，判斷倉單項下貨物的所有權歸屬的確不易，在一般操作模式中，銀行會要求出質人提供購物發票、納稅憑證或買賣合同等文件，并據此判斷倉儲貨物的歸屬，但筆者認為，倉單質押作為權利質押，不同于存貨（動產）質押，不能以動產質押的操作套路來框衡倉單質押。既然質押物是權利，那么判斷權利是否真實有效應當是倉單質押的應有之義，而不宜擴大至判決倉單項下貨物的權利歸屬問題上。

在動產質押中，也僅僅是依法律意義上的“占有”，來判決借款人是否有權出質。根據《擔保法司法解釋》第84條之規定，“出質人以其不具有所有權但合法占有的動產出質的，不知出質人無處分權的質權人行使質權后，因此給動產所有人造成損失的，由出質人承擔賠償責任”，但質權并不受影響，立法上稱之為“動產質押權的善意取得制度”。“舉重以明輕”，法律不會將動產質押中都沒有要求的義務強賦予倉單質押方式中。否則，倉單質押融資方式將會因此而被束之高閣，被銀行棄而不用。從另一方面說，權利質押的善意取得制度也是為立法所確認的，即倉單所含權利即使不屬于名義出質人，在一定條件下，質權仍然受法律保護。根據《物權法》第106條規定，筆者認為，在滿足以下條件時，質權人接受無權處分人（出質人）的出質才受法律保護：

1.質權人接受倉單（權利）時是善意的，但不能是明知非出質人所有仍然接受質押；

2.存在合理的對價基礎；

3.倉單已經合法交付質權人，并以適當方式通知倉儲公司。

其中，“善意”應當以倉單在形式上是否真實、是否合法占有（比如下文討論的倉單轉讓問題）作為判斷標準，此時要求接受出質的銀行盡合理審查義務。

三、倉單的背書轉讓與質權實現問題——立法的混亂

對比目前倉單質押方面的相關立法，我們會發現其中存在“矛盾”： 1.根據《物權法》第225條、《擔保法司法解釋》第102條規定，倉單的提貨日期先于主債權到期的，質權人可以提貨，并與出質人協議將提取的貨物提前清償債務或者提存；倉單提貨日期后于債務履行期的，質權人只能在提貨日期屆滿時提取貨物。

2.根據《擔保法》第66條和第81條規定，出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，倉單項下的動產所有權轉移為質權人所有（但能否約定倉單轉讓？）。且新出臺的《物權法》在質押一章中未規定此“禁止流質條款”。

3.《合同法》第387條規定，倉單是提取倉儲物的憑證，存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經保管人簽字或者蓋章的，可以轉讓提取倉儲物的權利。

筆者認為以下問題有待討論解決：

第一，在《物權法》背景下，原質押流質禁止規定是否已經被廢止，質押合同可否約定質權人未受清償時有權繼受該倉單項下貨物的所有權或約定直接受讓倉單權利？

第二，質權人行使質權時，倉單如果沒有進行背書并經保管人簽章，質權人能否直接提貨？如果在沒有司法權界入的情況下，保管人倉儲公司是否有法定之配合義務？

第三，如果倉單提貨日期后于債務履行期的，質權人是否可以與出質人協議提前取貨？如果協議不成，是否也必須等到提貨日屆滿方才能進行司法強制執行？

回答以上問題前請先看一則案例：【案例三】銀行接受甲倉儲公司出具的倉單，為出質人乙公司發放了貸款，銀行、倉儲公司及借款人三方簽訂了監管協議。銀行與乙公司的質押合同約定，在銀行行使質權時，銀行可以直接憑倉單提取貨物，并以提貨日當天的市場價折價受讓倉單項下貨物所有權，對此乙公司無異議。銀行實際行使質押時，提貨日并未到期，且倉單也未背書。倉儲公司認為，銀行只能在提貨日提貨，且必須同時提供法院判決書和協助執行通知書，否則不予配合。

在《物權法》背景下，司法判決并不是強制執行的必經程序。在本案中，倉儲公司并不是直接的債務人或保證人，不負有債務清償責任，在倉儲公司監管貨物不失且并無其它過失的情況下，銀行如果將倉儲公司作為被告求之訴訟，要求倉儲公司配合執行，則徒增成本，難脫本末倒置之嫌。但如果事先經將倉單辦理背書并經保管人簽章同意，則又有違反“禁止流質條款”之嫌。銀行處于進退兩難的境地。處理方式最終只能是重新又回到司法強制執行思路，交易主體原本想依據《物權法》中的新規定進行雙方合意，達到節約交易成本、減少環節的目的，結果也付之東流。筆者認為，立法的混亂是造成本案“剪不斷、理還亂”的主要原因，客觀上也造成了銀行等金融機構對倉單質押融資方式的猜疑。本文提出了這此問題，但筆者并不急于去回答應當如何做，有一句著名的法律諺語說道“法律規則如果不明確，人們就無所適從”，筆者期待正在醞釀的《物權法司法解釋》能夠消除這些混亂。

第三篇：貴金屬投資中的問題

最近仍然聽說有人深陷貴金屬投資而不得自拔，結果傾家蕩產，就說說我曾經做的貴金屬投資客戶經理一年多時間里所知道的些許吧，有些長有些枯燥，耐心看完，對你有百利而無一害，同時也希望有投資意向的最好不要碰這個，不會有你想要的結果，當然，除非你有花不完的錢。。

本人理工男一枚，畢業后便到省會這邊謀求發展，農村出來的男娃，深知壓力很大，于是瞄準了自己的方向---銷售！之后便陰差陽錯的進入了一家還是比較有規模的投資公司。該公司一方面做股票配資，另外還做貴金屬投資，由于受到中國熊市的影響，心中還是選擇了貴金屬，現在想想，也不后悔了，呵呵。

由于有股票投資方面的專業知識，主管有意將我往分析師和操盤手方面發展，于是從進入公司后不久便比其他同事忙很多，一邊找客戶，也就是一直打電話，打到爆。。另一方面就是跟著主管學技術盤面的分析，同時開很多模擬賬號進行模擬操作，貴金屬可以買漲可以買跌，你有50%概率判斷準方向，但同時，你懂得。

剛進公司的時候，有個老員工上個月工資拿了七萬多，那時可把我們這群剛入職的菜鳥們羨慕死！于是心里暗暗下決心，一定也要做好，賺錢！于是在學習技術的同時拼命做客戶，每天晚上打電話打到九點多才下班，晚上是黃金時間，因為客戶晚上時間多，方便聯系和帶著他們看行情和盤面。同時當其他同事有客戶了后，主管也會選擇部分讓我跟著她操作，一般都是資金量在一萬左右的小客戶給我做，她買漲，就讓我買跌，呵呵，所以我們手中的客戶，不管行情怎樣，總有賺錢的，這樣，我們就可以把賺錢客戶的成交記錄給其他未做以及在做的客戶看，為的就是讓他們快些進來做和加大資金來做。那虧錢的客戶怎么辦呢？不但要讓他們繼續跟著我們做，還要讓他們加大資金來做！客戶在這個時候其實是很好哄的，我們讓客戶覺得是行情反復，是你的資金量太小了，以至于倉位既小又不合理，同時“允諾”客戶，會換更好的分析師幫他操作。。以上就是怎么把客戶忽悠進來做以及加大資金做常用的伎倆，總結成兩個字：利誘！

下面說說這類公司的賺錢模式，這是主要的。公司利潤主要有兩個方面：提成和返點。這類公司是和一些境內或是境外的投資平臺合作的，是他們的代理，可以是公司代理，也可以是個人代理，只要你能找到客戶。以境外的投資平臺為例，一個客戶投資賬戶里有5000美金，用其中的1000美金下了一個訂單，于之后某個時間把這個訂單平倉（出掉），從建倉（下單）到平倉（出單），為一個完整的交易流程，1000美金做一次，數量是1手（每單1000美金是1手，100美金是0.1手，以此類推），這個客戶如果繼續這樣操作下去，操作的次數越多越頻繁，手數會越來越多，投資公司的提成就是全靠手數的，投資公司的客戶每操作一手，投資公司就可以從他合作的平臺那拿到相應的提成，提成從400-1000不等，業務員一般120元一手的提成。當投資公司一個月的總手數達到一定量后，平臺會相應的再返還部分錢給他們，作為良好合作的獎勵。所以，整個流程下來就是不停的找客戶，讓客戶不停的操作（也叫做刷單），加資金，加大倉位做（手數加大），刷單，虧完，能繼續搞繼續搞客戶，客戶實在不做了，放棄，找下一個目標。

投資公司會先帶著新客戶操作幾次，盡量幫客戶賺點，之后便以各種理由之名讓客戶把賬號交給他們，他們直接用客戶賬號操作，這個時候，一直到客戶錢虧完，基本一直是處于不停的下單、出單的狀態，瘋狂的刷單，為的就是刷手數，資金大的，一個客戶一天都能刷幾十到一百多手，按照業務員一手120元的提成來算，那一天下來這個業務員就有幾千

甚至上萬的提成收入，那投資公司呢？好幾倍！當然，通常這么使勁刷的，很快資金就會被虧完，基本一個星期十來天，虧完后就再使用各種手段盡量讓客戶再拿錢進來做，實在不做了，放棄。

貴金屬投資屬于灰色地帶，基本上市面上的平臺都是黑平臺或是內地根本不監管的，所以很不安全，國家嚴打或是小平臺有危險的時候，平臺就會通知合作的投資公司讓客戶把資金先撤出來，不然會被凍結，風聲過去之后重新開張或是換一個暫時沒問題的平臺繼續合作，我所在的那一年多時間里公司先后換了四個平臺，黃金、白銀、內地的和境外的平臺全部涉及，投資工資只是個空殼，平臺出了事或是客戶投訴，根本無門，國內也缺乏監管，所以很多都相安無事，就這幾年，我所在的城市目前已經有不下于兩百家這類的投資公司，整天招銷售。。

由于和那個女主管關系很好，后來她自己出來開了個投資工資，做老本行，現在還在做著，也是這個原因，想披露一直沒披露這些。國家已經曝光了，現在應該很難做了，但是只要有想暴利的人，這類的行業就不會衰敗下去，所以還請大家做任何決定前三思而后行，純手打一個多小時，只為提醒有緣人。

第四篇：國有企業對外投資法律問題

國有企業對外投資法律問題

河南文豐律師事務所王登巍

一、國有企業的范圍

語境不同范圍不同，但在國資監管層面尤其資產處置和產權轉讓層面包括了：國有獨資（法定性），國有全資（包括全民所有制），國有控股。法律管制不同。

二、國有企業對外投資行為管制的123

1、保值增值是底限：任期責任審計，國有資本保值增值結果確認。

2、程序和實體雙重審查：

3、合法合規合理三個評價標準：公有性（國有和集體）與公共性（資本市場）。

（1）違背法律文件是違法甚至涉嫌犯罪，違背規范性文件、政策性文件是違規（2）業務主管部門（與國資監管的并行）報批報備的違反；目標公司的增資或股權收購價格確定（凈資產而非PE法）（3）單方股東提供借款（某城中村改造項目）；非對稱增資的凈資產確定（審計還是評估，某醫藥項目）。對合理性的違反可能也是涉嫌犯罪的線索（某光電公司增資項目），或者構成資本市場的實質性障礙（如黨的紀律文件）。

三、國有企業對外投資的路徑和形式

1、股權投資

并購：收購股權，吸收合并，換股；評估，交易行為；盡調，涉稅（先分紅 后交易）。

增資：溢價功能、利益封閉功能；評估，非交易；不涉稅但盡調；等比例、非等比例。【某合資項目的增資、收購、關聯交易路徑的簡化】

新設：非交易，無實物不評估。債權債務的屏蔽。【某倉儲項目，合作開發變實物出資】【某兩路一橋項目，新設項目公司實現輕資產】

股權出資的價值：

資本的再資本化（用股權出資是報表直接放大，不同于對股權增資的收益間接放大）；節約現金流實現重組和架構搭建【兄弟公司變母子公司，母子、兄弟公司之間再重組，以及非關聯企業的任意關聯化，某保稅項目】；產權交易變非貨幣投資【從交易中心到工商局，平頂山某國有企業的資產保全】；可用于投資前的內部重組【某石化項目】；稅收利益（一般是5年分攤，國有企業為了上市重組免稅）。

2、債權投資：借款，委貸，名股實債【回購的問題：單方減資】。

3、其他投資：基金份額【LP】，金融產品。

四、國有企業對外投資的程序管控

1、內部程序

公司法下一般程序：董事會，股東會。公司控制權的問題。

三重一大特殊程序：2010年，中共中央辦公廳、國務院辦公廳頒布《關于進一步推進國有企業貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》，“重大事項決策、重要干部任免、重要項目安排、大額資金的使用，必須經集體討論做出決定”。

2、外部程序

國資監管程序：報批、報備（事前、事后）、核準。批準主體包括國資監管機構和人民政府。行業監管程序：按權限。

其他一般性企業監管程序：發改委、商務、外匯??

3、準外部程序

集團管控程序。委派董監高的履職管控【事先報告，事后報備】。

4、法律程序與國資監管程序的關系：【某一級開發項目的控制權之爭】國有及國有控股均應屬于國資監管的范疇，特別法與普通法的關系，如國有資產處置程序、三重一大程序、經濟責任審計、對外再投資的管控等。如國有獨資和控股的未經批準董事長不得擔任總經理，重要的國有控股重大事項報經人民政府批準，國有控股企業改為非國有控股公司的屬于改制等。

國有控股企業中提出（委派人員）、推薦（董事長、副董事長、監事會主席）、建議（總經理、副總經理、總會計師人選）的區別，董監高的五年（造成國資重大損失被免職的）及終身禁入（特別重大損失或貪腐犯罪、破壞社會主義市場經濟秩序被判刑的）制度。

5、投資效力與違規投資的關系：法律和行政法規中的強行性效力性規范才導致無效，否則民商事行為有效，但不影響追究國資監管責任甚至是刑事犯罪的責任，但投資行為本身是犯罪的除外。【某集團的房地產合作項目，代持股權、連環交易】

五、國有企業對外投資流程及風險管控

除了國家的一般性規定外，更多的是要遵循河南省的特別性規定：

作廢：《河南省省屬企業重大投資事項備案程序（試行）》豫國資文【2005】162號；2011年1月，省國資委《關于進一步加強省管企業投資管理工作的通知》。

1、《河南省省管企業投資監督管理暫行辦法》 2、2015年3月5日，省國資委《關于加強企業國有產權管理有關事項的通知》； 3、2015年3月10日，省國資委《關于完善省管企業股權類投資項目備案程序及有關問題的通知》。

（一）投資原則

嚴格執行企業投資管理制度和決策程序（報國資委備案）；三級及以下子企業不得進行產權收購和股權投資，確需投資的須報省國資委同意。

禁止投資范圍：與信譽不佳、資產質量差或明顯缺乏投資能力的企業合資合作，向產權不清、存在重大或有負債風險的企業投資，向本企業及子企業董監高及其近親屬所有或實際控制的企業投資或合資，向資不抵債、扭虧無望的子企業增資或注資、注股（經國資委批準除外）。

限制或控制投資范圍：非金融類企業審慎對證券、信托、保險、期貨、基金等金融產品及衍生品；控制非主業、非生產經營性和計劃外投資。

（二）立項

1、可研：3000萬元以上固定資產項目，委托資質工程設計咨詢單位編制。重大和境外項目應招標選定可研編制單位。

2、投資分析：產權收購和股權投資項目編制投資分析報告，產權收購還應有盡職調查報告（內外均可）。

2、論證：3000萬元以上投資項目應進行專家論證。

3、法律意見書：產權收購、合資合作、境外投資項目，必須有法律意見書（內外均可）。

4、決策：董事會決議，監事會列席。（三重一大）

（三）評估：

范圍：涉及企業產權變動，涉及非國有的交易，涉及非貨幣資產。

《企業國有資產法》：國有全資及國有控股企業合并、分立、改制、轉讓重大財產、以非貨幣財產對外投資，清算或者有法律、行政法規以及企業章程規定應當評估的。《國有資產評估管理辦法》（國務院令）：

第三條 國有資產占有單位（以下簡稱占有單位）有下列情形之一的，應當進行資產評估：

（一）資產拍賣、轉讓；

（二）企業兼并、出售、聯營、股份經營；

（三）與外國公司、企業和其他經濟組織或者個人開辦中外合資經營企業或者中外合作經營企業；

（四）企業清算；

（五）依照國家有關規定需要進行資產評估的其他情形。國務院國資委《企業國有資產評估管理暫行辦法》（2005）12號令： 第六條 企業有下列行為之一的，應當對相關資產進行評估：

（一）整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司；

（二）以非貨幣資產對外投資；

（三）合并、分立、破產、解散；

（四）非上市公司國有股東股權比例變動；

（五）產權轉讓；

（六）資產轉讓、置換；

（七）整體資產或者部分資產租賃給非國有單位；

（八）以非貨幣資產償還債務；

（九）資產涉訟；

（十）收購非國有單位的資產；

（十一）接受非國有單位以非貨幣資產出資；

（十二）接受非國有單位以非貨幣資產抵債；

（十三）法律、行政法規規定的其他需要進行資產評估的事項。

第七條 企業有下列行為之一的，可以不對相關國有資產進行評估：

（一）經各級人民政府或其國有資產監督管理機構批準，對企業整體或者部分資產實施無償劃轉；

（二）國有獨資企業與其下屬獨資企業（事業單位）之間或其下屬獨資企業（事業單位）之間的合并、資產（產權）置換和無償劃轉。第八條 企業發生第六條所列行為的，應當由其產權持有單位委托具有相應資質的資產評估機構進行評估。

（四）評估的核準和備案

1、政府批的是核準，其他屬于備案。

第四條 企業國有資產評估項目實行核準制和備案制。

經各級人民政府批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，分別由其國有資產監督管理機構負責核準。

經國務院國有資產監督管理機構批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，由國務院國有資產監督管理機構負責備案；經國務院國有資產監督管理機構所出資企業（以下簡稱中央企業）及其各級子企業批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，由中央企業負責備案。地方國有資產監督管理機構及其所出資企業的資產評估項目備案管理工作的職責分工，由地方國有資產監督管理機構根據各地實際情況自行規定。

2、核準兩環節：評估前報告，評估后核準。

第十二條 凡需經核準的資產評估項目，企業在資產評估前應當向國有資產監督管理機構報告下列有關事項：

（一）相關經濟行為批準情況；

（二）評估基準日的選擇情況；

（三）資產評估范圍的確定情況；

（四）選擇資產評估機構的條件、范圍、程序及擬選定機構的資質、專業特長情況；

（五）資產評估的時間進度安排情況。

第十四條 資產評估項目的核準按照下列程序進行：

（一）企業收到資產評估機構出具的評估報告后應當逐級上報初審，經初審同意后，自評估基準日起8個月內向國有資產監督管理機構提出核準申請；

（二）國有資產監督管理機構收到核準申請后，對符合核準要求的，及時組織有關專家審核，在20個工作日內完成對評估報告的核準；對不符合核準要求的，予以退回。

3、備案只是事后：

第十七條 資產評估項目的備案按照下列程序進行：

（一）企業收到資產評估機構出具的評估報告后，將備案材料逐級報送給國有資產監督管理機構或其所出資企業，自評估基準日起9個月內提出備案申請；

（二）國有資產監督管理機構或者所出資企業收到備案材料后，對材料齊全的，在20個工作日內辦理備案手續，必要時可組織有關專家參與備案評審。

河南的規定（2015-19號文）：國資委批準的事項，國資委備案；一級企業及其子企業批準的事項，由一級企業備案。

4、核準和備案的效力：第二十條

國有資產監督管理機構下達的資產評估項目核準文件和經國有資產監督管理機構或所出資企業備案的資產評估項目備案表是企業辦理產權登記、股權設置和產權轉讓等相關手續的必備文件。第二十一條 經核準或備案的資產評估結果使用有效期為自評估基準日起1年【交易環節設計和期限的把握】。第二十二條 企業進行與資產評估相應的經濟行為時，應當以經核準或備案的資產評估結果為作價參考依據；當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得原經濟行為批準機構同意后方可繼續交易。【立法本意的交易公允，作為相對方時超出評估結果時也應當經過批準】

5、河南省的公示要求

《河南省省屬企業國有資產評估行為規范》，將評估結果主要內容包括評估前后的資產、負債、凈資產價值等公示不少于10天。

6、特殊估價方法的操作障礙：PE法，流量法等。

（五）項目的備案

范圍（2015-21號文）：對外產權收購，參與其他企業的增資擴股；與其他企業合資合作。一次備案改為兩次備案：資產評估備案和項目備案。流程：

1、投資項目請示；

2、批準后出具啟動前期工作的意見；

3、前期工作：投資分析報告，盡職調查及報告；審計和資產評估（結果備案）；擬訂協議文本草案；擬定交易價格；法律意見（內部法務外部律所均可）；專家論證意見（外部專家三分之二以上，不含關聯方）；董事會決策（重大項目不得傳簽代替現場董事會，否則應決議中說明理由）；

4、項目備案，出具備案意見后方可進行實質性投資或簽署有約束力文件。備案除外：省管企業為優化資源配置進行的內部收購，決策后實施。

事前備案：不涉及資產評估的股權類投資項目；省管企業1億元以上或超過上年凈資產10%以上的固定資產類投資；事前報國資委備案。

備案后還需批準：境外投資項目備案后報省政府同意后實施。

（六）投資計劃備案

未列入計劃的投資項目投資項目，無論何種項目均需要備案。

（七）中間報告及后評價備案、報告

六、關于私募基金

1、什么是基金

私募基金，私募股權投資基金

“在中華人民共和國和境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金”，投資于非上市公司的股權（或上市公司定向增發的）則為私募股權投資基金。

2、為什么設立基金

各方資源的對接需要、利益分配特殊性需要（如公司制的局限、外商投資合伙的便利）；投資規劃的需要：投資主體規劃（誰可以做主體、哪一級管控）、投資分類（產業分類、控股與參股分類）規劃；投資平臺規劃。

國有屬性的改變：募資通道；國有退出的簡易性：退伙不是產權轉讓。

3、設立什么基金：種類及分類價值

（1）法定分類：私募證券基金（公開交易市場），私募股權基金（非公開交易市場），特定商品的私募基金（紅酒、藝術品等），創業投資基金。監管定位和監管程度不同。（2）業務分類：

業務方向：產業基金，并購基金，引導基金，創投基金，雙創基金等，【光大新產業基金、鄭州市產業引導基金】

業務階段：天使，種子，初創，發展，PRE-IPO。

（3）組織形態分類：公司制（局限性），有限合伙制（不是法人），契約制（信托、資管計劃等，不是企業）。

身份不同，權利屬性（政治權利、經濟權利）不同，控制力不同，杠桿程度不同。

3、有限合伙PE的1：99意味著什么

（1）有才人找有財人：能找到錢（區別于一般經營主體），不僅僅有錢（募、投、管、退，區別于金融機構）。

（2）杠桿功能：募是起點，沒有募資的基金不是真基金。（3）資本放大功能：管是核心，管不好錢的基金不是好基金

4、國有單位做不做GP（1）誰不能做GP：

《合伙企業法》第三條規定：“國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。”

（2）GP無限責任的“偽”命題

（3）做GP的股東：2+20%的分享，短期利益和長期利益的共享，現金流與浮盈的共榮。【某市的某基金，某投資平臺的雙創基金，個人建議的架構】

5、私募的合法合規性：對象特定化是根本是第一圈，對象的合格 化是限制是第二圈，手段的封閉性是表現。

第五篇：對外擔保管理制度

對外擔保管理制度

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對外擔保管理制度

對外擔保管理制度

利的原則。

公司有權拒絕任何強令其為他人提供擔保的行為。

對外擔保管理制度

(七)國家法律、行政法規、證監會規范性文件、證券交易所規則或《公司章程》規定的須經股東大會審議通過的其他擔保情形。

股東大會審議連續十二個月內擔保金額超過公司最近一期經審計總資產的30％的擔保事項時，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯人提供的擔保議案時，該股東或者受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決；該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的半數以上通過。

對外擔保管理制度

（二）最近一期審計報告和當期財務報表；

（三）主合同及與主合同相關的資料；

（四）本項擔保的借款用途、預期經濟效果；

（五）本項擔保的借款還款能力分析；

（六）不存在重大訴訟、仲裁或行政處罰的說明；

（七）反擔保方案、反擔保資產權屬證明、反擔保提供方具有實際承擔能力的證明；

（八）公司認為需要提供的其他有關資料。

對外擔保管理制度

規定作出批準或授權，公司包括法定代表人在內的任何人均不得以公司名義簽訂擔保合同或者在主合同中充當保證人代表公司簽名和加蓋公司印章，不得擅自以公司名義或資產對外提供擔保。

對外擔保管理制度

對外擔保管理制度

擔保人設定反擔保的財產為法律、法規禁止流通或不可轉讓的財產的，公司應當拒絕提供擔保。

公司要求被擔保人提供反擔保時，應首先考慮、要求和選擇被擔保人提供實物資產的抵押、留置或信用證、匯票、存單、股票質押等較為保險和可實現的擔保形式。

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及時向證券交易所報告并公告。

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董事會

2010 年 12 月 25 日