第一篇：2012-2015民法司考真題

1、張某從銀行貸得80萬元用于購買房屋，并以該房屋設定了抵押。在借款期間房屋被洪水沖毀。張某盡管生活艱難，仍想方設法還清了銀行貸款。對此，周圍多有議論。根據社會主義法治理念和民法有關規定，下列哪一觀點可以成立？（）

A.甲認為，房屋被洪水沖毀屬于不可抗力，張某無須履行還款義務。堅持還貸是多此一舉

B.乙認為，張某已不具備還貸能力，無須履行還款義務。堅持還貸是為難自己

C.丙認為，張某對房屋的毀損沒有過錯，且此情況不止一家，銀行應將貸款作壞賬處理。堅持還貸是一廂情愿

D.丁認為，張某與銀行的貸款合同并未因房屋被沖毀而消滅。堅持還貸是嚴守合約、誠實信用

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】《擔保法》第五十八條規定，抵押權因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為抵押財產。本題中，抵押房屋因不可抗力滅失，導致銀行的抵押權消滅，但不等于銀行的債權消滅。銀行的抵押權消滅后，銀行的債權由有擔保的債權變為了無擔保的普通債權，張某依然負有向銀行償還貸款的法定義務。張某盡管生活困難，依然堅持還貸的行為，是恪守法律、誠實信用的體現。

2、關于法人，下列哪一表述是正確的？（）A.社團法人均屬營利法人

B.基金會法人均屬公益法人

C.社團法人均屬公益法人

D.民辦非企業單位法人均屬營利法人

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤。所謂社團法人，是指以人為基礎而集合成立的法人，如公司為股東之集合，工會為會員之集合，均屬社團法人。據此可知，社團法人并不都是營利法人。選項B正確。所謂財團法人，是指以財產為基礎而集合成立的法人，財團法人的主要形式就是基金，財團法人只能為公益事業，并不得營利。據此可知，基金會法人都是公益法人。選項C錯誤。公益法人是指以公益為目的事業的法人。社團法人既可以從事公益事業，如工會，也可以從事營利事業，如公司。據此可知，并不是所有的社團法人均屬公益法人。選項D錯誤。營利法人是指以營利為目的事業的法人，民辦非企業單位法人既可以是營利法人，也可以是公益法人。

【提示】社團法人與財團法人、公益法人與營利法人

3、下列哪一情形構成重大誤解，屬于可變更、可撤銷的民事行為？（）A.甲立下遺囑，誤將乙的字畫分配給繼承人

B.甲裝修房屋，誤以為乙的地磚為自家所有，并予以使用

C.甲入住乙賓館，誤以為乙賓館提供的茶葉是無償的，并予以使用

D.甲要購買電動車，誤以為精神病人乙是完全民事行為能力人，并與之簽訂買賣合同

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】對于重大誤解的客體，《民通意見》第七十一條規定，行為人因為行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。選項A錯誤。誤解不適用于無權處分行為。選項B錯誤。并非任何“誤”都屬于民法上的“誤解”。重大誤解適用于法律行為而非事實行為，甲的行為系事實行為，構成添附。

選項C正確。甲的“誤解”系對法律行為性質的認識錯誤。

選項D錯誤。“誤解”的內容不包括對行為人行為能力的認識。

4、甲與同學打賭，故意將一臺舊電腦遺留在某出租車上，看是否有人送還。與此同時，甲通過電臺廣播懸賞，稱撿到電腦并歸還者，付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回，主張獎金時遭拒。下列哪一表述是正確的？（）A.甲的懸賞屬于要約

B.甲的懸賞屬于單方允諾

C.乙歸還電腦的行為是承諾

D.乙送還電腦是義務，不能獲得獎金

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】懸賞廣告，是指通過廣告形式證明對完成廣告中規定的特定行為的任何人給付廣告中標明的報酬的行為。懸賞廣告屬于單方允諾，而不是要約，因此行為人完成懸賞廣告中的行為也不屬于承諾，但是廣告人對完成一定行為的人負有給予報酬的義務。【提示】關于懸賞廣告的性質，主要有兩種觀點：單方行為說和合同說（要約說）。《合同法解釋二》第三條采納了“要約說”，而本題采納了單方行為說。在司法考試中，對于這樣有爭議的知識點，以出題人的觀點為準。

5、關于訴訟時效，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內歸還。乙債權的訴訟時效期間從借條出具日起計算

B.甲對乙享有10萬元貨款債權，丙是連帶保證人，甲對丙主張權利，會導致10萬元貨款債權訴訟時效中斷

C.甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產作抵押，銀行實現對乙的抵押權后，會導致剩余的20萬元主債務訴訟時效中斷

D.甲為乙欠銀行的50萬元債務提供一般保證。甲不知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權，承擔保證責任后不得向乙追償

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A錯誤。《民法通則》第一百三十七條規定，訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。那么對于定有清償期的債權，自期限屆滿時起算。選項B錯誤。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十六條第一款規定，一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。據此可知，主債務訴訟時效與保證債務訴訟時效具有獨立性，債權人要求連帶保證人承擔保證責任的，并不會導致主債權的訴訟時效中斷。

選項C正確。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第十一條規定，權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外。

選項D錯誤。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第二十一條規定，主債務訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權，承擔保證責任后向主債務人行使追償權的，人民法院不予支持，但主債務人同意給付的情形除外。

6、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，對共有房屋的管理沒有進行約定。甲、乙、丙未經丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關于甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據，下列哪一表述是正確的？（）

A.有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人都有管理的權利

B.有效，對共有物的處分應當經占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當然可以為之

C.無效，對共有物的出租屬于處分，應當經全體共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經占共有份額2/3以上的共有人的同意即可

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤。《物權法》第九十六條規定，共有人按照約定管理共有的不動產或者動產；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。此處的“管理”是指實際的利用，對于共有物利用方法的選擇并不包括在內。

選項B正確。對于包括出租在內的利用方法選擇，類推適用《物權法》第九十七條，該條規定，處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或動產作重大修繕的，應當經占份額三分之二以上的按份共有人的同意，但共有人之間另有約定的除外。出租較處分為輕，當然可以為之。

選項C錯誤。出租行為不屬于處分行為，而屬于收益行為。

選項D錯誤。改良行為，是指不變更共有物的性質，而增加其效用或價值的行為。出租行為不屬于改良行為。

7、甲對乙享有10萬元的債權，甲將該債權向丙出質，借款5萬元。下列哪一表述是錯誤的？（）

A.將債權出質的事實通知乙不是債權質權生效的要件

B.如未將債權出質的事實通知乙，丙即不得向乙主張權利

C.如將債權出質的事實通知了乙，即使乙向甲履行了債務，乙不得對丙主張債已消滅

D.乙在得到債權出質的通知后，向甲還款3萬元，因還有7萬元的債權額作為擔保，乙的部分履行行為對丙有效

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A表述正確。《物權法》第二百二十八條第一款規定，以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。據此可知，債權質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立，所以將債權出質的事實通知乙不是債權質權生效的要件。

選項B表述正確。《物權法》對于債權出質是否通知第三債務人并無規定，學說上認識并不一致。真題觀點認為，應收賬款質權的設立，應當通知債務人，未通知債務人的，該權利質權的設立不得對抗債務人。選項C表述正確。如果債務人不知該債權已經設立質權的事實，則債務人向債權人（即權利質權的出質人）清償的，將發生清償的法律效果。乙在知情的情況下對甲履行，不能對丙主張債已經消滅。

選項D表述錯誤。應收賬款質權設立后，質權人享有保全請求權，乙在得到債權出質的通知后仍進行清償為惡意，其履行行為無效，質權人仍有權請求其承擔給付義務。

8、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續租，但仍繼續使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？（）A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權占有人

B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權

C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權

D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A表述正確。無權占有是指占有人對占有物不享有占有的權利的占有。無權占有分為善意占有和惡意占有。善意占有是占有人不知其無占有的權利的占有；惡意占有是占有人知道其無占有的權利的占有。本題中，甲知道自己沒有占有的權利，而依然占有。因此，甲屬于惡意的無權占有人。

選項B表述正確。本題中，甲未經乙同意將其停車位出租給丙，甲、丙之間租賃合同的效力為效力待定。在乙拒絕追認之前，甲、丙之間仍然存在直接的合同關系。《物權法》第二百四十一條規定，基于合同關系等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規定。據此可知，丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權。選項C表述正確，選項D表述錯誤。《物權法》第三十四條規定，無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。所以，乙可以以所有權人身份請求返還原物。占有物返還請求權的依據是《物權法》第二百四十五條第一款的規定，占有的不動產或者動產被侵占的，占有人有權請求返還原物。物的非占有人，即使對占有物有合法的權源，也不得行使該權利。甲侵占乙的占有，將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有物返還請求權。甲將占有物出租后，由直接占有人變為間接占有人，乙可以對甲請求讓與其對丙的占有物返還請求權。【提示】占有保護請求權與物上請求權雖然類似，但內容不同，占有保護請求權旨在保護占有，以占有人為請求權的主體，而物上請求權以物權人為請求權主體；占有保護請求權以占有被侵奪為成立要件，物上請求權以他人的無權占有為成立要件。占有保護請求權具體分為占有物返還請求權、占有妨害排除請求權和占有妨害防止請求權。占有物返還請求權必須由占有人行使，非占有人，縱使對于占有物有合法權源，也不得行使。

9、甲將其1輛汽車出賣給乙，約定價款30萬元。乙先付了20萬元，余款在6個月內分期支付。在分期付款期間，甲先將汽車交付給乙，但明確約定付清全款后甲才將汽車的所有權移轉給乙。嗣后，甲又將該汽車以20萬元的價格賣給不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正確的？（）

A.在乙分期付款期間，汽車已經交付給乙，乙即取得汽車的所有權

B.在乙分期付款期間，汽車雖然已經交付給乙，但甲保留了汽車的所有權，故乙不能取得汽車的所有權

C.丙對甲、乙之間的交易不知情，可以依據善意取得制度取得汽車所有權 D.丙不能依甲的指示交付取得汽車所有權

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤，選項B正確。本題中，甲和乙之間明確約定，乙只有在支付全部價款之后，甲才將所有權轉移給乙。因此，在分期付款期間，乙不能取得汽車的所有權。選項C、D錯誤。甲在分期付款期間又將該車賣給丙，因為甲對該車擁有所有權，所以丙可以依甲的指示交付取得汽車的所有權，而不是依據善意取得制度取得汽車的所有權。

10、甲將某物出售于乙，乙轉售于丙，甲應乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？（）

A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權向乙主張不當得利返還請求權

B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權向丙主張不當得利返還請求權

C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權向丙主張不當得利返還請求權

D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權向乙、乙有權向丙主張不當得利返還請求權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A、B說法正確。甲應乙的要求，將該物直接交付于丙，其所有權不是由甲直接移轉給丙，而是該物的所有權由甲移轉給乙，再由乙移轉給丙。換言之，乙從甲處取得所有權（甲向乙給付），丙從乙處取得所有權（乙向丙給付）。甲與丙之間并無給付關系。若甲、乙間買賣合同無效，甲可對乙主張不當得利返還。若乙、丙間買賣合同無效，乙可對丙主張不當得利返還。

選項C說法錯誤。如甲乙之間合同、乙丙之間合同均無效，則丙的受領失去法律依據，甲可以向丙主張不當得利返還請求權。

選項D說法正確。如果甲依據甲乙之間合同無效而選擇向乙主張不當得利返還請求權當然亦可，同理，乙也可因乙丙之間合同無效向丙主張不當得利返還請求權。

11、甲聘請乙負責照看小孩，丙聘請丁做家務。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯系不上甲的親屬，急將甲送往醫院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的？（）A.乙將甲送往醫院的行為屬于無因管理

B.丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構成侵權行為

C.丙應當承擔甲小孩的醫療費

D.乙和丁對甲小孩的醫療費承擔連帶責任

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】選項A正確。無因管理，是指沒有法律規定或者約定的義務而為他人管理事務。依據《民法通則》第九十三條的規定，無因管理的成立要件有：管理他人事務；有為他人利益的意思；無法律上的原因。本題中，甲聘請乙負責照看小孩，乙在甲昏迷時將其送往醫院，乙對甲沒有法定的或約定的義務，因此乙將甲送往醫院的行為，構成無因管理。選項B錯誤。本題中，乙將甲的小孩委托給丁照看，丁是基于委托合同而照看小孩，因此丁照看小孩的行為不屬于無因管理，同時，丁在照看小孩的過程中，因為疏于照顧而致使甲的小孩受傷，屬于不作為的侵權。

選項C錯誤。雖然《侵權責任法》第三十五條規定，個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。但是丁照顧小孩超出了丙丁之間約定的勞務范圍，故丙不應該對丁照看小孩的行為承擔賠償責任。

選項D錯誤。甲小孩在玩耍中受傷，應由有過錯的丁承擔賠償責任，乙并無過錯不應承擔賠償責任，更談不上乙與丁承擔連帶責任了。

12、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經解說》的發表權；甲的個人存款。甲死后，在遺產分割上乙寺院與丙之間發生爭議。下列哪一說法是正確的？（）A.房產雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權人，其房產應歸寺院所有

B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應歸寺院所有

C.甲撰寫的《金剛經解說》屬于職務作品，為保護寺院的利益，其發表權應歸寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應屬寺院財產，為維護宗教事業發展，其個人存款應歸寺院所有

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】選項A正確。真題觀點認為，登記在甲名下的房產，是由乙寺院出資購買的，因此不屬于甲的遺產，其房產應當歸寺院所有。

選項B錯誤。甲以僧人身份注冊的微博賬號，屬于與人身有關的權利，不應歸寺院所有。選項C錯誤。甲撰寫的《金剛經解說》不屬于職務作品，其發表權可以由其繼承人繼承。選項D錯誤。甲的個人存款屬于其個人財產，應當由其繼承人予以繼承。

13、甲與乙結婚多年后，乙患重大疾病需要醫治，甲保管夫妻共同財產但拒絕向乙提供治療費，致乙疾病得不到及時治療而惡化。下列哪一說法是錯誤的？（）A.乙在婚姻關系存續期間，有權起訴請求分割夫妻共同財產

B.乙有權提出離婚訴訟并請求甲損害賠償

C.乙在離婚訴訟中有權請求多分夫妻共同財產

D.乙有權請求公安機關依照《治安管理處罰法》對甲予以行政處罰

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A說法正確。《婚姻法解釋

（三）》第四條規定，婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：

（一）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的；

（二）一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。選項B說法正確，選項C說法錯誤。《婚姻法》第四十六條第（四）項規定，虐待、遺棄家庭成員導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。本題中，乙患重大疾病需要醫治，甲對乙負有扶養義務，甲保管夫妻共同財產卻拒絕向乙提供治療費的行為，屬于不履行其應盡的扶養義務的行為。乙在離婚時，有權基于此種情況請求損害賠償，但無權基于此種情況請求多分夫妻共同財產。選項D說法正確。《治安管理處罰法》第四十五條規定，有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：

（一）虐待家庭成員，被虐待人要求處理的；

（二）遺棄沒有獨立生活能力的被扶養人的。

14、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？（）A.遺贈撫養協議有效

B.協議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產

C.協議無效，應按法定繼承處理

D.協議有效，應按遺囑繼承處理

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】《繼承法》第三十一條第一款規定，公民可以與扶養人簽訂遺贈扶養協議。按照協議，扶養人承擔該公民生養死葬的義務，享有受遺贈的權利。本題中甲和保姆乙的約定屬于遺贈撫養協議，乙在甲生前細心照料甲，乙享有受遺贈的權利，甲和乙之間的遺贈撫養協議有效。

15、茲有四個事例：①張某駕車違章發生交通事故致搭車的李某殘疾；②唐某參加王某組織的自助登山活動因雪崩死亡；③吳某與人打賭舉重物因用力過猛致殘；④何某心情不好邀好友鄭某喝酒，鄭某暢飲后駕車撞樹致死。根據公平正義的法治理念和民法有關規定，下列哪一觀點可以成立？（）

A.①張某與李某未形成民事法律關系合意，如讓張某承擔賠償責任，是懲善揚惡，顯屬不當

B.②唐某應自擔風險，如讓王某承擔賠償責任，有違公平

C.③吳某有完整意思能力，其自擔損失，是非清楚

D.④何某雖有召集但未勸酒，無需承擔責任，方能兼顧法理與情理

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】本題考核好意施惠、意思表示、民事法律關系。

選項A錯誤。①中張某讓李某搭乘雖未形成民事法律關系，屬于好意施惠，但開車過程中應當盡到一般的注意義務，違章駕車導致李某殘疾，存在主觀過錯，導致侵權，應當承擔賠償責任。

選項B正確。②中唐某參加王某組織的自助登山活動，是一種自愿參與的活動，而且因不可抗力導致的死亡，應當風險自負。選項C錯誤。③中吳某雖然有完整的意思能力，但與之打賭的對方當事人也應當預見到舉物過重可能導致吳某受傷，對吳某的受傷存在一定過錯，應當承擔相應的責任。

選項D錯誤。④中何某雖未勸酒，但知道鄭某暢飲后仍然讓其駕車，對鄭某的損害存在一定過錯，應當承擔相應的責任。

16、關于監護，下列哪一表述是正確的？（）

A.甲委托醫院照料其患精神病的配偶乙，醫院是委托監護人

B.甲的幼子乙在寄宿制幼兒園期間，甲的監護職責全部轉移給幼兒園

C.甲喪夫后攜幼子乙改嫁，乙的爺爺有權要求法院確定自己為乙的法定監護人

D.市民甲、乙之子丙5周歲，甲乙離婚后對誰擔任丙的監護人發生爭議，丙住所地的居民委員會有權指定

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】本題考核監護制度。選項A正確。《民通意見》第22條規定，監護人可以將監護職責部分或者全部委托給他人。因被監護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。據此可知，甲委托醫院照料其患有精神病的配偶乙，醫院接受委托，是委托監護人。選項B錯誤。甲的幼子乙在寄宿制幼兒園期間，監護職責仍然屬于甲，并沒有轉移給幼兒園。選項C錯誤。《民法通則》第16條第1款規定，未成年人的父母是未成年人的監護人。據此可知，甲喪夫后雖然攜幼子乙改嫁，但甲仍然是乙的監護人，乙的爺爺無權要求法院確定自己為乙的法定監護人。

選項D錯誤。指定監護只在未成年人是其父母以外的監護人范圍內的人爭搶擔任監護人或互相推諉都不愿意擔任監護人的情況下產生。對于丙父母仍健在的情況，那么丙的監護人就是其父母甲和乙，即便是甲、乙離婚了，其監護人仍然是甲和乙，不存在指定監護的問題。只是離婚時應由法院判決誰與丙共同生活的問題。

17、下列哪一情形下，甲對乙不構成脅迫？（）

A.甲說，如不出借1萬元，則舉報乙犯罪。乙照辦，后查實乙構成犯罪

B.甲說，如不將藏獒賣給甲，則舉報乙犯罪。乙照辦，后查實乙不構成犯罪

C.甲說，如不購甲即將報廢的汽車，將公開乙的個人隱私。乙照辦

D.甲說，如不賠償乙撞傷甲的醫療費，則舉報乙醉酒駕車。乙照辦，甲取得醫療費和慰問金

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核脅迫的構成。所謂脅迫，是指為達到非法目的，采用某種方法造成他人精神上的巨大壓力或直接對他人肉體施加暴力的行為。其核心在于“非法目的”。

選項A、B、C中的甲均有非法目的，從事甲所要求的行為并非乙的義務，都構成脅迫。選項D中，乙賠償撞傷甲的醫療費是法律規定必須承擔的責任，甲并沒有非法目的，不構成脅迫。

18、甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。乙銀行未向甲公司主張過債權，直至2013年4月15日，乙銀行將該筆債權轉讓給丙公司并通知了甲公司。2013年5月16日，丁公司通過公開競拍購買并接管了甲公司。下列哪一選項是正確的？（）

A.因乙銀行轉讓債權通知了甲公司，故甲公司不得對丙公司主張訴訟時效的抗辯

B.甲公司債務的訴訟時效從2013年4月15日起中斷

C.丁公司債務的訴訟時效從2013年5月16日起中斷

D.丁公司有權向丙公司主張訴訟時效的抗辯

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核訴訟時效、債權債務轉讓中抗辯權之延續。選項A錯誤。《合同法》第82條規定，債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。本案中，2013年4月15日，乙銀行將該筆債權轉讓給丙公司并通知了甲公司，甲公司可以向丙公司主張訴訟時效已過的抗辯。選項B、C錯誤。甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。訴訟時效應當從2011年3月25日起算，截止到2013年3月24日止。期間乙銀行未向甲公司主張過債權。2013年3月25日以后，乙銀行的債權已過訴訟時效，不可能再導致時效中斷的效果。選項D正確。《合同法》第85條規定，債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。2013年5月16日，丁公司通過公開競拍接管了甲公司，屬于債權債務的法定轉移，此時，丁公司享有甲公司的債權并承擔甲公司的債務。因此，債務人丁公司可以向債權人丙公司主張訴訟時效的抗辯。

19、甲、乙和丙于2012年3月簽訂了散伙協議，約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。后丙未履行協議。同年8月，法院判決丙辦理該房屋過戶手續，丙仍未辦理。9月，丙死亡，丁為其唯一繼承人。12月，丁將房屋贈給女友戊，并對贈與合同作了公證。下列哪一表述是正確的？（）

A.2012年3月，甲、乙按份共有房屋

B.2012年8月，甲、乙按份共有房屋

C.2012年9月，丁為房屋所有人

D.2012年12月，戊為房屋所有人

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】本題考核物權變動。

選項A錯誤。2012年3月甲、乙、丙三人約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。該約定雖然有效，但由于房屋沒有辦理過戶登記手續，所有權仍然歸丙所有。選項B錯誤。2012年8月法院判決丙辦理該房屋過戶手續，丙仍未辦理。對此不能按照《物權法》第28條的規定處理，即“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力。”該條規定是直接針對物權的歸屬，也就是當事人若因房屋所有權歸屬問題發生爭議，法院判決所有權歸其中一方當事人，則判決生效時該當事人享有所有權。本案中，法院判決丙辦理該房屋過戶手續，是判決丙履行合同，而非直接判決房屋所有權歸屬。因此，此時房屋所有權人仍然是丙。選項C正確。《物權法》第29條規定，因繼承或者受遺贈取得物權的，自繼承或者受遺贈開始時發生效力。據此可知，2012年9月丙死亡，丁為其唯一繼承人，法定繼承丙的房屋，此時，丁是房屋的所有權人。

選項D錯誤。2012年12月丁將房屋贈與女友戊，雙方雖然對贈與合同作了公證，但未辦理房屋過戶登記。因此，房屋的所有權人仍然是丁。

20、甲公司為乙公司向銀行貸款100萬元提供保證，乙公司將其基于與丙公司簽訂的供貨合同而對丙公司享有的100萬元債權出質給甲公司作反擔保。下列哪一表述是正確的？（）A.如乙公司依約向銀行清償了貸款，甲公司的債權質權仍未消滅

B.如甲公司、乙公司將出質債權轉讓給丁公司但未通知丙公司，則丁公司可向丙公司主張該債權

C.甲公司在設立債權質權時可與乙公司約定，如乙公司屆期不清償銀行貸款，則出質債權歸甲公司所有

D.如乙公司將債權出質的事實通知了丙公司，則丙公司可向甲公司主張其基于供貨合同而對乙公司享有的抗辯

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核反擔保、債權轉讓。

選項A錯誤。甲公司為乙公司提供保證擔保，乙公司將自己對丙公司的債權出質給甲公司作為反擔保，目的是擔保甲公司對乙公司追償權的實現。若乙公司依約向銀行清償了貸款，則甲公司就不會再承擔保證責任，那么也就不存在對乙公司的追償問題。因此，為擔保該追償權實現而設立的反擔保也就隨之消滅了。選項B錯誤。《合同法》第80條第1款規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。據此可知，若甲公司、乙公司將出質債權轉讓給丁公司但未通知丙公司的話，丁公司不能向丙公司主張債權。選項C錯誤。《物權法》第211條規定，質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。據此可知，質押合同中的“流質”條款無效。選項D正確。在債權質權的實現時，因債務人未清償到期債務，質權人直接向第三債務人主張債權，但第三債務人能否以自己與債務人（出質人）之間的抗辯事由對抗質權人，法律并沒有明確規定。主流觀點認為，債權質押的情況下，債權關系的主體并沒有發生變化，第三債務人對出質人的抗辯也可以向質權人主張。

21、甲公司以其機器設備為乙公司設立了質權。10日后，丙公司向銀行貸款100萬元，甲公司將機器設備又抵押給銀行，擔保其中40萬元貸款，但未辦理抵押登記。同時，丙公司將自有房產抵押給銀行，擔保其余60萬元貸款，辦理了抵押登記。20日后，甲將機器設備再抵押給丁公司，辦理了抵押登記。丙公司屆期不能清償銀行貸款。下列哪一表述是正確的？（）

A.如銀行主張全部債權，應先拍賣房產實現抵押權

B.如銀行主張全部債權，可選擇拍賣房產或者機器設備實現抵押權

C.乙公司的質權優先于銀行對機器設備的抵押權

D.丁公司對機器設備的抵押權優先于乙公司的質權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】本題考核同一債權多個擔保物權并存、同一物上多個擔保物權的效力。選項A錯誤。《擔保法解釋》第75條第2款規定，同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。本案中，丙公司向銀行貸款100萬，甲公司將機器設備抵押給銀行，擔保其中的40萬元貸款，丙公司將自有房產抵押給銀行，擔保其余的60萬元貸款，雖然約定了擔保份額，但沒有約定順序。因此，銀行可以以任意順序實現抵押權，而不是必須先拍賣丙公司的房產。選項B錯誤。抵押合同中明確約定了擔保份額，兩個抵押物中的任何一個都不足以清償全部債權，銀行若想實現全部的債權，必須拍賣兩個抵押物，而不是選擇其一。

選項C正確，選項D錯誤。在同一動產上先設定質權后又設定抵押權的情況下，實現擔保物權時以哪個為先的問題，理論上存在不同的觀點。國家司法考試輔導用書中給出的觀點認為上述情況下，質權的效力應優先于抵押權，無論該抵押權是否辦理抵押權登記。據此理論可知，乙公司的質權優先于銀行的抵押權，同時也優先于丁公司的抵押權。

22、張某遺失的名表被李某拾得。1年后，李某將該表賣給了王某。再過1年，王某將該表賣給了鄭某。鄭某將該表交給不知情的朱某維修，因鄭某不付維修費與朱某發生爭執，張某方知原委。下列哪一表述是正確的？（）A.張某可請求李某返還手表 B.張某可請求王某返還手表

C.張某可請求鄭某返還手表

D.張某可請求朱某返還手表

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核拾得遺失物、物權請求權。《物權法》第107條規定，所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。據此可知，遺失物不適用善意取得，遺失物無論輾轉于何人之手，所有權人都可以請求返還原物，但理論上通說認為主張返還原物請求的對象是現實占有人。本案中的現實占有人是朱某，李某、王某與鄭某都不是遺失物的現實占人。因此，張某只能請求朱某返還手表，請求李某、王某、鄭某返還手表的話，將無法實現目的。

23、甲、乙與丙就交通事故在交管部門的主持下達成《調解協議書》，由甲、乙分別賠償丙5萬元，甲當即履行。乙賠了1萬元，余下4萬元給丙打了欠條。乙到期后未履行，丙多次催討未果，遂持《調解協議書》與欠條向法院起訴。下列哪一表述是正確的？（）A.本案屬侵權之債

B.本案屬合同之債

C.如丙獲得工傷補償，乙可主張相應免責

D.丙可要求甲繼續賠償4萬元

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】本題考核債的分類、債的履行。

選項A錯誤，選項B正確。甲、乙與丙在交通事故發生后，在交管部門的主持下達成《調解協議書》：由甲、乙分別賠償丙5萬元。甲、乙對丙的債務內容是當事人之間協議的結果，并非直接因交通事故產生的賠償，因而是合同之債而非侵權之債。

選項C錯誤。我國《工傷保險條例》與《侵權責任法》都并未明確規定工傷補償與民事賠償不可兼得。

選項D錯誤。甲、乙對丙的賠償額已經明確約定，甲、乙對丙成立的是按份之債，而非連帶之債。因此，若乙不履行，丙無權要求甲賠償。

24、方某將一行李遺忘在出租車上，立即發布尋物啟事，言明愿以2000元現金酬謝返還行李者。出租車司機李某發現該行李及獲悉尋物啟事后即與方某聯系。現方某拒絕支付2000元給李某。下列哪一表述是正確的？（）

A.方某享有所有物返還請求權，李某有義務返還該行李，故方某可不支付2000元酬金

B.如果方某不支付2000元酬金，李某可行使留置權拒絕返還該行李

C.如果方某未曾發布尋物啟事，則其可不支付任何報酬或費用

D.既然方某發布了尋物啟事，則其必須支付酬金

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核拾得遺失物的返還與領取懸賞的相關規定。選項A錯誤，選項D正確。《物權法》第109條規定，拾得遺失物，應當返還權利人。該法第112條第2款規定，權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。據此可知，李某拾得方某遺失的行李，應當返還，方某懸賞尋找，應當按承諾支付懸賞金額。選項B錯誤。《物權法》第230條第1款規定，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。據此可知，留置的動產必須是債權人已經“合法占有”的動產，拾得遺失物不屬于合法占有，因此不能留置。選項C錯誤。《物權法》第112條第1款規定，權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。據此可知，即便方某沒有懸賞，也應當依法向李某支付必要的費用。

25、李某用100元從甲商場購買一只電熱壺，使用時因漏電致李某手臂灼傷，花去醫藥費500元。經查該電熱壺是乙廠生產的。下列哪一表述是正確的？（）A.李某可直接起訴乙廠要求其賠償500元損失

B.根據合同相對性原理，李某只能要求甲商場賠償500元損失

C.如李某起訴甲商場，則甲商場的賠償范圍以100元為限

D.李某只能要求甲商場更換電熱壺，500元損失則只能要求乙廠承擔

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】本題考核產品責任。《侵權責任法》第43條規定，因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。產品缺陷由生產者造成的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。因銷售者的過錯使產品存在缺陷的，生產者賠償后，有權向銷售者追償。據此可知，因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。

26、下列哪一情形產生了不當得利之債？（）A.甲欠乙款超過訴訟時效后，甲向乙還款

B.甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期屆滿前提前還款

C.甲向乙支付因前晚打麻將輸掉的2000元現金

D.甲在乙銀行的存款賬戶因銀行電腦故障多出1萬元

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核不當得利之債。《民法通則》第92條規定，沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。據此可知，不當得利的構成要件為：一方獲益，他方受損，獲益與受損之間有因果關系，獲益沒有法律依據。選項A錯誤。甲欠乙款超過訴訟時效后，乙的實體債權仍然存在，只是程序上勝訴權消滅而已。另外，《民法通則》第138條規定，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。據此可知，甲自愿還款，乙收下，于法有據。因此，不構成不當得利。選項B錯誤。《合同法》第208條規定，借款人提前償還借款的，除當事人另有約定的以外，應當按照實際借款的期間計算利息。甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期屆滿前提前還款，甲自愿放棄自己的時效與利息利益，法律并不禁止，不構成不當得利。

選項C錯誤。甲因賭博向乙支付錢財，賭博是一種違法行為，雙方都有不法原因，并不構成不當得利，而是非法所得，應當予以沒收。

選項D正確。甲在乙銀行的存款賬戶因銀行電腦故障多出1萬元，甲獲益，乙銀行受損，有因果關系，沒有法律依據，屬于不當得利。

27、下列哪一情形會引起無因管理之債？（）

A.甲向乙借款，丙在明知訴訟時效已過后擅自代甲向乙還本付息

B.甲在自家門口掃雪，順便將鄰居乙的小轎車上的積雪清掃干凈

C.甲與乙結婚后，乙生育一子丙，甲撫養丙5年后才得知丙是乙和丁所生

D.甲拾得乙遺失的牛，尋找失主未果后牽回暫養。因地震致屋塌牛死，甲出賣牛皮、牛肉獲價款若干

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核無因管理。《民法通則》第93條規定，沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。據此可知，無因管理的構成要件包括：客觀上管理了他人事務；主觀上有為他人管理的意思；沒有法定或約定的義務；不違背他人明示或可推知的意思。

選項A錯誤。甲向乙借款，已過訴訟時效，甲享有時效利益，丙明知訴訟時效已過還擅自代甲向乙還本付息，明顯違背了甲的意思，因而不構成無因管理。

選項B錯誤。甲在自家門口掃雪，順便將鄰居乙的小轎車上的積雪清掃干凈，是生活中常見的互助行為，并不產生民事法律關系，不構成無因管理。

選項C錯誤。甲撫養丙5年后才得知丙并非自己親生，主觀上是履行自己的撫養義務，沒有為他人的意思，不構成無因管理。

選項D正確。甲拾得乙遺失的牛，尋找失主未果后牽回暫養，后來因地震致屋塌牛死，甲出賣牛皮、牛肉獲價款若干。甲客觀上管理了乙的事務，主觀有為他人的意思，沒有法定或約定的義務，而且無論是暫養還是后來牛死之后出賣牛皮、牛肉的行為都不違反失主的意思，構成無因管理。

28、甲用其拾得的乙的身份證在丙銀行辦理了信用卡，并惡意透支，致使乙的姓名被列入銀行不良信用記錄名單。經查，丙銀行在辦理發放信用卡之前，曾通過甲在該行留下的乙的電話（實為甲的電話）核實乙是否申請辦理了信用卡。根據我國現行法律規定，下列哪一表述是正確的？（）

A.甲侵犯了乙的姓名權

B.甲侵犯了乙的名譽權

C.甲侵犯了乙的信用權

D.丙銀行不應承擔責任

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】本題考核人格權。選項A正確。《民法通則》第99條第1款規定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本案中，甲未經許可，為不正當利益，擅自使用乙的姓名去辦理信用卡，屬于盜用他人姓名的行為，侵犯了乙的姓名權。選項B錯誤。《民法通則》第101條規定，公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。據此可知，名譽是民事主體所擁有的良好的社會評價。本案中，甲沒有采用侮辱、誹謗等方式導致乙的社會評價降低的情形，因而并不侵犯乙的名譽權。

選項C錯誤。甲的行為導致乙被列入不良信用記錄的名單，對乙的信用確有影響，但我國目前并沒有明確規定“信用權”這種人身權類型。

選項D錯誤。銀行在辦理信用卡的過程中有審查辦卡人身份的義務。本案中，甲冒用乙的姓名辦信用卡，銀行審查有疏忽，應當承擔一定的責任。

29、甲乙夫妻的下列哪一項婚后增值或所得，屬于夫妻共同財產？（）A.甲婚前承包果園，婚后果樹上結的果實

B.乙婚前購買的1套房屋升值了50萬元

C.甲用婚前的10萬元婚后投資股市，得利5萬元

D.乙婚前收藏的玉石升值了10萬元

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】本題考核夫妻共同財產。選項A、B、D錯誤。《婚姻法解釋

（三）》第5條規定，夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。選項A中“果樹上結的果實”屬于孳息；選項B中與選項D中的“升值”都屬于自然增值，都不能認定為夫妻共同財產。

選項C正確。甲用婚前的10萬元婚后投資股市，得利5萬元，是婚后投資所得，屬于夫妻共同財產。

30、甲與乙結婚，女兒丙三歲時，甲因醫療事故死亡，獲得60萬元賠款。甲生前留有遺書，載明其死亡后的全部財產由其母丁繼承。經查，甲與乙婚后除共同購買了一套住房外，另有20萬元存款。下列哪一說法是正確的？（）A.60萬元賠款屬于遺產

B.甲的遺囑未保留丙的遺產份額，遺囑全部無效

C.住房和存款的各一半屬于遺產

D.乙有權繼承甲的遺產

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】本題考核遺產的范圍、遺囑的效力。選項A錯誤。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第1條第2款規定，人身損害“賠償權利人”，是指因侵權行為或者其他致害原因直接遭受人身損害的受害人、依法由受害人承擔扶養義務的被扶養人以及死亡受害人的近親屬。據此可知，享有醫療事故死亡賠償金的權利人是受害人承擔扶養義務的被扶養人以及死亡受害人的近親屬。因此，死亡賠償金是對死者近親屬的一種物質賠償，該賠償金不屬于遺產。選項B錯誤。《繼承法》第19條規定，遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額。本案中，甲的遺囑未保留丙的遺產份額，屬于部分無效的遺囑，而非全部無效。選項C正確。《繼承法》第26條第1款規定，夫妻在婚姻關系存續期間所得的共同所有的財產，除有約定的以外，如果分割遺產，應當先將共同所有的財產的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產。本案中，甲與乙婚后購買的住房及20萬元存款都是夫妻共有財產，應當先分出一半給乙，其余一半是甲的遺產。

選項D錯誤。甲生前留有遺書，載明其死亡后的全部財產由其母丁繼承，除了為其女丙保留一部分之外，該遺囑其余部分應認定有效，乙無權繼承甲的遺產。

31、張某從銀行貸得80萬元用于購買房屋，并以該房屋設定了抵押。在借款期間房屋被洪水沖毀。張某盡管生活艱難，仍想方設法還清了銀行貸款。對此，周圍多有議論。根據社會主義法治理念和民法有關規定，下列哪一觀點可以成立？（）A.甲認為，房屋被洪水沖毀屬于不可抗力，張某無須履行還款義務。堅持還貸是多此一舉

B.乙認為，張某已不具備還貸能力，無須履行還款義務。堅持還貸是為難自己

C.丙認為，張某對房屋的毀損沒有過錯，且此情況不止一家，銀行應將貸款作壞賬處理。堅持還貸是一廂情愿

D.丁認為，張某與銀行的貸款合同并未因房屋被沖毀而消滅。堅持還貸是嚴守合約、誠實信用

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】《擔保法》第五十八條規定，抵押權因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為抵押財產。本題中，抵押房屋因不可抗力滅失，導致銀行的抵押權消滅，但不等于銀行的債權消滅。銀行的抵押權消滅后，銀行的債權由有擔保的債權變為了無擔保的普通債權，張某依然負有向銀行償還貸款的法定義務。張某盡管生活困難，依然堅持還貸的行為，是恪守法律、誠實信用的體現。

32、關于法人，下列哪一表述是正確的？（）A.社團法人均屬營利法人

B.基金會法人均屬公益法人

C.社團法人均屬公益法人

D.民辦非企業單位法人均屬營利法人

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤。所謂社團法人，是指以人為基礎而集合成立的法人，如公司為股東之集合，工會為會員之集合，均屬社團法人。據此可知，社團法人并不都是營利法人。選項B正確。所謂財團法人，是指以財產為基礎而集合成立的法人，財團法人的主要形式就是基金，財團法人只能為公益事業，并不得營利。據此可知，基金會法人都是公益法人。選項C錯誤。公益法人是指以公益為目的事業的法人。社團法人既可以從事公益事業，如工會，也可以從事營利事業，如公司。據此可知，并不是所有的社團法人均屬公益法人。選項D錯誤。營利法人是指以營利為目的事業的法人，民辦非企業單位法人既可以是營利法人，也可以是公益法人。

【提示】社團法人與財團法人、公益法人與營利法人

33、下列哪一情形構成重大誤解，屬于可變更、可撤銷的民事行為？（）A.甲立下遺囑，誤將乙的字畫分配給繼承人

B.甲裝修房屋，誤以為乙的地磚為自家所有，并予以使用

C.甲入住乙賓館，誤以為乙賓館提供的茶葉是無償的，并予以使用

D.甲要購買電動車，誤以為精神病人乙是完全民事行為能力人，并與之簽訂買賣合同

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】對于重大誤解的客體，《民通意見》第七十一條規定，行為人因為行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。選項A錯誤。誤解不適用于無權處分行為。選項B錯誤。并非任何“誤”都屬于民法上的“誤解”。重大誤解適用于法律行為而非事實行為，甲的行為系事實行為，構成添附。選項C正確。甲的“誤解”系對法律行為性質的認識錯誤。

選項D錯誤。“誤解”的內容不包括對行為人行為能力的認識。

34、甲與同學打賭，故意將一臺舊電腦遺留在某出租車上，看是否有人送還。與此同時，甲通過電臺廣播懸賞，稱撿到電腦并歸還者，付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回，主張獎金時遭拒。下列哪一表述是正確的？（）A.甲的懸賞屬于要約

B.甲的懸賞屬于單方允諾

C.乙歸還電腦的行為是承諾

D.乙送還電腦是義務，不能獲得獎金

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】懸賞廣告，是指通過廣告形式證明對完成廣告中規定的特定行為的任何人給付廣告中標明的報酬的行為。懸賞廣告屬于單方允諾，而不是要約，因此行為人完成懸賞廣告中的行為也不屬于承諾，但是廣告人對完成一定行為的人負有給予報酬的義務。【提示】關于懸賞廣告的性質，主要有兩種觀點：單方行為說和合同說（要約說）。《合同法解釋二》第三條采納了“要約說”，而本題采納了單方行為說。在司法考試中，對于這樣有爭議的知識點，以出題人的觀點為準。

35、關于訴訟時效，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內歸還。乙債權的訴訟時效期間從借條出具日起計算

B.甲對乙享有10萬元貨款債權，丙是連帶保證人，甲對丙主張權利，會導致10萬元貨款債權訴訟時效中斷

C.甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產作抵押，銀行實現對乙的抵押權后，會導致剩余的20萬元主債務訴訟時效中斷

D.甲為乙欠銀行的50萬元債務提供一般保證。甲不知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權，承擔保證責任后不得向乙追償

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A錯誤。《民法通則》第一百三十七條規定，訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。那么對于定有清償期的債權，自期限屆滿時起算。選項B錯誤。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十六條第一款規定，一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。據此可知，主債務訴訟時效與保證債務訴訟時效具有獨立性，債權人要求連帶保證人承擔保證責任的，并不會導致主債權的訴訟時效中斷。

選項C正確。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第十一條規定，權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外。

選項D錯誤。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第二十一條規定，主債務訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權，承擔保證責任后向主債務人行使追償權的，人民法院不予支持，但主債務人同意給付的情形除外。

36、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，對共有房屋的管理沒有進行約定。甲、乙、丙未經丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關于甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據，下列哪一表述是正確的？（）

A.有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人都有管理的權利

B.有效，對共有物的處分應當經占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當然可以為之

C.無效，對共有物的出租屬于處分，應當經全體共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經占共有份額2/3以上的共有人的同意即可

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤。《物權法》第九十六條規定，共有人按照約定管理共有的不動產或者動產；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。此處的“管理”是指實際的利用，對于共有物利用方法的選擇并不包括在內。

選項B正確。對于包括出租在內的利用方法選擇，類推適用《物權法》第九十七條，該條規定，處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或動產作重大修繕的，應當經占份額三分之二以上的按份共有人的同意，但共有人之間另有約定的除外。出租較處分為輕，當然可以為之。

選項C錯誤。出租行為不屬于處分行為，而屬于收益行為。

選項D錯誤。改良行為，是指不變更共有物的性質，而增加其效用或價值的行為。出租行為不屬于改良行為。

37、甲對乙享有10萬元的債權，甲將該債權向丙出質，借款5萬元。下列哪一表述是錯誤的？（）

A.將債權出質的事實通知乙不是債權質權生效的要件

B.如未將債權出質的事實通知乙，丙即不得向乙主張權利

C.如將債權出質的事實通知了乙，即使乙向甲履行了債務，乙不得對丙主張債已消滅

D.乙在得到債權出質的通知后，向甲還款3萬元，因還有7萬元的債權額作為擔保，乙的部分履行行為對丙有效

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A表述正確。《物權法》第二百二十八條第一款規定，以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。據此可知，債權質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立，所以將債權出質的事實通知乙不是債權質權生效的要件。

選項B表述正確。《物權法》對于債權出質是否通知第三債務人并無規定，學說上認識并不一致。真題觀點認為，應收賬款質權的設立，應當通知債務人，未通知債務人的，該權利質權的設立不得對抗債務人。

選項C表述正確。如果債務人不知該債權已經設立質權的事實，則債務人向債權人（即權利質權的出質人）清償的，將發生清償的法律效果。乙在知情的情況下對甲履行，不能對丙主張債已經消滅。選項D表述錯誤。應收賬款質權設立后，質權人享有保全請求權，乙在得到債權出質的通知后仍進行清償為惡意，其履行行為無效，質權人仍有權請求其承擔給付義務。

38、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續租，但仍繼續使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？（）

A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權占有人

B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權

C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權

D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A表述正確。無權占有是指占有人對占有物不享有占有的權利的占有。無權占有分為善意占有和惡意占有。善意占有是占有人不知其無占有的權利的占有；惡意占有是占有人知道其無占有的權利的占有。本題，中甲知道自己沒有占有的權利，而依然所為的占有。因此，甲屬于惡意的無權占有人。

選項B表述正確。本題中，甲未經乙同意將其停車位出租給丙，甲、丙之間租賃合同的效力為效力待定。在乙拒絕追認之前，甲、丙之間仍然存在直接的合同關系。《物權法》第二百四十一條規定，基于合同關系等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規定。據此可知，丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權。選項C表述正確，選項D表述錯誤。《物權法》第三十四條規定，無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。所以，乙可以以所有權人身份請求返還原物。占有物返還請求權的依據是《物權法》第二百四十五條第一款的規定，占有的不動產或者動產被侵占的，占有人有權請求返還原物。物的非占有人，即使對占有物有合法的權源，也不得行使該權利。甲侵占乙的占有，將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有物返還請求權。甲將占有物出租后，由直接占有人變為間接占有人，乙可以對甲請求讓與其對丙的占有物返還請求權。【提示】占有保護請求權與物上請求權雖然類似，但內容不同，占有保護請求權旨在保護占有，以占有人為請求權的主體，而物上請求權以物權人為請求權主體；占有保護請求權以占有被侵奪為成立要件，物上請求權以他人的無權占有為成立要件。占有保護請求權具體分為占有物返還請求權、占有妨害排除請求權和占有妨害防止請求權。占有物返還請求權必須由占有人行使，非占有人，縱使對于占有物有合法權源，也不得行使。

39、甲將其1輛汽車出賣給乙，約定價款30萬元。乙先付了20萬元，余款在6個月內分期支付。在分期付款期間，甲先將汽車交付給乙，但明確約定付清全款后甲才將汽車的所有權移轉給乙。嗣后，甲又將該汽車以20萬元的價格賣給不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正確的？（）

A.在乙分期付款期間，汽車已經交付給乙，乙即取得汽車的所有權

B.在乙分期付款期間，汽車雖然已經交付給乙，但甲保留了汽車的所有權，故乙不能取得汽車的所有權

C.丙對甲、乙之間的交易不知情，可以依據善意取得制度取得汽車所有權

D.丙不能依甲的指示交付取得汽車所有權

單選題 【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤，選項B正確。本題中，甲和乙之間明確約定，乙只有在支付全部價款之后，甲才將所有權轉移給乙。因此，在分期付款期間，乙不能取得汽車的所有權。選項C、D錯誤。甲在分期付款期間又將該車賣給丙，因為甲對該車擁有所有權，所以丙可以依甲的指示交付取得汽車的所有權，而不是依據善意取得制度取得汽車的所有權。

40、甲將某物出售于乙，乙轉售于丙，甲應乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？（）

A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權向乙主張不當得利返還請求權

B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權向丙主張不當得利返還請求權

C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權向丙主張不當得利返還請求權

D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權向乙、乙有權向丙主張不當得利返還請求權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A、B說法正確。甲應乙的要求，將該物直接交付于丙，其所有權不是由甲直接移轉給丙，而是該物的所有權由甲移轉給乙，再由乙移轉給丙。換言之，乙從甲處取得所有權（甲向乙給付），丙從乙處取得所有權（乙向丙給付）。甲與丙之間并無給付關系。若甲、乙間買賣合同無效，甲可對乙主張不當得利返還。若乙、丙間買賣合同無效，乙可對丙主張不當得利返還。

選項C說法錯誤。如甲乙之間合同、乙丙之間合同均無效，則丙的受領失去法律依據，甲可以向丙主張不當得利返還請求權。

選項D說法正確。如果甲依據甲乙之間合同無效而選擇向乙主張不當得利返還請求權當然亦可，同理，乙也可因乙丙之間合同無效向丙主張不當得利返還請求權。

41、甲聘請乙負責照看小孩，丙聘請丁做家務。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯系不上甲的親屬，急將甲送往醫院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的？（）A.乙將甲送往醫院的行為屬于無因管理

B.丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構成侵權行為

C.丙應當承擔甲小孩的醫療費

D.乙和丁對甲小孩的醫療費承擔連帶責任

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】無因管理、個人勞務致人損害

【解析】選項A正確。無因管理，是指沒有法律規定或者約定的義務而為他人管理事務。依據《民法通則》第九十三條的規定，無因管理的成立要件有：管理他人事務；有為他人利益的意思；無法律上的原因。本題中，甲聘請乙負責照看小孩，乙在甲昏迷時將其送往醫院，乙對甲沒有法定的或約定的義務，因此乙將甲送往醫院的行為，構成無因管理。

選項B錯誤。本題中，乙將甲的小孩委托給丁照看，丁是基于委托合同而照看小孩，因此丁照看小孩的行為不屬于無因管理，同時，丁在照看小孩的過程中，因為疏于照顧而致使甲的小孩受傷，屬于不作為的侵權。選項C、D錯誤。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規定，為他人無償提供勞務的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任。幫工人存在故意或者重大過失，賠償權利人請求幫工人和被幫工人承擔連帶責任的，人民法院應予支持。本題中，丁替乙照看甲的小孩屬于無他人無償提供勞務的行為，因丁的一般過失致甲的小孩受傷的，由被幫工人乙承擔賠償責任。

42、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經解說》的發表權；甲的個人存款。甲死后，在遺產分割上乙寺院與丙之間發生爭議。下列哪一說法是正確的？（）A.房產雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權人，其房產應歸寺院所有

B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應歸寺院所有

C.甲撰寫的《金剛經解說》屬于職務作品，為保護寺院的利益，其發表權應歸寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應屬寺院財產，為維護宗教事業發展，其個人存款應歸寺院所有

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】選項A正確。真題觀點認為，登記在甲名下的房產，是由乙寺院出資購買的，因此不屬于甲的遺產，其房產應當歸寺院所有。

選項B錯誤。甲以僧人身份注冊的微博賬號，屬于與人身有關的權利，不應歸寺院所有。選項C錯誤。甲撰寫的《金剛經解說》不屬于職務作品，其發表權可以由其繼承人繼承。選項D錯誤。甲的個人存款屬于其個人財產，應當由其繼承人予以繼承。

43、甲與乙結婚多年后，乙患重大疾病需要醫治，甲保管夫妻共同財產但拒絕向乙提供治療費，致乙疾病得不到及時治療而惡化。下列哪一說法是錯誤的？（）A.乙在婚姻關系存續期間，有權起訴請求分割夫妻共同財產

B.乙有權提出離婚訴訟并請求甲損害賠償

C.乙在離婚訴訟中有權請求多分夫妻共同財產

D.乙有權請求公安機關依照《治安管理處罰法》對甲予以行政處罰

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A說法正確。《婚姻法解釋

（三）》第四條規定，婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：

（一）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的；

（二）一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。選項B說法正確，選項C說法錯誤。《婚姻法》第四十六條第（四）項規定，虐待、遺棄家庭成員導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。本題中，乙患重大疾病需要醫治，甲對乙負有扶養義務，甲保管夫妻共同財產卻拒絕向乙提供治療費的行為，屬于不履行其應盡的扶養義務的行為。乙在離婚時，有權基于此種情況請求損害賠償，但無權基于此種情況請求多分夫妻共同財產。選項D說法正確。《治安管理處罰法》第四十五條規定，有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：

（一）虐待家庭成員，被虐待人要求處理的；

（二）遺棄沒有獨立生活能力的被扶養人的。

44、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？（）A.遺贈撫養協議有效

B.協議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產

C.協議無效，應按法定繼承處理

D.協議有效，應按遺囑繼承處理

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】《繼承法》第三十一條第一款規定，公民可以與扶養人簽訂遺贈扶養協議。按照協議，扶養人承擔該公民生養死葬的義務，享有受遺贈的權利。本題中甲和保姆乙的約定屬于遺贈撫養協議，乙在甲生前細心照料甲，乙享有受遺贈的權利，甲和乙之間的遺贈撫養協議有效。

45、薛某駕車撞死一行人，交警大隊確定薛某負全責。鑒于找不到死者親屬，交警大隊調處后代權利人向薛某預收了6萬元賠償費，商定待找到權利人后再行轉交。因一直未找到權利人，薛某訴請交警大隊返還6萬元。根據社會主義法治理念公平正義要求和相關法律規定，下列哪一表述是正確的？（）

A.薛某是義務人，但無對應權利人，讓薛某承擔賠償義務，違反了權利義務相一致的原則

B.交警大隊未受損失而保有6萬元，形成不當得利，應予退還

C.交警大隊代收6萬元，依法行使行政職權，與薛某形成合法有效的行政法律關系，無須退還

D.如確實未找到權利人，交警大隊代收的6萬元為無主財產，應收歸國庫

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。薛某駕車撞死一人，按照法律規定其應向死者家屬支付相應的賠償費用。因此，薛某履行義務并非沒有對應的權利人，而是沒有具體確定的權利主體，不存在違反權利義務相一致原則的問題。選項B、C錯誤。《交通事故處理工作規范》第七十四條規定，對未知名死者的人身損害賠償，其身份暫按城鎮居民計算，年齡暫按法醫鑒定報告的大約年齡段取中間年齡計算。核查出未知名尸體身份后，按照實際身份、年齡重新計算。公安機關交通管理部門應當將其所得賠償費交付有關部門保存，其損害賠償權利人確認后，通知有關部門交付損害賠償權利人。據此可知，交警大隊與薛某之間不存在行政法律關系，交警大隊代收6萬元賠款的行為不屬于不當得利，無需退還。

選項D正確。侵犯他人權益應當承擔賠償責任，在沒有具體權利人的情況下，由國家有關機關代為行使權利，將收取的賠償金上交國庫，更有利于對義務主體責任的落實，從而強化人們在日常生活中對他人的注意義務，有利于實現社會公共利益。從民法公序良俗的基本原則來看，在義務主體的個人利益與社會公共利益發生沖突的時候，應當注重保護社會公共利益，因此司法部采用D答案更符合民法的基本原則和精神。

46、張某和李某達成收養協議，約定由李某收養張某6歲的孩子小張；任何一方違反約定，應承擔違約責任。雙方辦理了登記手續，張某依約向李某支付了10萬元。李某收養小張1年后，因小張毆打他人賠償了1萬元，李某要求解除收養協議并要求張某賠償該1萬元。張某同意解除但要求李某返還10萬元。下列哪一表述是正確的？（）A.李某、張某不得解除收養關系 B.李某應對張某承擔違約責任

C.張某應賠償李某1萬元

D.李某應返還不當得利

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。《收養法》第二十六條第一款規定，收養人在被收養人成年以前，不得解除收養關系，但收養人、送養人雙方協議解除的除外，養子女年滿十周歲以上的，應當征得本人同意。據此可知，收養關系可以解除，李某、張某雙方通過可以協議解除收養關系。

選項B錯誤。《合同法》第二條第二款規定，婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。據此可知，收養關系不受《合同法》調整，當事人違約的不承擔違約責任。

選項C錯誤。《民法通則》第一百三十三條第一款規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的，可以適當減輕他的民事責任。《收養法》第二十三條規定，自收養關系成立之日起，養父母與養子女間的權利義務關系，適用法律關于父母子女關系的規定；養子女與養父母的近親屬間的權利義務關系，適用法律關于子女與父母的近親屬關系的規定。養子女與生父母及其他近親屬間的權利義務關系，因收養關系的成立而消除。據此可知，在收養關系存續期間，李某為小張的監護人，小張因侵權給他人造成的損害，應由其監護人承擔賠償責任。因此，1萬元應由李某承擔，張某無需賠償李某。選項D正確。《民法通則》第九十二條規定，沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。在本案中，張某根據收養協議的約定向李某支付了10萬元，但該收養協議在一年后就被解除了，李某取得該10萬元所依附的合法依據已經不復存在。因此，其應向張某返還不當得利。

47、甲公司和乙公司在前者印制的標準格式《貨運代理合同》上蓋章。《貨運代理合同》第四條約定：“乙公司法定代表人對乙公司支付貨運代理費承擔連帶責任。”乙公司法定代表人李紅在合同尾部簽字。后雙方發生糾紛，甲公司起訴乙公司，并要求此時乙公司的法定代表人李藍承擔連帶責任。關于李藍拒絕承擔連帶責任的抗辯事由，下列哪一表述能夠成立？（）

A.第四條為無效格式條款

B.乙公司法定代表人未在第四條處簽字

C.乙公司法定代表人的簽字僅代表乙公司的行為

D.李藍并未在合同上簽字

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。《合同法》第四十條規定，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。本題中，《貨運代理合同》第四條的約定不存在《合同法》規定的無效的情況，因此，該條的約定合法有效。選項B錯誤。乙公司的法定代表人不需要單獨在第四條處簽字，只需要在合同尾部簽字即有效。

選項C錯誤。乙公司法定代表人的簽字既代表公司，也代表自己。

選項D正確。本案中，李紅在合同尾部的簽名可以認定為系根據合同要求作為法定代表人代表乙公司簽字，同時也可以認定為系李紅個人對合同內容中連帶責任的確認。但李紅個人對合同中關于連帶責任的確認僅對李紅有效，不能推及到所有的法定代表人。當糾紛訴至法院時，乙公司的法定代表人已經變更為李藍，而李藍本人并未在合同上簽字，因此，不能因前法定代表人李紅的簽字而確認李藍本人的連帶責任。

48、宗某患尿毒癥，其所在單位甲公司組織員工捐款20萬元用于救治宗某。此20萬元存放于專門設立的賬戶中。宗某醫治無效死亡，花了15萬元醫療費。關于余下5萬元，下列哪一表述是正確的？（）A.應歸甲公司所有

B.應歸宗某繼承人所有

C.應按比例退還員工

D.應用于同類公益事業

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】甲公司組織員工為救治宗某募捐，此是一項公益募捐活動。一般公益募捐涉及三方主體：募捐人、受益人和捐款人。在本題中，甲公司是募捐人，宗某是受益人，甲公司的員工是捐款人。

選項A錯誤。募捐人是發起人，他可以對募捐款進行保管、監督支配，但對募捐款不享有所有權。因此，余下的5萬元不應歸甲公司所有。

選項B錯誤。從捐款的目的來看，公益捐助的目的是為了扶貧濟困，而不是從捐款中謀取利益。捐款的用途一旦達到或被救助者因醫治無效而死亡后，如果受益人或其繼承人將剩余款項據為己有的話，則違背了捐款人的意愿，也違背了公平原則和公序良俗。因此，受益人或其繼承人不應享有捐款余額的所有權。

選項C錯誤。募捐行為可以看作是附條件的贈與合同，捐贈人將財產捐贈出去，就與那筆財產再無所有權關系了，即使存在捐款余額，捐贈人也沒有權利將余額要回。因此，余下的5萬元不應歸還給員工。選項D正確。《公益事業捐贈法》第三條規定，本法所稱公益事業是指非營利的下列事項：

（一）救助災害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動；

（二）教育、科學、文化、衛生、體育事業；

（三）環境保護、社會公共設施建設；

（四）促進社會發展和進步的其他社會公共和福利事業。該法第五條規定，捐贈財產的使用應當尊重捐贈人的意愿，符合公益目的，不得將捐贈財產挪作他用。即捐贈財產必須用于公益事業。在該筆捐款用途已經特定化的前提下，其實人們已經知道該筆捐款應用于何處，懷著這樣的預期，應將剩余的5萬元捐款用于同類的公益事業。

49、甲公司向乙公司催討一筆已過訴訟時效期限的10萬元貨款。乙公司書面答復稱：“該筆債務已過時效期限，本公司本無義務償還，但鑒于雙方的長期合作關系，可償還3萬元。”甲公司遂向法院起訴，要求償還10萬元。乙公司接到應訴通知后書面回函甲公司稱：“既然你公司起訴，則不再償還任何貨款。”下列哪一選項是正確的？（）A.乙公司的書面答復意味著乙公司需償還甲公司3萬元

B.乙公司的書面答復構成要約

C.乙公司的書面回函對甲公司有效

D.乙公司的書面答復表明其喪失了10萬元的時效利益

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】選項A正確，選項D錯誤。《民法通則》第一百三十八條規定，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第二十二條規定，訴訟時效期間屆滿，當事人一方向對方當事人作出同意履行義務的意思表示或者自愿履行義務后，又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的，人民法院不予支持。本題中，在訴訟時效期間屆滿后，乙公司向甲公司以書面形式作出“愿意償還3萬元”的意思表示，則意味著這“3萬元”不再受上述時效的限制，乙公司需要向甲公司償還3萬元。選項B錯誤。《合同法》第十四條規定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：

（一）內容具體確定；

（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本題中，乙的書面答復并沒有訂立合同的意圖，不構成要約。選項C錯誤。乙公司已經通過書面答復同意清償3萬元的債務，這3萬元的時效利益已經放棄，因此，書面回函稱不再償還任何貨款對甲公司不發生效力。

50、甲公司欠乙公司貨款100萬元，先由甲公司提供機器設備設定抵押權、丙公司擔任保證人，后由丁公司提供房屋設定抵押權并辦理了抵押登記。甲公司屆期不支付貨款，下列哪一表述是正確的？（）

A.乙公司應先行使機器設備抵押權

B.乙公司應先行使房屋抵押權

C.乙公司應先行請求丙公司承擔保證責任

D.丙公司和丁公司可相互追償

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】《物權法》第一百七十六條規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。據此可知，乙公司應先行使機器設備抵押權。丙公司提供的是人保，丁公司提供的是物保，根據通說觀點，物保與人保之間不可以相互追償。

51、張某拾得王某的一只小羊拒不歸還，李某將小羊從張某羊圈中抱走交給王某。下列哪一表述是正確的？（）

A.張某拾得小羊后因占有而取得所有權

B.張某有權要求王某返還占有

C.張某有權要求李某返還占有

D.李某侵犯了張某的占有

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A、B錯誤。《物權法》第一百零九條規定，拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取，或者送交公安等有關部門。據此可知，拾得人不能因拾得而取得遺失物的所有權，失主（王某）有權請求拾得人返還遺失物及孳息。

選項C錯誤，選項D正確。占有是一種既成事實，即使這種事實與其他當事人的權利相抵觸，也不應該再受到非法行為的侵害。對占有的保護，就是對社會安寧、穩定的保護。因此，李某將小羊從張某羊圈中抱走的行為侵犯了張某的占有。但李某隨即將小羊交給了原所有人王某，則張某不能再向李某主張占有物返還請求權。

52、甲公司與乙公司達成還款計劃書，約定在2012年7月30日歸還100萬元，8月30日歸還200萬元，9月30日歸還300萬元。丙公司對三筆還款提供保證，未約定保證方式和保證期間。后甲公司同意乙公司將三筆還款均順延3個月，丙公司對此不知情。乙公司一直未還款，甲公司僅于2013年3月15日要求丙公司承擔保證責任。關于丙公司保證責任，下列哪一表述是正確的？（）

A.丙公司保證擔保的主債權為300萬元

B.丙公司保證擔保的主債權為500萬元

C.丙公司保證擔保的主債權為600萬元

D.因延長還款期限未經保證人同意，丙公司不再承擔保證責任

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】《擔保法》第二十六條第一款規定，連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。本題中，未約定保證期間，則保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。另外，《擔保法解釋》第三十條第二款規定，債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。本題中，甲公司與乙公司將主合同履行期限順延了3個月，但未征得保證人丙公司的同意。因此，三筆債務的保證期間仍為原來的保證期間。第一筆，應于2012年7月30日歸還的100萬元，保證期間于2013年1月底屆滿；第二筆，應于2012年8月30日歸還的200萬元，保證期間于2013年2月底屆滿；第三筆，應于2012年9月30日歸還的300萬元，保證期間于2013年3月底屆滿。甲公司于2013年3月15日才向丙公司主張保證責任，此時對于前兩筆債務來講，已經過了保證期間，根據《擔保法》第二十六條第二款的規定，保證人已免除了保證責任。因此，此時丙公司只需為最后一筆債務（300萬元）承擔保證責任。

53、張某從甲銀行分支機構乙支行借款20萬元，李某提供保證擔保。李某和甲銀行又特別約定，如保證人不履行保證責任，債權人有權直接從保證人在甲銀行及其支行處開立的任何賬戶內扣收。屆期，張某、李某均未還款，甲銀行直接從李某在甲銀行下屬的丙支行賬戶內扣劃了18萬元存款用于償還張某的借款。下列哪一表述是正確的？（）A.李某與甲銀行關于直接在賬戶內扣劃款項的約定無效

B.李某無須承擔保證責任

C.乙支行收回20萬元全部借款本金和利息之前，李某不得向張某追償

D.乙支行應以自己的名義向張某行使追索權

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。根據民法理論，民事主體雙方享有意思自治權利，在不違背法律規定的前提下，意思表示真實有效，達成合意的，應當認為合法有效。選項B錯誤。《擔保法》第三十條規定，有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：

（一）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；

（二）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。該法第二十六條第二款規定，在合同約定的保證期間和法定的保證期間內，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。本題中，李某不存在免責事由，應當承擔保證責任。選項C錯誤。《擔保法》第三十一條規定，保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。據此可知，只要保證人李某向乙支行承擔了保證責任，就有權向債務人張某追償，而不必非要等到乙支行收回20萬元的全部借款本息之后才能行使追償權。

選項D正確。根據《民事訴訟法》第四十八條和《民訴意見》第四十條第（六）項的規定，中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構，可以作為民事訴訟的當事人。據此可知，乙支行應以自己的名義向張某行使追索權。

54、甲的房屋與乙的房屋相鄰。乙把房屋出租給丙居住，并為該房屋在A公司買了火災保險。某日甲見乙的房屋起火，唯恐大火蔓延自家受損，遂率家人救火，火勢得到及時控制，但甲被燒傷住院治療。下列哪一表述是正確的？（）

A.甲主觀上為避免自家房屋受損，不構成無因管理，應自行承擔醫療費用

B.甲依據無因管理只能向乙主張醫療費賠償，因乙是房屋所有人

C.甲依據無因管理只能向丙主張醫療費賠償，因丙是房屋實際使用人

D.甲依據無因管理不能向A公司主張醫療費賠償，因甲欠缺為A公司的利益實施管理的主觀意思

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。根據民法相關理論，為他人利益，兼為自己利益而管理的，仍可在為他人利益范圍內成立無因管理。選項B、C錯誤。《民法通則》第九十三條規定，沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。據此可知，甲有權依據無因管理向受益人主張醫療費賠償，而本題中的受益人包括乙和丙。選項D正確。成立無因管理的主觀要件是“為了避免他人利益受損”，此要件要求管理人的管理以為他人謀利為目的。本題中，甲并不知道此房屋投有保險，一般人也不會想到該房投有保險，不能推定其有為保險公司管理的主觀意思，因此甲欠缺為A公司利益管理的主觀要件，不構成對A公司的無因管理。

55、甲電器銷售公司的安裝工人李某在為消費者黃某安裝空調的過程中，不慎從高處掉落安裝工具，將路人王某砸成重傷。李某是乙公司的勞務派遣人員，此前曾多次發生類似小事故，甲公司曾要求乙公司另派他人，但乙公司未予換人。下列哪一選項是正確的？（）A.對王某的賠償責任應由李某承擔，黃某承擔補充責任

B.對王某的賠償責任應由甲公司承擔，乙公司承擔補充責任

C.甲公司與乙公司應對王某承擔連帶賠償責任

D.對王某的賠償責任承擔應采用過錯責任原則

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】《侵權責任法》第三十四條規定，用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。本題中，李某作為派遣員工工作期間造成他人損害，應當由用工單位甲公司承擔侵權責任，同時，甲公司曾因類似小事故要求乙公司另派他人，但乙公司未予更換，即派遣單位也有過錯，乙公司應當承擔補充責任。另外，對王某的賠償責任承擔應采用無過錯責任原則，而非過錯責任原則。

56、欣欣美容醫院在為青年女演員歡歡實施隆鼻手術過程中，因未嚴格消毒導致歡歡面部感染，經治愈后面部仍留下較大疤痕。歡歡因此訴諸法院，要求欣欣醫院賠償醫療費并主張精神損害賠償。該案受理后不久，歡歡因心臟病急性發作猝死。網絡名人洋洋在其博客上杜撰歡歡吸毒過量致死。下列哪一表述是錯誤的？（）A.欣欣醫院構成違約行為和侵權行為

B.歡歡的繼承人可繼承欣欣醫院對歡歡支付的精神損害賠償金

C.洋洋的行為侵犯了歡歡的名譽權

D.歡歡的母親可以歡歡的名義對洋洋提起侵權之訴

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A說法正確。本題中，歡歡與欣欣美容院之間存在服務合同關系，合同內容是實施隆鼻手術。美容院在實施隆鼻手術過程中因自身過錯導致歡歡面部感染并留下疤痕，侵犯了歡歡的人身權，同時也構成之前美容合同的違約。因此，欣欣醫院的行為既構成違約，也構成侵權。選項B說法正確。《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條第二款規定，精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經向人民法院起訴的除外。本題中，歡歡已因美容院侵權訴諸法院，要求賠償醫療費并主張精神損害賠償后死亡，符合精神損害賠償金可以繼承的條件。因此，歡歡的繼承人可以繼承美容院對歡歡支付的精神損害賠償金。選項C說法正確，選項D說法錯誤。《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第三條第（一）項規定，以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽，其近親屬因此遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。本題中，洋洋杜撰歡歡吸毒過量致死導致歡歡名譽權受損，其近親屬因此遭受精神痛苦的，應當以自己的名義對此提起侵權之訴。

57、甲（男）、乙（女）結婚后，甲承諾，在子女出生后，將其婚前所有的一間門面房，變更登記為夫妻共同財產。后女兒丙出生，但甲不愿兌現承諾，導致夫妻感情破裂離婚，女兒丙隨乙一起生活。后甲又與丁（女）結婚。未成年的丙因生重病住院急需醫療費20萬元，甲與丁簽訂借款協議從夫妻共同財產中支取該20萬元。下列哪一表述是錯誤的？（）A.甲與乙離婚時，乙無權請求將門面房作為夫妻共同財產分割

B.甲與丁的協議應視為雙方約定處分共同財產

C.如甲、丁離婚，有關醫療費按借款協議約定處理

D.如丁不同意甲支付醫療費，甲無權要求分割共有財產

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A說法正確。《婚姻法》第十八條規定，有下列情形之一的，為夫妻一方的財產：

（一）一方的婚前財產；

（二）一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用；

（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產；

（四）一方專用的生活用品；

（五）其他應當歸一方的財產。本題中，甲、乙在婚姻存續期間未按照約定將門面房的產權變更為夫妻共同財產，其仍屬于甲的婚前個人財產。因此，在離婚時乙無權請求將門面房作為夫妻共同財產進行分割。選項B、C說法正確。《婚姻法解釋

（三）》第十六條規定，夫妻之間訂立借款協議，以夫妻共同財產出借給一方從事個人經營活動或用于其他個人事務的，應視為雙方約定處分夫妻共同財產的行為，離婚時可按照借款協議的約定處理。據此可知，甲與丁的協議應視為雙方約定處分共同財產，如甲、丁離婚，有關醫療費按借款協議約定處理。選項D說法錯誤。《婚姻法解釋

（三）》第四條規定，婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：

（一）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的；

（二）一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。據此可知，若丁不同意甲支付醫療費，甲可以要求分割共有財產。

58、甲有乙、丙和丁三個女兒。甲于2013年1月1日親筆書寫一份遺囑，寫明其全部遺產由乙繼承，并簽名和注明年月日。同年3月2日，甲又請張律師代書一份遺囑，寫明其全部遺產由丙繼承。同年5月3日，甲因病被丁送至醫院急救，甲又立口頭遺囑一份，內容是其全部遺產由丁繼承，在場的趙醫生和李護士見證。甲病好轉后出院休養，未立新遺囑。如甲死亡，下列哪一選項是甲遺產的繼承權人？（）A.乙

B.丙

C.丁

D.乙、丙、丁

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】《繼承法》第十七條第三款規定，代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。據此可知，代書遺囑必須有兩個見證人在場。而在本題中，甲只請了張律師一人代書，沒有其他見證人。因此，該代書遺囑無效。另外，該條第五款規定，遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。本題中，甲在危急情況解除后，未用書面或錄音形式立遺囑。因此，之前的口頭遺囑無效。所以，最后有效的遺囑只有甲在2013年1月1日訂立的自書遺囑，即全部遺產由乙繼承。

59、甲以自己的名義，用家庭共有財產捐資設立以資助治療麻風病為目的的基金會法人，由乙任理事長。后因對該病的防治工作卓有成效使其幾乎絕跡，為實現基金會的公益性，現欲改變宗旨和目的。下列哪一選項是正確的？（）A.甲作出決定即可，因甲是創始人和出資人

B.乙作出決定即可，因乙是法定代表人

C.應由甲的家庭成員共同決定，因甲是用家庭共有財產捐資的 D.應由基金會法人按照程序申請，經過上級主管部門批準

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】《基金會管理條例》第十條第二款的規定，基金會章程中應當載明設立宗旨和公益活動的業務范圍。該條例第十五條第二款規定，基金會修改章程，應當征得其業務主管單位的同意，并報登記管理機關核準。據此可知，基金會法人若欲改變其宗旨和目的，須經上級主管部門批準。

60、甲以23萬元的價格將一輛機動車賣給乙。該車因里程表故障顯示行駛里程為4萬公里，但實際行駛了8萬公里，市值為16萬元。甲明知有誤，卻未向乙說明，乙誤以為真。乙的下列哪一請求是錯誤的？（）A.以甲欺詐為由請求法院變更合同，在此情況下法院不得判令撤銷合同

B.請求甲減少價款至16萬元

C.以重大誤解為由，致函甲請求撤銷合同，合同自該函到達甲時即被撤銷

D.請求甲承擔締約過失責任

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A、B說法正確。《合同法》第五十四條第二、三款規定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。據此可知，乙以甲欺詐為由請求法院變更合同的，法院不得撤銷，且乙可以請求法院將合同的價款變更為市價16萬元。

選項C說法錯誤。根據《合同法》第五十四條第一款第（一）項的規定，合同因重大誤解訂立的，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。據此可知，以重大誤解為由請求撤銷合同的，該種撤銷權須通過法院或仲裁機構來行使。

選項D說法正確。締約過失責任，是指在訂立合同過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務而致另一方信賴利益的損失，依法應承擔的民事責任。《合同法》第四十二條對此作了規定，即當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實信用原則的行為。據此可知，甲故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實，乙可以請求甲承擔締約過失責任。

61、張某和李某設立的甲公司偽造房產證，以優惠價格與乙企業（國有）簽訂房屋買賣合同，以騙取錢財。乙企業交付房款后，因甲公司不能交房而始知被騙。關于乙企業可以采取的民事救濟措施，下列哪一選項是正確的？（）A.以甲公司實施欺詐損害國家利益為由主張合同無效

B.只能請求撤銷合同

C.通過乙企業的主管部門主張合同無效

D.可以請求撤銷合同，也可以不請求撤銷合同而要求甲公司承擔違約責任

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A、C錯誤。《合同法》第五十二條第（一）項規定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。此處的“國家利益”指的是國家的政治利益、軍事利益、經濟利益及一般的安全利益，國有企業的利益不屬于國家利益。因此，甲公司與乙企業（國有）訂立的合同，并未損害國家利益，乙企業不能以“甲公司實施欺詐損害國家利益”為由主張該合同無效。選項B錯誤，選項D正確。《合同法》第五十四條第二款規定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。該法第一百零七條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。據此可知，乙企業可以欺詐為由請求法院變更或者撤銷該房屋買賣合同，也可以不請求撤銷合同而要求甲公司承擔違約責任。

62、甲公司與15周歲的網絡奇才陳某簽訂委托合同，授權陳某為甲公司購買價值不超過50萬元的軟件。陳某的父母知道后，明確表示反對。關于委托合同和代理權授予的效力，下列哪一表述是正確的？（）A.均無效，因陳某的父母拒絕追認

B.均有效，因委托合同僅需簡單智力投入，不會損害陳某的利益，其父母是否追認并不重要

C.是否有效，需確認陳某的真實意思，其父母拒絕追認，甲公司可向法院起訴請求確認委托合同的效力

D.委托合同因陳某的父母不追認而無效，但代理權授予是單方法律行為，無需追認即有效

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】雙方民事法律行為，是當事人雙方意思表示一致才能成立的民事法律行為。這類民事法律行為的特點是：必須有當事人雙方的意思表示，而且必須相互結合、彼此一致。委托合同是雙方法律行為，須雙方意思表示一致才能成立、生效。本案中，陳某年僅15周歲，為限制民事行為能力人。根據《合同法》第四十七條第一款的規定，其訂立的合同，須經法定代理人追認后才有效。因此，本案中的委托合同因陳某的父母拒絕追認而無效。單方民事法律行為，是僅由一方意思表示就能成立的民事法律行為。這類行為的特點是不需要相對人的同意，該行為即告成立。代理權授予是單方法律行為，無需追認即有效。

63、甲與乙簽訂《協議》，由乙以自己名義代甲購房，甲全權使用房屋并獲取收益。乙與開發商和銀行分別簽訂了房屋買賣合同和貸款合同。甲把首付款和月供款給乙，乙再給開發商和銀行，房屋登記在乙名下。后甲要求乙過戶，乙主張是自己借款購房。下列哪一選項是正確的？（）

A.甲有權提出更正登記

B.房屋登記在乙名下，甲不得請求乙過戶

C.《協議》名為代購房關系，實為借款購房關系

D.如乙將房屋過戶給不知《協議》的丙，丙支付合理房款則構成善意取得

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】選項A正確。《物權法》第十九條第一款規定，權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正。本案中，甲、乙簽訂的《協議》中明確約定“乙代甲購房”，且購房的首付款和月供都是甲出的。因此，甲才是該房屋的實際產權人，根據《物權法》第十九條第一款的規定，甲有權提出更正登記。選項B錯誤。甲是房屋的實際產權人，其有權請求乙過戶。

選項C錯誤。甲、乙簽訂的《協議》為代購關系，而非借款購房關系。選項D錯誤。《物權法》第一百零六條第一款規定，無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：

（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；

（二）以合理的價格轉讓；

（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。據此可知，若丙不知甲、乙之間的《協議》，乙將房屋過戶給丙時，丙即構成善意取得，無須等丙支付合理房款后才構成善意取得。

64、甲將一套房屋轉讓給乙，乙再轉讓給丙，相繼辦理了房屋過戶登記。丙翻建房屋時在地下挖出一瓷瓶，經查為甲的祖父埋藏，甲是其祖父唯一繼承人。丙將該瓷瓶以市價賣給不知情的丁，雙方錢物交割完畢。現甲、乙均向丙和丁主張權利。下列哪一選項是正確的？（）

A.甲有權向丙請求損害賠償

B.乙有權向丙請求損害賠償

C.甲、乙有權主張丙、丁買賣無效

D.丁善意取得瓷瓶的所有權

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】選項A正確，選項B錯誤。埋藏物，是指包藏于他物之中，不容易從外部發現的物。埋藏物是有主物，而非無主物。在埋藏物被發現后，如果埋藏該物的人或者其繼承人能夠證明其合法的所有權或者繼承權時，應當將發現的埋藏物交還給埋藏該物的人或者其繼承人，以保護合法財產權利。本案中，瓷瓶是甲的祖父埋藏的，甲是其祖父的唯一繼承人。因此，瓷瓶應歸甲所有，丙將瓷瓶據為己有并賣給丁的行為損害了甲的合法權益，甲有權向丙請求損害賠償。選項C錯誤。《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第一款規定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。據此可知，雖然丙屬于無權處分，但丙與丁之間的買賣合同有效。選項D錯誤。《物權法》第一百一十四條規定，拾得漂流物、發現埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關規定。文物保護法等法律另有規定的，依照其規定。據此可知，發現埋藏物參照拾得遺失物的有關規定，不適用善意取得制度。因此，丁不能善意取得瓷瓶的所有權。

65、乙欠甲貨款，二人商定由乙將一塊紅木出質并簽訂質權合同。甲與丙簽訂委托合同授權丙代自己占有紅木。乙將紅木交付與丙。下列哪一說法是正確的？（）A.甲乙之間的擔保合同無效

B.紅木已交付，丙取得質權

C.丙經甲的授權而占有，甲取得質權

D.丙不能代理甲占有紅木，因而甲未取得質權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A錯誤。根據《物權法》的規定，質押合同自簽訂生效。因此，甲、乙之間的擔保合同有效。選項B錯誤。《物權法》第二百一十條第一款規定，設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。本案中，乙與丙之間不存在質押關系，也未訂立書面的質押合同，丙僅是依甲的委托代其占有質物而已。因此，丙未取得質權。選項C正確，選項D錯誤。《物權法》第二百一十二條規定，質權自出質人交付質押財產時設立。本案中，丙經甲的授權而占有質物，屬于基于占有媒介關系完成的現實交付。因此，甲已取得質權。

66、甲去購買彩票，其友乙給甲10元錢讓其順便代購彩票，同時告知購買號碼，并一再囑咐甲不要改變。甲預測乙提供的號碼不能中獎，便擅自更換號碼為乙購買了彩票并替乙保管。開獎時，甲為乙購買的彩票中了獎，二人為獎項歸屬發生糾紛。下列哪一分析是正確的？（）

A.甲應獲得該獎項，因按乙的號碼無法中獎，甲、乙之間應類推適用借貸關系，由甲償還乙10元 B.甲、乙應平分該獎項，因乙出了錢，而甲更換了號碼

C.甲的貢獻大，應獲得該獎項之大部，同時按比例承擔彩票購買款

D.乙應獲得該獎項，因乙是委托人

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】《民法通則》第六十三條第二款規定，代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。該法第六十六條第一款規定，沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。本案中，乙委托甲代其購買彩票，且甲代乙購買彩票后并替乙保管。說明甲、乙之間成立委托代理關系，該代理行為的法律后果歸乙。另外，甲擅自更換乙指定的彩票號碼的行為屬于無權代理中越權代理，事后乙進行了追認。因此，彩票所中獎金應歸乙所有。

67、甲與乙公司簽訂的房屋買賣合同約定：“乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用說明書；收到二期房款后，將房屋過戶給甲。”甲交納首期房款后，乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用說明書。甲以此為由行使先履行抗辯權而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正確的？（）

A.甲的做法正確，因乙公司未完全履行義務

B.甲不應行使先履行抗辯權，而應行使不安抗辯權，因乙公司有不能交付房屋使用說明書的可能性

C.甲可主張解除合同，因乙公司未履行義務

D.甲不能行使先履行抗辯權，因甲的付款義務與乙公司交付房屋使用說明書不形成主給付義務對應關系

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤，選項D正確。《合同法》第六十七條規定，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。此條是關于先履行抗辯權的規定。這里提到的“債務”，首先應為主給付義務。但在從給付義務的履行與合同目的的實現具有密切關系時，應認為它與主給付義務之間有牽連關系，可產生先履行抗辯權。本案中，交付房屋為主給付義務，交付房屋使用說明書為從給付義務，且該從給付義務的履行與合同目的的實現沒有密切關系。因此，甲不能行使先履行抗辯權。

選項B錯誤。不安抗辯權的行使者是負有先履行義務的一方，本案中，甲先交付首期房款，乙公司交付房屋和房屋使用說明書，后甲再交付二期房款，乙公司將房屋過戶給甲。甲以乙公司未立即交付房屋使用說明書為由拒絕支付二期房款，在此順序中，甲是后履行義務一方，不能行使不安抗辯權。選項C錯誤。《合同法》第九十四條規定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

（五）法律規定的其他情形。本案中，乙未向甲交付房屋使用說明書，不構成對主要債務的不履行。因此，甲不能主張解除合同。68、胡某與黃某長期保持同性戀關系，胡某創作同性戀題材的小說發表。后胡某迫于父母壓力娶陳某為妻，結婚時陳某父母贈與一套房屋，登記在陳某和胡某名下。婚后，胡某收到出版社支付的小說版稅10萬元。此后，陳某得知胡某在婚前和婚后一直與黃某保持同性戀關系，非常痛苦。下列哪一說法是正確的？（）

A.胡某隱瞞同性戀重大事實，導致陳某結婚的意思表示不真實，陳某可請求撤銷該婚姻

B.陳某受欺詐而登記結婚，導致陳某父母贈與房屋意思表示不真實，陳某父母可撤銷贈與

C.該房屋不屬于夫妻共同財產

D.10萬元版稅屬于夫妻共同財產

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。《婚姻法》第十一條規定，因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。據此可知，僅因受脅迫結婚時，才可請求撤銷婚姻。本案中，胡某隱瞞同性戀的事實，不屬于可撤銷婚姻的法定事由。選項B錯誤。《合同法》第一百九十二條第一款規定，受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：

（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；

（二）對贈與人有扶養義務而不履行；

（三）不履行贈與合同約定的義務。據此可知，胡某隱瞞同性戀重大事實不屬于贈與合同的法定撤銷事由。選項C錯誤。《婚姻法解釋

（三）》第七條第一款規定，婚后由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。本案中，房屋產權登記在了陳某和胡某名下，因此，屬于夫妻共同財產。選項D正確。《婚姻法解釋

（二）》第十二條規定，婚姻法第十七條第三項規定的“知識產權的收益”，是指婚姻關系存續期間，實際取得或者已經明確可以取得的財產性收益。《婚姻法》第十七條第（三）項規定，夫妻在婚姻關系存續期間所得的知識產權的收益，歸夫妻共同所有。據此可知，胡某創作的小說雖然是在婚前發表的，但版稅是在其婚后獲得的。因此，該10萬元版稅屬于夫妻共同財產。

69、老夫婦王冬與張霞有一子王希、一女王楠，王希婚后育有一子王小力。王冬和張霞曾約定，自家的門面房和住房屬于王冬所有。2012年8月9日，王冬辦理了公證遺囑，確定門面房由張霞和王希共同繼承。2013年7月10日，王冬將門面房賣給他人并辦理了過戶手續。2013年12月，王冬去世，不久王希也去世。關于住房和出售門面房價款的繼承，下列哪一說法是錯誤的？（）A.張霞有部分繼承權

B.王楠有部分繼承權

C.王小力有部分繼承權

D.王小力對住房有部分繼承權、對出售門面房的價款有全部繼承權

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A、B說法正確。《繼承法》第十條第一款規定，遺產按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。如果被繼承人的子女在繼承開始后遺產分割前死亡的，則其應該繼承的遺產份額轉由其合法繼承人繼承，這是轉繼承。本案中，王冬與張霞的約定，住房屬于王冬個人財產。因此，王冬去世后，住房為其遺產，由其法定繼承人王希、王楠、張霞繼承。因王希在王冬去世不久也去世，因此，本屬于王希的那部分遺產由其子王小力轉繼承。選項C說法正確，選項D說法錯誤。《繼承法意見》第三十九條規定，遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反，而使遺囑處分的財產在繼承開始前滅失，部分滅失或所有權轉移、部分轉移的，遺囑視為被撤銷或部分被撤銷。據此可知，對于門面房來講，雖然王冬立有公證遺囑，但在其生前，王冬又將門面房賣給了他人并辦理了過戶手續。因此，該公證遺囑視為被撤銷。王冬出賣門面房的價款屬于其遺產，王希、王楠、張霞對出售門面房價款均有繼承權。因王希在王冬去世不久也去世，因此，本屬于王希的那部分遺產由其子王小力轉繼承。

70、甲、乙、丙三家公司生產三種不同的化工產品，生產場地的排污口相鄰。某年，當地大旱導致河水水位大幅下降，三家公司排放的污水混合發生化學反應，產生有毒物質致使河流下游丁養殖場的魚類大量死亡。經查明，三家公司排放的污水均分別經過處理且符合國家排放標準。后丁養殖場向三家公司索賠。下列哪一選項是正確的？（）A.三家公司均無過錯，不承擔賠償責任

B.三家公司對丁養殖場的損害承擔連帶責任

C.本案的訴訟時效是2年

D.三家公司應按照污染物的種類、排放量等因素承擔責任

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。《侵權責任法》第六十五條規定，因污染環境造成損害的，污染者應當承擔侵權責任。據此可知，環境污染責任適用無過錯歸責原則，三家公司無論有無過錯，均須承擔賠償責任。選項B錯誤，選項D正確。《侵權責任法》第六十七條規定，兩個以上污染者污染環境，污染者承擔責任的大小，根據污染物的種類、排放量等因素確定。據此可知，三家公司應按照污染物的種類、排放量等因素承擔責任。選項C錯誤。《環境保護法》第六十六條規定，提起環境損害賠償訴訟的時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道其受到損害時起計算。據此可知，本案的訴訟時效是3年，而非2年。

71、某洗浴中心大堂處有醒目提示語：“到店洗浴客人的貴重物品，請放前臺保管”。甲在更衣時因地滑摔成重傷，并摔碎了手上價值20萬元的定情信物玉鐲。經查明：因該中心雇用的清潔工乙清潔不徹底，地面濕滑導致甲摔倒。下列哪一選項是正確的？（）A.甲應自行承擔玉鐲損失

B.洗浴中心應承擔玉鐲的全部損失

C.甲有權請求洗浴中心賠償精神損害

D.洗浴中心和乙對甲的損害承擔連帶責任

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A錯誤。《侵權責任法》第三十七條第一款規定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。本案中，甲是因洗浴中心的地面濕滑摔倒的，洗浴中心應承擔未盡到安全保障義務的賠償責任。選項B錯誤。《侵權責任法》第二十六條規定，被侵權人對損害的發生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。本案中，洗浴中心的大堂中已有醒目提示語“到店洗浴客人的貴重物品，請放前臺保管”，甲未將貴重物品交給前臺保管，自身存在一定的過錯，應減輕洗浴中心的責任。因此，洗浴中心不應承擔玉鐲的全部損失。選項C正確。《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第四條規定，具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。本案中，摔碎的玉鐲為甲的定情信物，屬于“具有人格象征意義的特定紀念物品”，甲有權請求洗浴中心賠償精神損害。選項D錯誤。《侵權責任法》第三十四條第一款規定，用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。據此可知，保潔員乙對此不承擔連帶責任。

72、甲的兒子乙（8歲）因遺囑繼承了祖父遺產10萬元。某日，乙玩耍時將另一小朋友丙的眼睛劃傷。丙的監護人要求甲承擔賠償責任2萬元。后法院查明，甲已盡到監護職責。下列哪一說法是正確的？（）

A.因乙的財產足以賠償丙，故不需用甲的財產賠償

B.甲已盡到監護職責，無需承擔侵權責任

C.用乙的財產向丙賠償，乙賠償后可在甲應承擔的份額內向甲追償

D.應由甲直接賠償，否則會損害被監護人乙的利益

單選題

【正確答案】 A 【答案解析】《侵權責任法》第三十二條規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的，可以減輕其侵權責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監護人賠償。據此可知，甲盡到了監護職責，可以減輕其侵權責任，而非免除其侵權責任。另外，因乙的財產足以賠償丙，故不再需要用甲的財產賠償。

73、根據公平正義理念的內涵，關于《物權法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產”所作的規定，下列哪些說法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可進行征收，實現國家、集體和個人利益的統一

B.征收須依照法定權限和程序進行，保證程序公正

C.對失地農民須全面補償，對失房市民可予拆遷補償，合理考慮不同訴求

D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護正當利益和民生

多選題

【正確答案】 ABD 【答案解析】選項A、B正確。《物權法》第四十二條第一款規定，為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。選項C錯誤，選項D正確。《物權法》第四十二條第三款規定，征收單位、個人的房屋及其他不動產，應當（而非可以）依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權益；征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。

74、下列哪些情形屬于代理？（）

A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結賬

B.甲請乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉

C.甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人 D.甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協議

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】代理有狹義、廣義之分。狹義代理僅指代理人以本人的名義進行的代理，即直接代理，也稱顯名代理；廣義的代理，還包括間接代埋，即代理人以自己名義實施民事法律行為，而后將該行為效果間接歸于本人的代理，也稱隱名代理。我國民法通則規定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又規定了間接委托，間接承認了隱名代理。選項A正確。乙以自己的名義為甲代購名牌飲具，構成隱名代理。選項B正確。乙以甲的名義為甲代購茶葉，構成顯名代理。

選項C正確。甲接受法院的指定為乙提供辯護，實際上構成訴訟代理。選項D錯誤。甲的角色是介紹和媒介服務，構成居間而非代理。

75、甲委托乙采購一批電腦，乙受丙誘騙高價采購了一批劣質手機。丙一直以銷售劣質手機為業，甲對此知情。關于手機買賣合同，下列哪些表述是正確的？（）A.甲有權追認

B.甲有權撤銷

C.乙有權以甲的名義撤銷

D.丙有權撤銷

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。《合同法》第四十八條第一款規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。本題中，甲委托乙采購的是電腦，乙買的卻是手機，屬于超越代理權訂立合同的情況，該合同屬于效力待定的合同，甲享有追認權。選項B正確，選項D錯誤。《合同法》第五十四條第二款規定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。本題中，乙因受丙的欺詐而與丙訂立手機買賣合同，因此，受損害方甲有權撤銷該合同，而欺詐方丙無權撤銷。

選項C正確。乙是甲的代理人，乙有權以甲的名義代甲行使撤銷權。

76、甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產分別向乙銀行設定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的？（）A.乙銀行可以就丙或者丁的房產行使抵押權

B.丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額

C.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任

D.戊承擔保證責任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應承擔的份額

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。《擔保法解釋》第七十五條第二款規定，同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。本題中，丙、丁對其提供的抵押財產所擔保的債權份額和順序沒有約定，構成連帶共同抵押。因此，乙銀行行使抵押權時無份額和先后順序的限制。選項B正確。《擔保法解釋》第七十五條第三款規定，抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。據此可知，丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額。選項C正確。《擔保法解釋》第十九條第一款規定，兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時，各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。本題中，保證人戊、己與債權人沒有約定保證份額，應當認定為連帶共同保證。該法第二十條第一款規定，連帶共同保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。據此可知，乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任。選項D錯誤。《擔保法解釋》第二十條第二款規定，連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。據此可知，戊承擔保證責任后應先向債務人進行追償，向債務人不能追償的部分，再向連帶共同保證人己追償。

77、甲將1套房屋出賣給乙，已經移轉占有，沒有辦理房屋所有權移轉登記。現甲死亡，該房屋由其子丙繼承。丙在繼承房屋后又將該房屋出賣給丁，并辦理了房屋所有權移轉登記。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙雖然沒有取得房屋所有權，但是基于甲的意思取得占有，乙為有權占有

B.乙可以對甲的繼承人丙主張有權占有

C.在丁取得房屋所有權后，乙可以以占有有正當權利來源對丁主張有權占有

D.在丁取得房屋所有權后，丁可以基于其所有權請求乙返還房屋

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A、B正確。有權占有是指基于法律上的原因，可對物進行的占有。乙是基于買賣合同而占有該房屋，因此乙的占有屬于有權占有，乙可以對甲的繼承人丙主張有權占有。

選項C正確。丙在繼承房屋后，又將房屋出賣給丁，且為丁辦理了所有權轉移登記，因此，丁取得房屋的所有權。但是乙對房屋的占有屬于有權占有，因此，乙可以以占有有正當來源對丁主張有權占有。選項D正確。《物權法》第二百四十三條規定，不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。本題中，在丁取得房屋所有權后，丁可以基于所有權請求乙返還房屋。

78、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權。乙銀行可以行使下列哪些權利？（）A.請求甲行使對丙的返還請求權，防止抵押財產價值的減少

B.請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己

C.可以代位行使對丙的返還請求權

D.可以依據抵押權直接對丙行使返還請求權

多選題

【正確答案】 AB 【答案解析】選項A正確。《物權法》第一百九十三條規定，抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。本題中，甲怠于行使對丙的返還請求權，致抵押財產價值減少的，抵押權人乙銀行可以行使保全請求權，請求甲停止其不作為的行為，對丙行使返還請求權。選項B正確。《物權法》第一百九十五條第一款規定，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。據此可知，乙銀行可以與甲簽訂合同，由乙銀行取得抵押房屋的所有權，將房屋價值高于債權額的部分，返還給甲。乙銀行取得房屋所有權后，就享有了對丙的返還請求權。

達成這個協議后，除了辦理房屋過戶登記外，還需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙銀行可以請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己。選項C錯誤。《合同法》第七十三條第一款規定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。據此可知，代位權行使的基礎是債權請求權，而“返還原物請求權”是物權請求權，不能代位行使。另外，本題中，甲對丙不享有到期債權，相反丙對甲享有到期債權，因此，從此種角度講，也不符合代位權的行使條件。

選項D錯誤。根據《物權法》的規定，“返還原物請求權”行使的主體是物的所有權人及合法占有人。本題中，抵押權人乙銀行既不是抵押房屋的所有權人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其無權直接依據抵押權來對丙行使返還請求權。

79、丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯認乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？（）A.丙錯認乙車為甲車而占有，屬于無權占有人

B.甲告知丙騎錯車前，丙修車的必要費用，乙應當償還

C.無論丙是否知道騎錯車，乙均有權對其行使占有返還請求權

D.對于乙車的毀損，丙應當承擔賠償責任

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A正確。無權占有是指無本權的占有。丙將乙的車錯認為甲車，屬于無權占有。選項B正確。《物權法》第二百四十三條規定，不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。本題中，甲在告知丙騎錯車前，丙屬于善意占有，善意占有人對于因維護占有物支出的必要費用，有權請求償還。選項C正確。《物權法》第三十四條規定，無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。據此可知，無權占有人在本權人請求返還原物時，有返還的義務。選項D正確。《物權法》第二百四十四條規定，占有的不動產或者動產毀損、滅失，該不動產或者動產的權利人請求賠償的，占有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權利人；權利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應當賠償損失。據此可知，在占有物毀損、滅失的時候，惡意占有人對于返還請求人負有賠償責任。80、甲公司對乙公司享有5萬元債權，乙公司對丙公司享有10萬元債權。如甲公司對丙公司提起代位權訴訟，則針對甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據？（）A.有權主張乙公司對甲公司的抗辯

B.有權主張丙公司對乙公司的抗辯

C.有權主張代位權行使中對甲公司的抗辯

D.有權要求法院追加乙公司為共同被告

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。《合同法解釋

（一）》第十八條第二款規定，債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。據此可知，在甲公司對丙公司提起的代位權訴訟中，若債務人乙公司對債權人甲公司享有抗辯，次債務人丙公司可對甲公司主張。選項B正確。《合同法解釋

（一）》第十八條第一款規定，在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。據此可知，在甲公司對丙公司提起的代位權訴訟中，如次債務人丙公司對債務人乙公司享有抗辯，次債務人丙公司可對甲公司主張。選項C正確。如果債權人甲公司提起的代位權訴訟具有程序上的瑕疵，則被告次債務人丙公司享有程序上的抗辯（如管轄權異議等），亦可對債權人甲公司主張。選項D錯誤。《合同法解釋

（一）》第十六條第一款規定：債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未經債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。據此可知，丙公司有權要求法院追加乙公司為第三人，但是無權要求法院追加乙公司為共同被告。

81、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產調控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續履行。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權處分

B.乙公司有權請求甲公司承擔違約責任

C.丙有權請求解除合同

D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙

多選題

【正確答案】 BC 【答案解析】選項A錯誤。本案中，雖然甲公司和乙公司簽訂了商品房包銷合同，但是甲公司仍然對其開發的房屋享有所有權。因此，甲公司將房屋出賣給丙的行為不屬于無權處分。選項B正確。《商品房買賣合同解釋》第二十一條規定，出賣人自行銷售已經約定由包銷人包銷的房屋，包銷人請求出賣人賠償損失的，應予支持，但當事人另有約定的除外。選項C正確。《合同法解釋

（二）》第二十六條規定，合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。本題中，由于國家出臺房地產調控政策，丙不具備購房資格，此情形構成情事變更，且導致合同目的不能實現。因此，丙有權請求解除合同。選項D錯誤。《商品房買賣合同解釋》第二十三條規定，商品房買賣合同約定，買受人以擔保貸款方式付款、因當事人一方原因未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續履行的，對方當事人可以請求解除合同和賠償損失。因不可歸責于當事人雙方的事由未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續履行的，當事人可以請求解除合同，出賣人應當將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。本題中，因不可歸責于當事人雙方的事由致使商品房買賣合同不能繼續履行的，丙行使解除權后，甲公司應當將收受的購房款本金及其利息返還丙，而不是僅僅返還本金20萬。

82、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遺囑，其個人所有的房屋死后由乙繼承。乙與丁結婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙贍養甲。丙未婚。甲死亡后遺有房屋和現金。下列哪些表述是正確的？（）A.戊可代位繼承

B.戊、丁無權繼承現金

C.丙、丁為第一順序繼承人

D.丙無權繼承房屋

多選題

【正確答案】 AC 【答案解析】選項A正確，選項B錯誤。《繼承法》第十一條規定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。本案中，乙因病先于甲死亡，因此，其晚輩直系血親戊可以代位繼承，即可以代位繼承甲的房產與現金。另外，《繼承法》第十二條規定，喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養義務的，作為第一順序繼承人。本題中，乙死亡后，由丁接替乙贍養甲，丁屬于對甲盡了主要贍養義務的喪偶兒媳，可以作為第一順序繼承人繼承甲的房產與現金。選項C正確。《繼承法》第十條第一款規定，第一順序繼承人包括：配偶、子女、父母。據此可知，丙屬于甲的第一順序繼承人。另外，根據《繼承法》第十二條的規定，丁可以作為甲的第一順序繼承人。

選項D錯誤。代位繼承只能適用于法定繼承，遺囑繼承和遺贈不適用代位繼承。本題中，乙先于甲死亡，雖然甲立有遺囑，將其個人房產全部給乙，但是戊不能根據遺囑全部代位繼承甲的房產。該房產作為法定繼承的遺產，由各繼承人進行繼承，其中包括丙。

83、小偷甲在某商場竊得乙的錢包后逃跑，乙發現后急追。甲逃跑中撞上欲借用商場廁所的丙，因商場地板濕滑，丙摔成重傷。下列哪些說法是錯誤的？（）A.小偷甲應當賠償丙的損失

B.商場須對丙的損失承擔補充賠償責任

C.乙應適當補償丙的損失

D.甲和商場對丙的損失承擔連帶責任

多選題

【正確答案】 CD 【答案解析】《侵權責任法》第三十七條規定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。據此可知，對于丙的損失應當由甲承擔賠償責任，商場對丙的損失承擔補充責任。

84、甲以20萬元從乙公司購得某小區地下停車位。乙公司經規劃部門批準在該小區以200萬元建設觀光電梯。該梯入梯口占用了甲的停車位，乙公司同意為甲置換更好的車位。甲則要求拆除電梯，并賠償損失。下列哪些表述是錯誤的？（）

A.建電梯獲得規劃部門批準，符合小區業主利益，未侵犯甲的權利

B.即使建電梯符合業主整體利益，也不能以損害個人權利為代價，故應將電梯拆除

C.甲車位使用權固然應予保護，但置換車位更能兼顧個人利益與整體利益

D.電梯建成后，小區尾房更加暢銷，為平衡雙方利益，乙公司應適當讓利于甲

多選題

【正確答案】 ABD 【答案解析】本題考核民事權利的保護與限制、民事責任。選項A說法錯誤。《物權法》第4條規定，國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。本案中，甲購買了停車位，享有該停車位的所有權，乙公司建造的電梯占用了甲的停車位，侵犯了甲的物權。選項B說法錯誤，選項C說法正確。《物權法》第7條規定，物權的取得和行使，應當遵守法律，尊重社會公德，不得損害公共利益和他人合法權益。本案中，乙公司經批準花了200萬元來建設觀光電梯，符合業主的整體利益，而且同意為甲置換更好的車位，甲的損失已經得到補償，如果甲堅持要拆除電梯，則是濫用權利，有損公共利益。

選項D說法錯誤。乙公司給甲置換了更好的車位，已經彌補了甲的損失，民事責任的性質主要是補償性的，甲不能再要求額外的利益。

85、下列哪些情形下，甲公司應承擔民事責任？（）A.甲公司董事乙與丙公司簽訂保證合同，乙擅自在合同上加蓋甲公司公章和法定代表人丁的印章

B.甲公司與乙公司簽訂借款合同，甲公司未蓋公章，但乙公司已付款，且該款用于甲公司項目建設

C.甲公司法定代表人乙委托員工丙與丁簽訂合同，借用丁的存款單辦理質押貸款用于經營

D.甲公司與乙約定，乙向甲公司交納保證金，甲公司為乙貸款購買設備提供擔保。甲公司法定代表人丙以個人名義收取該保證金并轉交甲公司出納員入賬

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】本題考核表見代理、法人責任。《合同法》第49條規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

選項A正確。乙作為董事，訂立保證合同構成無權代理，但從善意第三人的角度看，乙是甲公司董事，應有一定的經營管理權限，而且合同上加蓋了甲公司的公章和法定代表人丁的印章，丙公司有理由相信其有代理權，構成表見代理，甲公司應承擔民事責任。

選項B正確。根據相關司法解釋的規定，企業之間的借款合同無效。雖然甲公司與乙公司簽訂的借款合同無效，但因合同無效而導致的返還財產、賠償損失等責任，甲公司照樣應當承擔。

選項C正確。甲公司的員工丙作為甲公司的代理人與丁訂立合同，甲公司應當承擔合同責任。選項D正確。甲公司的法定代表人雖以個人名義收取保證金，但以甲公司名義入賬，甲公司應當承擔責任。

86、甲為自己的車向乙公司投保第三者責任險，保險期間內甲車與丙車追尾，甲負全責。丙在事故后不斷索賠未果，直至事故后第3年，甲同意賠款，甲友丁為此提供保證。再過1年，因甲、丁拒絕履行，丙要求乙公司承擔保險責任。關于訴訟時效的抗辯，下列哪些表述是錯誤的？（）

A.甲有權以侵權之債訴訟時效已過為由不向丙支付賠款

B.丁有權以侵權之債訴訟時效已過為由不承擔保證責任

C.乙公司有權以侵權之債訴訟時效已過為由不承擔保險責任

D.乙公司有權以保險合同之債訴訟時效已過為由不承擔保險責任

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】本題考核訴訟時效。

選項A說法錯誤。甲因侵權給丙造成損失，丙對甲的訴訟時效期間為2年，自丙知道或者應當知道權利被侵害之日起算。兩年期間因丙不斷向甲索賠，導致丙對甲的訴訟時效數次中斷，自中斷的事由消除后，重新起算2年。第三年甲同意賠款又導致該債權訴訟時效中斷，重新起算2年。因此，丙對甲的訴訟時效未經過。

選項B說法錯誤。甲同意賠款時，丁為甲的債務提供擔保。因甲對丙的債務訴訟時效未過，保證人丁并不享有訴訟時效經過的抗辯權。選項C說法錯誤。保險責任的訴訟時效由保險法規定，與侵權責任的訴訟時效沒有必然聯系。選項D說法錯誤。《保險法》第26條第1款規定，人壽保險以外的其他保險的被保險人或者受益人，向保險人請求賠償或者給付保險金的訴訟時效期間為二年，自其知道或者應當知道保險事故發生之日起計算。本案中的保險屬于責任險，是財產險的一種，應當適用兩年訴訟時效。但對于責任險的訴訟時效的起算點，即何謂保險事故發生，《保險法》并沒有明確界定。在理論界和實務界存在爭議，但主流觀點認為所謂“保險事故發生”并非被保險人造成第三者損害之時，而是被保險人承擔責任時。因此，責任險的訴訟時效應從被保險人對第三者承擔的賠償數額確定之日甚至被保險人賠償第三者之日起開始計算。根據此觀點，在本案中從賠償數額確定之日起至要求保險公司承擔保險責任時止并未超過兩年。

87、葉某將自有房屋賣給沈某，在交房和過戶之前，沈某擅自撬門裝修，施工導致鄰居趙某經常失眠。下列哪些表述是正確的？（）A.趙某有權要求葉某排除妨礙

B.趙某有權要求沈某排除妨礙

C.趙某請求排除妨礙不受訴訟時效的限制

D.趙某可主張精神損害賠償

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】本題考核相鄰權、排除妨害請求權、精神損害賠償請求權。選項A、B正確。《物權法》第84條規定，不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關系。本案是一個相鄰關系的案件。而排除妨害請求權，是指物權人在物權遭受不法妨害時請求去除妨害的權利。本案中，趙某的鄰居葉某房屋施工對趙某的生活帶來了重大妨害，趙某基于物權以及相鄰關系的有關規定，可以請求排除妨害。至于請求的對象，由于房屋尚未過戶，所有權人仍然是葉某，因此趙某可以向葉某提出請求。同時，由于沈某直接造成了妨害的產生，趙某可以向沈某提出請求。選項C正確。排除妨害是一種物權請求權，只要妨害存在，就可以提出，不受訴訟時效的限制。

選項D錯誤。《侵權責任法》第22條規定，侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。本案中，雖然施工導致了沈某失眠，但并沒有給他造成嚴重的精神損害，不可以主張精神損害賠償。

88、2013年2月，A地塊使用權人甲公司與B地塊使用權人乙公司約定，由乙公司在B地塊上修路。同年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，6月，乙公司將B地塊過戶給不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正確的？（）

A.2013年2月，甲公司對乙公司的B地塊享有地役權

B.2013年4月，丙公司對乙公司的B地塊享有地役權

C.2013年6月，甲公司對丁公司的B地塊享有地役權

D.2013年6月，丙公司對丁公司的B地塊享有地役權

多選題

【正確答案】 AB 【答案解析】本題考核地役權。

選項A正確。2013年2月，甲、乙公司通過約定，甲公司可以在乙公司的B地塊上修路，甲公司獲得地役權。選項B正確。《物權法》第164條規定，地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外。第166條規定，需役地以及需役地上的土地承包經營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，受讓人同時享有地役權。據此可知，2013年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，地役權作為從權利，隨土地使用權轉讓而轉讓，轉讓后丙公司對乙公司的B地塊享有地役權。

選項C錯誤。2013年4月，甲公司已經將其A地塊轉讓給丙公司，因此，自2013年4月以后甲公司不再對B地塊（無論該地塊屬于誰所有）享有地役權。選項D錯誤。《物權法》第158條規定，地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的，可以向登記機構申請地役權登記；未經登記，不得對抗善意第三人。本案中，地役權并未登記，因此不得對抗善意第三人丁，故丙公司不得對善意的丁公司享有地役權。

【提示】部分老師認為此題司法部給的答案有問題，認為對《物權法》第158條的規定，應這樣理解：雖未登記，但地役權本身仍然是存在的，并不因供役地主體發生變化而直接消滅，只是丙不能向丁主張地役權而已。故本題的正確答案應該是ABD。

89、甲向乙借款，丙與乙約定以自有房屋擔保該筆借款。丙僅將房本交給乙，未按約定辦理抵押登記。借款到期后甲無力清償，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙有權要求丙繼續履行擔保合同，辦理房屋抵押登記

B.乙有權要求丙以自身全部財產承擔擔保義務

C.乙有權要求丙以房屋價值為限承擔擔保義務

D.乙有權要求丙承擔損害賠償責任

多選題

【正確答案】 CD 【答案解析】本題考核抵押權的設立。選項A錯誤。《物權法》第185條第1款規定，設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。《物權法》第15條規定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。本案中，丙、乙約定以自有房屋擔保該筆借款。丙僅將房本交給乙，未按約定辦理抵押登記。抵押合同是有效的，但抵押權未設立。另外，《物權法》第184條第（五）項規定，依法被查封、扣押、監管的財產不得抵押。后來丙的房屋被法院另行查封，因此，不可能再辦理抵押登記。又根據《合同法》第110條第（一）項的規定，當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定，對方可以要求履行，但該非金錢債務屬于法律上或者事實上不能履行的，對方不能再要求履行。據此可知，乙無權要求丙辦理房屋抵押登記。

選項B錯誤，選項C正確。既然不能辦理房屋抵押登記，乙只能依據抵押合同要求丙承擔違約責任，而違約責任是一種補償責任，丙的責任范圍不應當超過因自己違約給乙造成的損失，因此乙不能要求丙以全部財產承擔責任而只能以房屋價值為限承擔責任。

選項D正確。由于丙違約未辦理抵押登記，給乙造成了損失，因此，乙有權要求丙承擔損害賠償責任。

90、甲向乙借款，欲以轎車作擔保。關于擔保，下列哪些選項是正確的？（）A.甲可就該轎車設立質權

B.甲可就該轎車設立抵押權

C.就該轎車的質權自登記時設立

D.就該轎車的抵押權自登記時設立

多選題

【正確答案】 AB 【答案解析】本題考核動產抵押、動產質押。選項A正確。《物權法》第208條第1款規定，為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產出質給債權人占有的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，債權人有權就該動產優先受償。本案中，轎車可以用來質押。選項B正確，選項D錯誤。《物權法》第188條規定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項（交通運輸工具）規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。據此可知，甲可以就該轎車設立抵押權，且該抵押自抵押合同生效之日起設立，登記只是對抗要件。選項C錯誤。《物權法》第212條規定，質權自出質人交付質押財產時設立。

91、債的法定移轉指依法使債權債務由原債權債務人轉移給新的債權債務人。下列哪些選項屬于債的法定移轉的情形？（）A.保險人對第三人的代位求償權

B.企業發生合并或者分立時對原債權債務的承擔

C.繼承人在繼承遺產范圍內對被繼承人生前債務的清償

D.根據買賣不破租賃規則，租賃物的受讓人對原租賃合同的承受

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】本題考核債的法定移轉。選項A正確。《保險法》第60條第1款規定，因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利。據此可知，保險人對第三人的代位求償權是一種法定的債權移轉。選項B正確。《合同法》第90條規定，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。據此可知，企業發生合并或者分立時債權債務也是一種法定移轉。選項C正確。《繼承法》第33條第1款規定，繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務，繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限。超過遺產實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。據此可知，繼承人在獲得遺產的范圍內有為被繼承人償還債務的義務，也是法定的債務移轉。選項D正確。《合同法》第229條規定，租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。此是關于買賣不破租賃的規定，買賣不破租賃，租賃物的受讓人應當承擔承租人在租期內繼續承租的義務，同時有權收取租金，這也是債權債務的法定移轉。

92、某律師事務所指派吳律師擔任某案件的一、二審委托代理人。第一次開庭后，吳律師感覺案件復雜，本人和該事務所均難以勝任，建議不再繼續代理。但該事務所堅持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的？（）

A.律師事務所有權單方解除委托合同，但須承擔賠償責任

B.律師事務所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同

C.即使一審勝訴，委托人也可解除委托合同，但須承擔賠償責任

D.只有存在故意或者重大過失時，該律師事務所才對敗訴承擔賠償責任

多選題

【正確答案】 AC 【答案解析】本題考核委托合同。選項A、C正確，選項B錯誤。《合同法》第410條規定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。據此可知，委托合同雙方當事人都享有任意解除權，只是給對方造成損失應當賠償。選項D錯誤。《合同法》第406條第1款規定，有償的委托合同，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。本題中沒有表明是有償還是無償委托，兩種情況都有可能。

93、王琪琪在某網站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發博文。其中，署名“小玉兒”的《法內情》短文被該網站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網站添加了“作者：王琪琪”字樣。關于該網站的行為，下列哪些表述是正確的？（）

A.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的發表權

B.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】本題考核著作權的保護。選項A正確。《著作權法》第10條第1款第（一）項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。據此可知，發表權是一次性權利，作品一旦發表，發表權即行消滅。本案中，《法內情》已經在網站上進行了發表，作品一旦發表，發表權即行消滅，之后網站的刪除行為不可能再侵害王琪琪的發表權。選項B正確。《著作權法》第10條第1款第（十二）項規定，信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。本案中，網站并未擅自將王琪琪的作品放到網絡上向他人提供，僅僅是刪除該作品，該行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權。選項C正確。《著作權法》第10條第1款第（二）項規定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或者筆名在他人作品上署名。本案中，王琪琪選擇在自己的作品署名“小玉兒”，網站擅自添加了“作者：王琪琪”字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權。選項D錯誤。《著作權法》第10條第1款第（四）項規定，保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利。本案中，網站并沒有歪曲作品的主題與思想，沒有侵犯王琪琪的保護作品完整權。

94、甲自書遺囑將所有遺產全部留給長子乙，并明確次子丙不能繼承。乙與丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇車禍，死亡先后時間不能確定。甲悲痛成疾，不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正確的？（）A.甲、戊、己有權繼承乙的遺產

B.丁母有權轉繼承乙的遺產

C.戊、己、丁母有權繼承丁的遺產

D.丙有權繼承、戊和己有權代位繼承甲的遺產

多選題

【正確答案】 ACD 【答案解析】本題考核死亡時間的推定、代位繼承、遺囑繼承。《繼承法》第2條規定，相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。本案中，乙、丁同輩，推定二人同時死亡，彼此不發生繼承。

選項A正確。乙的第一順序法定繼承人是甲、戊、己，因此，甲、戊、己有權繼承乙的遺產。

選項B錯誤。因推定乙、丁同時死亡，丁不能繼承乙的遺產，所以丁母只能繼承丁的遺產，不能轉繼承乙的遺產。

選項C正確。丁的第一順序法定繼承人是、戊、己、丁母，因此，戊、己、丁母有權繼承丁的遺產。選項D正確。《繼承法》第27條第（三）項規定，遺囑繼承人、受遺贈人先于遺囑人死亡的，按照法定繼承辦理。本案中，甲自書遺囑將所有遺產全部留給長子乙，但因乙先于甲死亡，甲的遺產應按照法定繼承辦理。丙是甲的第一順位法定繼承人，有權繼承甲的遺產。另外，《繼承法》第11條規定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。據此可知，甲的兒子乙先于甲死亡，甲死亡后，乙的子女戊、己有權代位繼承甲的遺產。

95、甲赴宴飲酒，遂由有駕照的乙代駕其車，乙違章撞傷丙。交管部門認定乙負全責。以下假定情形中對丙的賠償責任，哪些表述是正確的？（）A.如乙是與甲一同赴宴的好友，乙不承擔賠償責任

B.如乙是代駕公司派出的駕駛員，該公司應承擔賠償責任

C.如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務的駕駛員，乙不承擔賠償責任

D.如乙是出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，乙為獲高額報酬而代駕，乙應承擔賠償責任

多選題 【正確答案】 BC 【答案解析】本題考核機動車交通事故侵權、職務侵權。選項A錯誤。《侵權責任法》第49條規定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。據此可知，原則上誰開車誰應當承擔賠償責任，所有人只在過錯范圍內承擔責任。本案中，甲赴宴飲酒，由有駕照的乙代駕其車，如乙是與甲一同赴宴的好友，乙違章應當由乙承擔責任，甲并無過錯。選項B正確。《侵權責任法》第34條第1款規定，用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。本項中，乙是代駕公司派出的駕駛員，乙的行為就是職務行為，應由該公司承擔賠償責任。

選項C正確。如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務的駕駛員，同樣，乙的行為也是職務行為，應當由酒店承擔責任，乙不承擔賠償責任。

選項D錯誤。如乙是出租車公司駕駛員，雖然公司明文禁止代駕，但第三人并不知情，代駕仍然是在從事駕駛工作，對第三人而言出租車司機為人代駕是正常的工作范圍，因而出租車公司應當承擔責任。

96、根據公平正義理念的內涵，關于《物權法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產”所作的規定，下列哪些說法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可進行征收，實現國家、集體和個人利益的統一

B.征收須依照法定權限和程序進行，保證程序公正

C.對失地農民須全面補償，對失房市民可予拆遷補償，合理考慮不同訴求

D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護正當利益和民生

多選題

【正確答案】 ABD 【答案解析】選項A、B正確。《物權法》第四十二條第一款規定，為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。選項C錯誤，選項D正確。《物權法》第四十二條第三款規定，征收單位、個人的房屋及其他不動產，應當（而非可以）依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權益；征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。

97、下列哪些情形屬于代理？（）

A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結賬

B.甲請乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉

C.甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人

D.甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協議

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】代理有狹義、廣義之分。狹義代理僅指代理人以本人的名義進行的代理，即直接代理，也稱顯名代理；廣義的代理，還包括間接代埋，即代理人以自己名義實施民事法律行為，而后將該行為效果間接歸于本人的代理，也稱隱名代理。我國民法通則規定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又規定了間接委托，間接承認了隱名代理。選項A正確。乙以自己的名義為甲代購名牌飲具，構成隱名代理。選項B正確。乙以甲的名義為甲代購茶葉，構成顯名代理。選項C正確。甲接受法院的指定為乙提供辯護，實際上構成訴訟代理。選項D錯誤。甲的角色是介紹和媒介服務，構成居間而非代理。

98、甲委托乙采購一批電腦，乙受丙誘騙高價采購了一批劣質手機。丙一直以銷售劣質手機為業，甲對此知情。關于手機買賣合同，下列哪些表述是正確的？（）A.甲有權追認

B.甲有權撤銷

C.乙有權以甲的名義撤銷

D.丙有權撤銷

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。《合同法》第四十八條第一款規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。本題中，甲委托乙采購的是電腦，乙買的卻是手機，屬于超越代理權訂立合同的情況，該合同屬于效力待定的合同，甲享有追認權。選項B正確，選項D錯誤。《合同法》第五十四條第二款規定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。本題中，乙因受丙的欺詐而與丙訂立手機買賣合同，因此，受損害方甲有權撤銷該合同，而欺詐方丙無權撤銷。

選項C正確。乙是甲的代理人，乙有權以甲的名義代甲行使撤銷權。

99、甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產分別向乙銀行設定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的？（）A.乙銀行可以就丙或者丁的房產行使抵押權

B.丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額

C.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任

D.戊承擔保證責任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應承擔的份額

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。《擔保法解釋》第七十五條第二款規定，同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。本題中，丙、丁對其提供的抵押財產所擔保的債權份額和順序沒有約定，構成連帶共同抵押。因此，乙銀行行使抵押權時無份額和先后順序的限制。選項B正確。《擔保法解釋》第七十五條第三款規定，抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。據此可知，丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額。選項C正確。《擔保法解釋》第十九條第一款規定，兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時，各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。本題中，保證人戊、己與債權人沒有約定保證份額，應當認定為連帶共同保證。該法第二十條第一款規定，連帶共同保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。據此可知，乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任。選項D錯誤。《擔保法解釋》第二十條第二款規定，連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。據此可知，戊承擔保證責任后應先向債務人進行追償，向債務人不能追償的部分，再向連帶共同保證人己追償。

100、甲將1套房屋出賣給乙，已經移轉占有，沒有辦理房屋所有權移轉登記。現甲死亡，該房屋由其子丙繼承。丙在繼承房屋后又將該房屋出賣給丁，并辦理了房屋所有權移轉登記。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙雖然沒有取得房屋所有權，但是基于甲的意思取得占有，乙為有權占有

B.乙可以對甲的繼承人丙主張有權占有

C.在丁取得房屋所有權后，乙可以以占有有正當權利來源對丁主張有權占有

D.在丁取得房屋所有權后，丁可以基于其所有權請求乙返還房屋

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A、B正確。有權占有是指基于法律上的原因，可對物進行的占有。乙是基于買賣合同而占有該房屋，因此乙的占有屬于有權占有，乙可以對甲的繼承人丙主張有權占有。

選項C正確。丙在繼承房屋后，又將房屋出賣給丁，且為丁辦理了所有權轉移登記，因此，丁取得房屋的所有權。但是乙對房屋的占有屬于有權占有，因此，乙可以以占有有正當來源對丁主張有權占有。選項D正確。《物權法》第二百四十三條規定，不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。本題中，在丁取得房屋所有權后，丁可以基于所有權請求乙返還房屋。

101、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權。乙銀行可以行使下列哪些權利？（）A.請求甲行使對丙的返還請求權，防止抵押財產價值的減少

B.請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己

C.可以代位行使對丙的返還請求權

D.可以依據抵押權直接對丙行使返還請求權

多選題

【正確答案】 AB 【答案解析】選項A正確。《物權法》第一百九十三條規定，抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。本題中，甲怠于行使對丙的返還請求權，致抵押財產價值減少的，抵押權人乙銀行可以行使保全請求權，請求甲停止其不作為的行為，對丙行使返還請求權。選項B正確。《物權法》第一百九十五條第一款規定，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。據此可知，乙銀行可以與甲簽訂合同，由乙銀行取得抵押房屋的所有權，將房屋價值高于債權額的部分，返還給甲。乙銀行取得房屋所有權后，就享有了對丙的返還請求權。達成這個協議后，除了辦理房屋過戶登記外，還需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙銀行可以請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己。選項C錯誤。《合同法》第七十三條第一款規定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。據此可知，代位權行使的基礎是債權請求權，而“返還原物請求權”是物權請求權，不能代位行使。另外，本題中，甲對丙不享有到期債權，相反丙對甲享有到期債權，因此，從此種角度講，也不符合代位權的行使條件。

選項D錯誤。根據《物權法》的規定，“返還原物請求權”行使的主體是物的所有權人及合法占有人。本題中，抵押權人乙銀行既不是抵押房屋的所有權人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其無權直接依據抵押權來對丙行使返還請求權。

102、丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯認乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？（）A.丙錯認乙車為甲車而占有，屬于無權占有人

B.甲告知丙騎錯車前，丙修車的必要費用，乙應當償還

C.無論丙是否知道騎錯車，乙均有權對其行使占有返還請求權

D.對于乙車的毀損，丙應當承擔賠償責任

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A正確。無權占有是指無本權的占有。丙將乙的車錯認為甲車，屬于無權占有。選項B正確。《物權法》第二百四十三條規定，不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。本題中，甲在告知丙騎錯車前，丙屬于善意占有，善意占有人對于因維護占有物支出的必要費用，有權請求償還。選項C正確。《物權法》第三十四條規定，無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。據此可知，無權占有人在本權人請求返還原物時，有返還的義務。選項D正確。《物權法》第二百四十四條規定，占有的不動產或者動產毀損、滅失，該不動產或者動產的權利人請求賠償的，占有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權利人；權利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應當賠償損失。據此可知，在占有物毀損、滅失的時候，占有人對于返還請求人負有賠償責任。

103、甲公司對乙公司享有5萬元債權，乙公司對丙公司享有10萬元債權。如甲公司對丙公司提起代位權訴訟，則針對甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據？（）A.有權主張乙公司對甲公司的抗辯

B.有權主張丙公司對乙公司的抗辯

C.有權主張代位權行使中對甲公司的抗辯

D.有權要求法院追加乙公司為共同被告

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。《合同法解釋

（一）》第十八條第二款規定，債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。據此可知，在甲公司對丙公司提起的代位權訴訟中，若債務人乙公司對債權人甲公司享有抗

第二篇：司考真題

案情：被告人李某于2014年7月的一天晚上，和幾個朋友聚會，飯后又一起卡拉OK，期間餐廳經理派服務員胡某陪侍。次日凌晨兩點結束后，李某送胡某回家的路上，在一廢棄的工棚內強行與胡某發生了性關系。案發后李某堅稱是通奸而不是強奸。此案由S市Y區檢察院起訴。Y區法院經不公開審理，以事實不清證據不足為由作出無罪判決。檢察機關提起抗訴，S市中級法院改判被告人構成強奸罪并處有期徒刑三年。二審法院定期宣判，并向抗訴的檢察機關送達了判決書，沒有向被告人李某送達判決書，但在中國裁判文書網上發布了判決書。

問題：

1.本案二審判決是否生效？為什么？我國刑事裁判一審生效與二審生效有無區別？為什么？

2.此案生效后當事人向檢察院申訴，程序要求是什么？

3.省檢察院按審判監督程序向省高級法院提起抗訴，對于原判決、裁定事實不清或者證據不足的再審案件，省高級法院應當如何處理？

4.如果省高級法院認為S市中級法院生效判決確有錯誤，應當如何糾正？

5.此案在由省檢察院向省高級法院抗訴中，請求改判被告人無罪，被告人及其辯護人也辯稱無罪，省高級法院根據控辯雙方一致意見，是否應當做出無罪判決？為什么？

【參考答案】

1.（1）未生效。二審判決應當在宣告以后才生效，本案二審判決始終未向被告人李某宣告，也未向李某送達判決書，裁判文書網上發布判決書也不能等同于向李某宣告判決，李某始終不知道判決的內容，因此本案二審程序未完成宣告，判決未生效。

（2）一審裁判的生效時間為裁判送達后次日開始計算上訴、抗訴期限，經過上訴、抗訴期限未上訴、抗訴的一審裁判才生效。由于我國實行二審終審制，普通案件二審裁判為終審裁判，但需要送達后始生效，即二審當庭宣判或定期宣判送達裁判文書后發生法律效力。

2.（1）當事人及其法定代理人、近親屬首先應當向S市檢察院提出，案情重大、復雜、疑難的，省檢察院也可以直接受理。（2）當事人一方對S市檢決定不予抗訴而繼續向省檢察院申訴的，省檢察院應當受理，經省市兩級檢察院辦理后，沒有新的事實和證據不再立案復查。（3）S市檢認為判決裁定確有錯誤需要抗訴的，應當提請省檢抗訴。（4）省檢認為判決裁定確有錯誤可以直接向省高院抗訴。

3.（1）經審理能夠查清事實的，應當在查清事實后依法裁判；（2）經審理仍無法查清事實，證據不足的，不能認定原審被告人無罪的，應當判決宣告原審被告人無罪；（3）經審理發現有新證據且超過刑訴法規定的指令再審期限的，可以裁定撤銷原判，發回原審法院重新審判。

4.省高級法院既可以提審也可以指令下級法院再審。（1）提審由省高院組成合議庭，所作出判決裁定為終審判決裁定；提審的案件應當是原判決裁定認定事實正確但適用法律錯誤，或者案件疑難、復雜、重大，或者不宜由原審法院審理的情形。（2）省法院指令再審一般應當指令S市中院以外的中級法院再審，依照第二審程序進行；如果更有利于查明案件事實、糾正裁判錯誤，也可以指令S市中院再審，S市中院應當另行組成合議庭，依照二審程序進行。

5.法院可以根據具體情況，既可以作有罪判決也可以作無罪判決。（1）本案系審判監督程序的案件，法庭審理的對象是生效的法院判決裁定是否有錯誤，判決有罪無罪的依據是案件事實、證據及適用的法律是否確有錯誤。（2）檢察機關的抗訴是引起再審程序的緣由，其請求改判無罪已經不是控訴 案情：2013年5月，居住在S市二河縣的郝志強、遲麗華夫妻將二人共有的位于S市三江區的三層樓房出租給包童新居住，協議是以郝志強的名義簽訂的。2015年3月，住所地在S市四海區的溫茂昌從該樓房底下路過，被三層掉下的窗戶玻璃砸傷，花費醫療費8500元。

就溫茂昌受傷賠償問題，利害關系人有關說法是：包童新承認當時自己開了窗戶，但沒想到玻璃會掉下，應屬窗戶質量問題，自己不應承擔責任；郝志強認為窗戶質量沒有問題，如果不是包童新使用不當，窗戶玻璃不會掉下；此外，溫茂昌受傷是在該樓房院子內，作為路人的溫茂昌不應未經樓房主人或使用權人同意擅自進入院子里，也有責任；溫茂昌認為自己是為了躲避路上的車輛而走到該樓房旁邊的，不知道這個區域已屬個人私宅的范圍。為此，溫茂昌將郝志強和包童新訴至法院，要求他們賠償醫療費用。

法院受理案件后，向被告郝志強、包童新送達了起訴狀副本等文件。在起訴狀、答辯狀中，原告和被告都堅持協商過程中自己的理由。開庭審理5天前，法院送達人員將郝志強和包童新的傳票都交給包童新，告其將傳票轉交給郝志強。開庭時，溫茂昌、包童新按時到庭，郝志強遲遲未到庭。法庭詢問包童新是否將出庭傳票交給了郝志強，包童新表示4天之前就交了。法院據此在郝志強沒有出庭的情況下對案件進行審理并作出了判決，判決郝志強與包童新共同承擔賠償責任：郝志強賠償4000元，包童新賠償4500元，兩人相互承擔連帶責任。

一審判決送達后，郝志強不服，在上訴期內提起上訴，認為一審審理程序上存在瑕疵，要求二審法院將案件發回重審。包童新、溫茂昌沒有提起上訴。

問題：

1.哪些（個）法院對本案享有管轄權？為什么？

2.本案的當事人確定是否正確？為什么？

3.本案涉及的相關案件事實應由誰承擔證明責任？

4.一審案件的審理在程序上有哪些瑕疵？二審法院對此應當如何處理？

【參考答案】

1.S市三江區法院和S市二河縣法院對本案有管轄權。《民事訴訟法》第28條規定，因侵權行為提起的訴訟，有侵權行為地或者被告住所地法院管轄。S市三江區法院為被告住郝志強所地，S市二河縣法院為侵權行為地和被告包童新住所地。

2.本案一審當事人的確定不完全正確（或部分正確、或部分錯誤）：(1)溫茂昌作為原告、郝志強、包童新作為被告正確，遺漏遲麗華為被告錯誤。溫茂昌是受害人，與案件的處理結果有直接的利害關系，作為原告，正確；(2)《侵權責任法》第85條規定，建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。郝志強為樓房所有人，包童新為樓房使用人，作為被告，正確；(3)遲麗華作為樓房的所有人之一，沒有列為被告，錯誤。

3.（1）郝志強為該樓所有人、包童新為該樓使用人的事實、該樓三層掉下的窗戶玻璃砸傷溫茂昌的事實、溫茂昌受傷狀況的事實、溫茂昌治傷花費醫療費8500元的事實等，由溫茂昌承擔證明責任；（2）包童新認為窗戶質量存在問題的事實，由包童新承擔證明責任；（3）包童新使用窗戶不當的事實、溫茂昌未經樓房的主人或使用權人的同意擅自進到樓房的院子里的事實，由郝志強承擔證明責任。

4.（1）一審案件的審理存在如下瑕疵：第一，遺漏被告遲麗華：作為樓房所有人之一，應當作為被告參加訴訟。第二，一審法院通過包童新向郝志強送達開庭傳票沒有法律根據，屬于違法行為；法院未依法向郝志強送達開庭傳票，進而導致案件缺席判決，不符合作出缺席判決的條件，并嚴重限制了郝志強辯論權的行使。

（2）遺漏當事人、違法缺席判決、嚴重限制當事人辯論權的行使，都屬于司法解釋中列舉的程序上嚴重違法、案件應當發回重審的的行為，因此，二審法院應當裁定發回重審。

第三篇：法理學司考真題

2010年

法理學

一、單項選擇題

1.司法公正是司法工作的靈魂，是依法治國的重要標志。社會主義法治理念要求司法機關必須“嚴格公正司法”。下列哪一選項不符合社會主義法治理念的精神和要求？ A.司法機關必須堅持實體公正和程序公正相結合，做到法律效果、政治效果和社會效果相統一

B.司法機關必須進一步提高辦案效率，堅持公正與效率兼顧 C.司法機關為了保障判決有效執行，應對當事人實行“一站式服務”，即誰立案誰審判誰執行

D.司法機關為了加強審判監督，可主動邀請人大代表、政協委員和新聞媒體旁聽重大疑難案件審判

2.為了落實司法便民，檢察院開設了網上舉報、申訴和信息查詢系統，法院實現網上預約立案和電子簽章，公民對國家機關實行網上監督收效明顯。關于網絡技術在法治建設中的作用，下列哪一選項是不正確的？

A.社會主義法治理念的落實要與現代科學技術的發展相結合 B.社會主義法治理念的落實也體現于對網絡依法進行管理

C.司法機關是否貫徹社會主義法治理念，其衡量的根本指標即是否采用現代科技手段 D.司法機關采用網絡技術落實司法便民，是在工作中做到執法為民的具體表現 3.社會主義法治理念的核心內容是“依法治國”。關于“依法治國”，下列哪一選項是錯誤的？

A.依法治國以國家法律體系的健全、完善、規范、系統、協調為必要條件 B.依法治國依賴于法制完備，法律健全完備了，法治就實現了 C.依法治國應當樹立憲法法律的權威

D.依法治國的實現，必須以規范和制約公權力為前提，做到職權法定、有權必有責、用權受監督、違法受追究

4.執法為民是社會主義法治的本質要求。對此，下列哪一選項是不正確的？ A.執法為民要求尊重和保障人權，這是憲法規定的一項基本原則 B.執法為民強調以人為本，這是科學發展觀的核心

C.執法為民表明執法機關存在的目的在于合法地行使人民賦予的權力 D.執法為民說明執法活動以“及時”、“高效”作為最根本的出發點 5.關于社會主義法治理念及其特征的表述，下列哪一選項是錯誤的？ A.社會主義法治理念重在強調行政執法和司法工作應遵守一定的原則，與立法沒有直接關系 B.社會主義法治理念反映和堅持了人民民主專政的國體

C.社會主義法治理念反映了社會主義法治的性質、功能、價值取向和實現途徑

D.社會主義法治理念中的法治建設根本目標是實現好、維護好、發展好最廣大人民的利益 6.法律格言說：“不知自己之權利，即不知法律。”關于這句法律格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（）A.不知道法律的人不享有權利

B.任何人只要知道自己的權利，就等于知道整個法律體系 C.權利人所擁有的權利，既是事實問題也是法律問題

D.權利構成法律上所規定的一切內容，在此意義上，權利即法律，法律亦權利

7.張女穿行馬路時遇車禍，致兩顆門牙缺失。交警出具的責任認定書認定司機負全責。張女因無法與肇事司機達成賠償協議，遂提起民事訴訟，認為司機雖賠償3,000元安裝假牙，但假牙影響接吻，故司機還應就她的“接吻權”受到損害予以賠償。關于本案，下列哪一選項是正確的？（）

A.張女與司機不存在產生法律關系的法律事實 B.張女主張的“接吻權”屬于法定權利

C.交警出具的責任認定書是非規范性法律文件，具有法律效力 D.司機賠償3，,000元是絕對義務的承擔方式

8.我國某省人大常委會制定了該省的《食品衛生條例》，關于該地方性法規，下列哪一選項是不正確的？（）

A.該法規所規定的內容主要屬于行政法部門

B.該法規屬于我國法律的正式淵源，法院審理相關案件時可直接適用 C.該法規的具體應用問題，應由該省人大常委會進行解釋 D.該法規雖僅在該省范圍適用，但從效力上看具有普遍性

9.謝某、阮某與曾某在曾某經營的“皇太極”酒吧喝酒，離開時謝某從樓梯摔下，被扶起后要求在酒吧休息，第二天被發現已死亡。經鑒定，謝某系“醉酒后猝死”。該案審理中，合議庭對“餐飲經營者對醉酒者是否負有義務”產生爭議。劉法官認為，我國相關法律對此沒有明確規定，但根據德國、奧地利、芬蘭等國判例，餐飲經營者負有確保醉酒顧客安全的義務，認定曾某負賠償責任符合法律保護弱者的立法潮流。依據法學原理，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷一單選第9題）

A.劉法官的解釋屬于我國正式法律解釋體制中的司法解釋 B.劉法官在該案的論證中運用了有關法的非正式淵源的知識

C.從法律推理角度看，“經鑒定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的大前提

D.從德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形看，這些國家的法律屬于判例法系

10.法律解釋是法律適用中的必經環節。關于法律解釋及其方法，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.“欲尋詞句義，應觀上下文”，描述的是體系解釋方法

B.文義解釋是首先考慮的解釋方法，相對于其他解釋方法具有優先性

C.歷史解釋的對象主要是法律問題中的歷史事實，與特定解決方案中的法律后果無關 D.客觀目的解釋中，一些法倫理性的原則可以作為解釋的根據

11.2000年6月，最高法院決定定期向社會公布部分裁判文書，在匯編前言中指出：“最高人民法院的裁判文書，由于具有最高的司法效力，因而對各級人民法院的審判工作具有重要的指導作用，同時還可以為法律、法規的制定和修改提供參考，也是法律專家和學者開展法律教學和研究的寶貴素材。”對于此段文字的理解，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第11題）

A.最高法院的裁判文書可以構成法的淵源之一

B.最高法院的裁判文書對各級法院審判工作具有重要指導作用，屬于規范性法律文件 C.最高法院的裁判文書具有最高的普遍法律效力 D.最高法院的裁判文書屬于司法解釋范疇

12.甲、乙簽訂一份二手房房屋買賣合同，約定：“本合同一式三份，經雙方簽字后生效。甲、乙各執一份，留見證律師一份，均具有同等法律效力。”關于該條款，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第12題）A.是有關法律原則之適用條件的規定 B.屬于案件事實的表述

C.是甲乙雙方所確立的授權性規則 D.關涉甲乙雙方的行為效力及后果

（2009年）

1.2007年12月26日，中共中央總書記胡錦濤提出“黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上”的重要觀點。有關“三個至上”中“憲法法律至上”的理解，下列哪一選項是正確的？（）

A.“憲法法律至上”是指憲法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力

B.“憲法法律至上”僅僅強調實現法律效果，是增強全社會法律意識的價值指引 C.肯定“憲法法律至上”是執政黨在思想認識上的一個重大轉變

D.“憲法法律至上”是我國憲法明確規定的原則，一切國家機關、武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守

2.下列哪一選項不屬于社會主義法治理念的理論淵源？（）A.馬克思主義的人民主權思想 B.馬克思主義有關法的本質和作用的思想 C.研究社會主義法治理念的方法論

D.新中國成立60年來的社會主義法治建設

3.關于社會主義法治理念的理解，下列哪一選項是正確的？（）

A.社會主義法治理念與中國傳統法律文化有本質區別，它與后者之間不存在繼承關系 B.社會主義法治理念主要以馬克思主義的剩余價值學說為基礎 C.社會主義法治理念是建設社會主義法治文化的價值指引 D.社會主義法治理念本身屬于社會主義法治的制度體系

4.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀中國化的最新成果。有關這一表述，下列哪一說法是不成立的？（）

A.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物 B.馬克思主義法律觀的中國化進程從新中國成立以后才開始

C.1954年《中華人民共和國憲法》的制定實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新

D.社會主義法治理念的提出，解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題

5.社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的組成部分，這個理論體系包含鄧小平理論。20世紀70年代末至90年代初，中共中央領導集體的主要代表鄧小平曾創造性地提出一系列具體的法律思想。判斷下列哪一項不是鄧小平理論法律思想的重要內容？（）A.“有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究”的十六字方針 B.一手抓建設和改革，一手抓法制 C.用法律措施維護安定團結的政治局面

D.明確提出“依法治國，建設社會主義法治國家”的基本方略 6.法律格言說：“緊急時無法律。”關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（）A.在緊急狀態下是不存在法律的

B.人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰 C.有法律，就不會有緊急狀態

D.任何時候，法律都以緊急狀態作為產生和發展的根本條件

7.奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中指出：“在當代以及任何其他的時代，法的發展的重心既不在立法，也不在法學或司法判決，而在于社會本身。”關于這句話涵義的闡釋，下列哪一選項是錯誤的？（）A.法是社會的產物，也是時代的產物 B.國家的法以社會的法為基礎 C.法的變遷受社會發展進程的影響

D.任何時代，法只要以社會為基礎，就可以脫離立法、法學和司法判決而獨立發展 8.《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八條規定：“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業、貞操，淡泊如學生，遵守關于婦女從一而終的卓越規定。”第一百六十四條規定：“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱，死后投生在豺狼腹內，或為象皮病和肺癆所苦。”第八卷第四百一十七條規定：“婆羅門貧困時，可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財產據為己有，而國王不應加以處罰。”第十一卷第八十一條規定：“堅持苦行，純潔如學生，凝神靜思，凡十二年，可以償贖殺害一個婆羅門的罪惡。”結合材料，判斷下列哪一說法是錯誤的？（）

A.《摩奴法典》的規定表明，人類早期的法律和道德、宗教等其他規范是渾然一體的 B.《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰，說明《法典》缺乏強制性 C.《摩奴法典》公開維護人和人之間的不平等

D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩，與現代法律精神不相符合 9.關于法律解釋和法律推理，下列哪一說法可以成立？（）

A.作為一種法律思維活動，法律推理的根本目的在于發現絕對事實和真相

B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動，法律推理完全獨立于法律解釋 C.法官在進行法律推理時，既要遵守和服從法律規則又要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇

D.法律推理是嚴格的形式推理，不受人的價值觀影響 10.《勞動爭議調解仲裁法》第五條規定：“發生勞動爭議，當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解；不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規定的外，可以向人民法院提起訴訟。”關于這一規定，下列哪一說法是錯誤的？（）A.從法的要素角度看，該規定屬于任意性規則

B.從法的適用角度看，該規定在適用時不需要法官進行推理 C.從法的特征角度看，該規定體現了法的可訴性特點

D.從法的作用角度看，該規定為行為人提供了不確定的指引

11.《物權法》第一百一十六條規定：“天然孳息，由所有權人取得；既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。”關于這一規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.該規定屬于法律要素中的確定性法律規則

B.該規定對于具有物權孳息關系的當事人可以起到很明確的指引作用和預測作用 C.該規定事實上允許法官可以在一定條件下以習慣作為司法審判的依據

D.對“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含義的解釋應該首先采用客觀目的解釋的方法

12.《集會游行示威法》第四條規定：“公民在行使集會、游行、示威的權利的時候，必須遵守憲法和法律，不得反對憲法所確定的基本原則，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利。”關于這一規定，下列哪一說法是正確的？（）A.該條是關于權利的規定，因此屬于授權性規則

B.該規定表明法律保護人的自由，但自由也應受到法律的限制

C.公民在行使集會、游行、示威的權利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益，因此國家利益是我國法律的最高價值

D.該規定的內容比較模糊，因而對公民不具有指導意義

（2008年）

1.西方法律格言說：“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？

A.凡是人能夠做到的，都是法律所要求的 B.對人所不知曉的事項，法律不得規定為義務

C.根據法律規定，人對不能預見的事項，不承擔過錯責任 D.天災是人所不能控制的，也不是法律加以調整的事項 2.關于法律與自由，下列哪一選項是正確的？

A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律 B.自由對人至關重要，因此，自由是衡量法律善惡的唯一標準 C.從實證的角度看，一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的，也是有限度的，這個限度應由法律來規定

3.我國《刑法》第二十一條規定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。該條文中的價值平衡，適用的是下列哪一項原則？ A.價值位階原則 B.個案平衡原則 C.比例原則 D.功利原則

4.市民張某在城市街道上無照銷售食品，在被城市綜合管理執法人員查處過程中暴力抗法，導致一名城市綜合管理執法人員受傷。經媒體報道，人們議論紛紛。關于此事，下列哪一說法是錯誤的？

A.王某指出，城市綜合管理執法人員的活動屬于執法行為，具有權威性

B.劉某認為，城市綜合管理機構執法，不僅要合法，還要強調公平合理，其執法方式應讓一般社會公眾能夠接受

C.趙某認為，如果老百姓認為執法不公，就有奮起反抗的權利 D.陳某說，守法是公民的義務，如果認為城市綜合管理機構執法不當，可以采用行政復議、行政訴訟的方式尋求救濟，暴力抗法顯然是不對的 5.張某過馬路闖紅燈，司機李某開車躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒有違章，依據《道路交通安全法》的規定判李某承擔10%的賠償責任。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？ A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源 B.違法行為并非是承擔法律責任的唯一根源

C.如果李某自愿支付超過10%的賠償金，法院以民事調解書加以確認，則李某不能反悔 D.李某所承擔的是一種競合的責任

6.在一起案件中，主審法官認為，生產假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規定的“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品”中的“產品”范疇，因為《刑法》第一百四十七條對“生產假農藥、假獸藥、假化肥”有專門規定。關于該案，法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種？ A.比較解釋 B.歷史解釋 C.體系解釋 D.目的解釋

7.孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子，錢某為此一直耿耿于懷。一天，錢某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢某投毒的證據之后，起訴到法院，法院判決錢某賠償孫某600元錢。對此，下列哪一選項是正確的？

A.孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系屬于保護性法律關系 B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于第二性的法律關系 C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于縱向的法律關系

D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系中，孫某不得放棄自己的權利

（2008年·四川）

1.西方法律格言說：“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益。”關于這個格言的理解，下列哪一選項是錯誤的？

A.錯誤不是構成合法利益的前提

B.任何時候，行為人只要沒有錯誤，就應獲得利益 C.任何人只要行為正確，其利益就應得到保護

D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤

2.某法院法官在審理案件中推理如下：《刑法》規定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；張某毆打他人造成輕傷，所以對其判處二年有期徒刑。這位法官所用的是下列哪一種推理？ A.類比法律推理 B.歸納法律推理 C.演繹法律推理 D.設證法律推理

3.關于法定繼承，《繼承法》第十條規定，“第一順序：配偶、子女、父母。”第七條第三款規定，“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的”，喪失繼承權。甲作為法定繼承人，被乙告上法庭，聲稱甲虐待被繼承人，不應享有繼承權。本案審理法官查明甲虐待行為未達到情節嚴重，依法駁回乙的訴訟請求。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？ A.本案體現了法律的可訴性

B.“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的”規定是本案審理法官推理的大前提之一

C.“第一順序：配偶、子女、父母。”這樣的規定不是法律規范

D.《繼承法》第十條和第七條第三款均可作為法律論證中的內部證成的支持性理由 4.隨著科技的發展，人體器官移植成為可能，產生了自然人享有對自己的器官進行處理的權利。美國統一州法律全國督查會議起草的《統一組織捐獻法》規定：“任何超過18歲的個人可以捐獻他的身體的全部或一部分用于教學、研究、治療或移植的目的”：“如果個人在死前未作出捐獻表示，他的近親可以如此做”：“如果個人已經作出這種捐獻表示的，不能被親屬取消。”之后，美國所有的州和哥倫比亞特區采取了這個法令。關于這一事例，下列哪一選項是錯誤的？

A.科技進步對法律制度的變遷有較大的影響 B.人權必須法律化才能獲得更大程度的保障 C.人權歸根結底來源于國家的承認

D.器官捐獻是一種自由處分的權利，而不是義務

5.《勞動合同法》第十九條規定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。”關于這個條文，下列哪一選項是錯誤的？ A.該條規定不屬于法律原則

B.該條規定屬于法律規則中的授權性規則

C.該條規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用

D.審理勞動合同糾紛的仲裁員可以該條規定判斷勞動合同的相關條款合法還是違法、有效還是無效，就此而言，該條規定具有評價作用

6.甲與乙因瑣事發生口角，甲沖動之下將乙打死。公安機關將甲逮捕，準備移送檢察機關提起公訴。這時，甲因病而亡。公安機關遂做出撤銷案件的決定。公安機關是基于下列哪一種原因撤銷案件的？ A.法律行為 B.違法行為 C.事實構成 D.自然事件

.從1999年11月1日起，對個人在中國境內儲蓄機構取得的人民幣、外幣儲蓄存款利息，按20％稅率征收個人所得稅。某居民2003年4月1日在我國境內某儲蓄機構取得1998年4月1日存入的5年期儲蓄存款利息5000元，若該居民被征收了1000元的個人所得稅，則這種處理違背了下列哪一項法的效力原則？ A.法律優位原則 B.新法優于舊法原則 C.法不溯及既往原則 D.特別法優于普通法原則

（2007年）

1.馬克思曾說：“社會不是以法律為基礎，那是法學家的幻想。相反，法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的，由一定的物質生產方式所產生的利益需要的表現，而不是單個人的恣意橫行。”根據這段話所表達的馬克思主義法學原理，下列哪一選項是正確的？ A.強調法律以社會為基礎，這是馬克思主義法學與其他派別法學的根本區別 B.法律在本質上是社會共同體意志的體現

C.在任何社會，利益需要實際上都是法律內容的決定性因素

D.特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的

2.我國《憲法》第26條第1款規定：“國家保護和改善生活環境和生態環境，防治污染和其他公害。”下列哪一選項是正確的？

A.該條文體現了國家政策，是典型的法律規則 B.該條文既是法律原則，也體現了國家政策的要求 C.該條文是授權性規則，規定了國家機關的職權

D.該條文沒有直接規定法律后果，但仍符合法律規則的邏輯結構

3.關于法律概念、法律原則、法律規則的理解和表述，下列哪一選項不能成立？ A.法律規則并不都由法律條文來表述，并非所有的法律條文都規定法律規則 B.法律原則最大程度地實現法律的確定性和可預測性

C.法律概念是解決法律問題的重要工具，但是法律概念不能單獨適用 D.法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞 4.關于法律與人權關系的說法，下列哪一選項是錯誤的？ A.人權的法律化表明人權只能是一種實有權利 B.保障人權是法治的核心內容之一 C.人權可以作為判斷法律善惡的標準

D.法律可以保障人權的實現，但是法律并不能根除侵犯人權的現象

5.2005年8月全國人大常委會對《婦女權益保障法》進行了修正，增加了“禁止對婦女實施性騷擾”的規定，但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月，某省人大常委會通過《實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》，規定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實行騷擾”。關于該《辦法》，下列哪一選項可以成立？

A.《辦法》對構成“性騷擾”具體行為所作的界定，屬于對《婦女權益保障法》的立法解釋 B.《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法，按照法律高于法規的原則其效力較低 C.《辦法》屬于對《婦女權益保障法》的變通或補充規定 D.《辦法》對“性騷擾”進行了體系解釋

6.關于法律語言、法律適用、法律條文和法律淵源，下列哪一選項不成立？ A.法律語言具有開放性，因此法律沒有確定性

B.法律適用并不是適用法律條文自身的語詞，而是適用法律條文所表達的意義 C.法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程，而有法律適用者的價值判斷 D.社會風俗習慣作為非正式的法律淵源，可以支持對法律所作的解釋 7.下列哪一選項體現了法律的可訴性特征？

A.下一級的規范性法律文件因與上一級的規范性法律文件沖突而被宣布無效 B.公民和法人可以利用法律維護自己的權利

C.“一國兩制”原則體現在《香港特別行政區基本法》的制定過程中 D.道德規范上升為法律規范

（2006年）

1.我國《合同法》第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。”對該法律條文的下列哪種理解是錯誤的？ A.該法律條文規定的內容是法律原則

B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價值，該法律條文規定的內容追求的是法的正義價值

C.該法律條文是對法的價值沖突的一種解決

D.該法律條文規定了法律解釋的方法和遵循的標準 2.關于法與宗教的關系，下列哪種說法是錯誤的？ A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現象

B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀

C.法與宗教在歷史上曾經是渾然一體的，但現代國家的法與宗教都是分離的 D.法與宗教都是社會規范，都對人的行為進行約束，但宗教同時也控制人的精神 4.關于法與社會相互關系的下列哪一表述不成立？

A.按照馬克思主義的觀點，法的性質與功能決定于社會，法與社會互相依賴、互為前提和基礎

B.為了實現法對社會的有效調整，必須使法律與其他的資源分配系統進行配合 C.構建和諧社會，必須強調理性、正義和法律統治三者間的有機聯系

D.建設節約型社會，需要綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段

5.某醫院確診張某為癌癥晚期，建議采取放射治療，張某同意。醫院在放射治療過程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫院賠償。法院經審理后認定，張某的傷殘確系醫院的醫療行為所致。但法官在歸責時發現，該案既可適用《醫療事故處理條例》的過錯原則，也可適用《民法通則》第123條的無過錯原則。這是一種法律責任競合現象。對此，下列哪種說法是錯誤的？

A.該法律責任競合實質上是指兩個不同的法律規范可以同時適用于同一案件 B.法律責任競合往往是在法律事實的認定過程中發現的 C.法律責任競合是法律實踐中的一種客觀存在，因而各國在立法層面對其作出了相同的規定 D.法律解釋是解決法律責任競合的一種途徑或方法

6.生物科技和醫療技術的不斷發展，使器官移植成為延續人的生命的一種手段。近年來，我國一些專家呼吁對器官移植進行立法，對器官捐獻和移植進行規范。對此，下列哪種說法是正確的？

A.科技作為第一生產力，其發展、變化能夠直接改變法律 B.法律的發展和變化也能夠直接影響和改變科技的發展

C.法律既能促進科技發展，也能抑制科技發展所導致的不良后果

D.科技立法具有國際性和普適性，可以不考慮具體國家的倫理道德和風俗習慣 7.下列關于法律解釋的哪一表述是正確的？ A.法律解釋作為法律職業技術的核心，在任何有法律職業的國家中，其規則和標準沒有不同 B.法律解釋方法是多種多樣的，解釋者往往只使用其中的一種方法 C.法律解釋不是可有可無的，而是必然存在于法律適用之中

D.法律解釋具有一定的價值取向性，因此，它是一種純主觀的活動，不具有客觀性

（2010年）

二、多項選擇題：

51.關于法律規則、法律條文與語言的表述，下列哪些選項是正確的？？（）（2010年卷一多選第51題）

A.法律規則以“規范語句”的形式表達

B.所有法律規則都具語言依賴性，在此意義上，法律規則就是法律條文 C.所有表述法律規則的語句都可以帶有道義助動詞

D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。”從語式上看，該條文表達的并非一個法律規則

52.司法審判中，當處于同一位階的規范性法律文件在某個問題上有不同規定時，法官可以依據下列哪些法的適用原則進行審判？（）（2010年卷一多選第52題）A.特別法優于一般法 B.上位法優于下位法 C.新法優于舊法 D.法溯及既往

53.2007年，張某請風水先生選了塊墓地安葬亡父，下葬時卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木，張某將該棺木鋸下一角，緊貼著安葬了自己父親。后劉某發覺，以故意損害他人財物為由起訴張某，要求賠償損失以及精神損害賠償。對于此案，合議庭意見不一。法官甲認為，下葬棺木不屬于民法上的物，本案不存在精神損害。法官乙認為，張某不僅要承擔損毀他人財物的侵權責任，還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷一多選第53題）

A.下葬棺木是否屬于民法上的物，可以通過“解釋學循環”進行判斷

B.“入土為安，死者不受打擾”是中國大部分地區的傳統，在一定程度上可以成為法律推理的前提之一

C.“公序良俗”屬倫理范疇，非法律規范，故法官乙推理不成立

D.當地群眾對該事件的一般看法，可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一

54.關于法律論證中外部證成的說法，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷一多選第54題）

A.外部證成是對內部證成中所使用的前提本身之合理性的證成 B.外部證成是法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程 C.外部證成與案件事實的法律認定無關 D.外部證成本身也是一個推理過程

55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護意見中寫到：“首先，被告人劉某只是為了滿足其上網玩耍的欲望，實施了秘密竊取少量財物的行為，主觀惡性不大；其次，本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告所竊財產評估價值僅為1，050元，社會危害性較小；再次，被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元，收益較少。故被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰。”關于該意見，下列哪些選項是不正確的？（）A.辯護意見既運用了價值判斷，也運用了事實判斷 B.“被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰”，屬于事實判斷

C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告人所竊取財產評估價值僅為1050元”，屬于價值判斷

D.辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯，屬于法律概念

56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規定：“本辦法所稱畜禽，是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物質等遺傳材料。”對此，下列哪些表述是錯誤的？（）

A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法

B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規 C.該條款內容屬于技術規范 D.該條款規定屬于任意性規則

（2009年）

51.2004年《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>有關信用卡規定的解釋》規定：“刑法規定的‘信用卡’，是指由商業銀行或者其他金融機構發行的具有消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。”對此，下列哪些說法是正確的？（）A.該解釋是學理解釋 B.該解釋屬于有權解釋

C.該解釋和刑法本身具有同等效力 D.該解釋所采用的是文理解釋

52.“法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。”據此，下列哪些說法是正確的？（）

A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承 B.國內法不可以繼承國際法

C.法的移植不反映時間關系，僅體現空間關系 D.法的移植的范圍除了制定法，還包括習慣法

53.2007年，某國政府批準在實驗室培育人獸混合胚胎，以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫學研究。該決定引發了社會各界的廣泛關注和激烈爭議。對此，下列哪些評論是正確的？（）

A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規定，這是成文法律局限性的具體體現 B.人獸混合胚胎研究有可能引發嚴重的社會問題，因此需要及時立法給予規范和調整 C.如因該研究成果發生了民事糾紛而法律對此沒有規定，則法院可以依據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理

D.如該國立法機關為此制定法律，則制定出的法律必然是該國全體公民意志的體現

54.2007年8月30日，我國制定了《反壟斷法》，下列說法哪些可以成立？（）

A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經濟為基礎的，沒有市場經濟，就不會出現市場壟斷，也就不需要《反壟斷法》，因此可以說，社會是法律的母體，法律是社會的產物 B.法對經濟有積極的反作用，《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經濟發展產生重要影響

C.我國市場經濟的發展客觀上需要《反壟斷法》的出臺，這個事實說明，唯有經濟才是法律產生和發展的決定性因素，除經濟之外法律不受其他社會因素的影響

D.為了有效地管理社會，法律還需要和其他社會規范（道德、政策等）積極配合，《反壟斷法》在管理市場經濟時也是如此

55.關于法與道德的論述，下列哪些說法是正確的？（）

A.法律規范與道德規范的區別之一就在于道德規范不具有國家強制性 B.按照分析實證主義法學的觀點，法與道德在概念上沒有必然聯系 C.法和道德都是程序選擇的產物，均具有建構性 D.違反法律程序的行為并不一定違反道德

56.關于法的適用與法律論證，下列哪些說法是錯誤的？（）A.法的適用所處理的問題，既包括法律事實問題也包括法律規范問題，還包括法律語言問題 B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理

C.法的適用只要有外部證成即可，毋需內部證成

D.法律論證是一個獨立的過程，與法律推理、法律解釋沒有關系

（2008年）51.關于法律原則的適用，下列哪些選項是錯誤的？ A.案件審判中，先適用法律原則，后適用法律規則 B.案件審判中，法律原則都必須無條件地適用 C.法律原則的適用可以彌補法律規則的漏洞 D.法律原則的適用采取“全有或全無”的方式

52.關于法律論證中的內部證成和外部證成，下列哪些選項是錯誤的？ A.法律論證中的內部證成和外部證成之間的區別表現為，內部證成是針對案件事實問題進行的論證，外部證成是針對法律規范問題進行的論證

B.無論內部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題 C.內部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法 D.無論內部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規則

53.青年男女在去結婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷，未能登記即被送往醫院搶救。女方傷勢過重成為植物人，男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院，要求男方對女方承擔照顧撫養的責任。法院以法無明文規定為由，裁定不予受理。關于本案，下列哪些評論是錯誤的？

A.支持不受理，因為法官面對的是法律不調整的“法外空間”事項 B.支持不受理，因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設證推理 C.反對不受理，因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則” D.反對不受理，因為法官沒有發揮法律在社會中的創造作用

54.關于法律規則的邏輯結構與法律條文，下列哪些選項是正確的？ A.假定部分在法律條文中不能省略 B.行為模式在法律條文中可以省略 C.法律后果在法律條文中不能省略 D.法律規則三要素在邏輯上缺一不可

55.法系是法學上的一個重要概念。關于法系，下列哪些選項是正確的？

A.法系是一個比較法學上的概念，是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類 B.歷史上曾經存在很多個法系，但大多都已經消亡，目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有編纂成文法典的傳統，因此，有成文法典的國家都屬于民法法系

D.法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取，因此，法律移植是法系形成和發展的重要途徑

（2008年·四川）

51.關于法的作用，下列哪些選項是錯誤的？

A.法是由人創制的，人們在立法時受社會條件的制約 B.法律人在處理法律問題時沒有自己的價值立場 C.法具有概括性，能夠涵蓋社會生活的所有方面 D.法律不能要求人們去從事難以做到的事情 52.關于非正式法源，下列哪些選項是正確的？ A.它具有一定的說服力

B.它可以彌補正式法源的漏洞

C.它沒有正式的法律效力，司法機關不能以它作為裁判案件的理由 D.它具有法律意義 53.最高人民法院、最高人民檢察院聯合公布了《關于執行刑法確定罪名的補充規定

（三）》，對適用刑法的部分罪名進行了補充或修改，取消了原來的“公司、企業人員受賄罪”罪名，修改為“非國家工作人員受賄罪”。對此，下列哪些選項是正確的？ A.該規定屬于立法解釋

B.該規定沒有正式的法的效力 C.該規定的效力低于憲法 D.該規定屬于正式解釋

54.《民法通則》第七條規定：“民事活動應當尊重社會公德。”《合同法》第七條規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德。”某縣法院的法官在審理一起合同糾紛時認為該合同內容違反了社會公德，因此判定該合同無效。關于本案，下列哪些選項是正確的？ A.法律、行政法規、社會公德都是法的淵源

B.在本案審判中，法官的解釋具有一定的價值取向性 C.判決的可接受性是法官在判案過程所考量的因素 D.違反公共道德的民事行為也可能被法院判為無效，這說明在司法審判中，道德規范具有和法律規則同等的法律效力

55.杜某委托裝修公司裝修新婚用房。裝修公司的一個員工在杜某的房屋里自縊身亡。杜某認為，按照民間傳統，死過人的房屋不宜作新房，遂起訴裝修公司，要求為自己另購新房，并承擔違約責任和精神損害賠償。法院駁回了原告的訴訟請求。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.風俗習慣沒有法律上的意義

B.法律的正當性與風俗習慣的正當性不能等同

C.該民間傳統屬于宗教信仰的范疇，應當受到法律的保護 D.法律與人們的傳統觀念之間存在沖突

56.劉某與房地產公司簽訂拆遷安置協議，約定將劉某安置到另一小區。劉某遷入新居后，日常生活受到高速公路嚴重噪聲干擾。劉某要求房地產公司解決噪聲問題，該公司稱高速公路是由市公路局投資建設的，應由公路局解決；公路局稱該高速公路多年來一直由市發展公司管理經營，應由發展公司解決；發展公司則稱房地產公司選址建房，發生問題應自行解決。劉某向法院提起訴訟。法院判定由房地產公司和發展公司承擔責任。根據法理學有關原理，下列哪些選項是正確的？

A.處理該糾紛的法律依據是我國的社會保障法

B.房地產公司承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除 C.發展公司承擔法律責任是基于法律責任的競合

D.房地產公司和發展公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系（2007年）

51.關于社會主義法治理念，下列哪些選項是正確的？

A.社會主義法治理念體現了中國共產黨領導、人民當家作主和依法治國的有機統一 B.社會主義法治理念是在總結我國法治建設實踐經驗、借鑒世界法治文明成果的基礎上提出的

C.社會主義法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念

D.通過社會主義法治理念教育，切實提高法律職業人員維護社會主義法治的能力 52.關于法與道德的共同點，下列哪些選項是正確的？ A.法律和道德都是一種社會規范，都具有規范性

B.法律和道德都具有強制性，都是人們應該遵循的規范 C.法律和道德都是歷史的產物，都是不斷變化的 D.法律和道德都是建立在一定物質生產方式之上的

53.某日，陳某因生活瑣事將肖某打傷。當地公安局詢問了雙方和現場目擊者并做了筆錄，但未做處理。兩年后，該公安局對陳某做出了拘留10日的處罰。陳某申訴，上一級公安局維持了原處罰決定。陳某提起訴訟。法官甲認為該公安局違反了《人民警察法》關于對公民報警案件應當及時查處的規定，因此應當撤銷其處罰決定。法官乙認為，如果因公安局的遲延處理而撤銷其處罰，就喪失了對陳某的違法行為進行再處理的可能，因此不應當撤銷。依據法理學的有關原理，下列哪些選項是正確的？ A.陳某與該公安局之間不存在法律關系 B.法官甲的觀點說明法律具有程序性的特征 C.法官甲的推理屬于形式推理 D.法官乙的觀點屬于司法解釋

54.關于司法的表述，下列哪些選項可以成立？

A.司法的依據主要是正式的法律淵源，而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解

B.司法是司法機關以國家名義對社會進行全面管理的活動 C.司法權不是一種決策權、執行權，而是一種判斷權 D.當代中國司法追求法律效果與社會效果的統一 55.關于法律溯及力，下列哪些選項是正確的？

A.刑事法律若具有溯及力可能導致國家權力的濫用和擴張，也違反正義的原則 B.法治社會要求法律具有可預測性和確定性，而法不溯及既往原則符合這一要求 C.在某些現代民事法律中，為了保障公民權利，一定程度上承認法律有溯及力 D.法不溯及既往原則屬于法律責任的歸責原則

56.關于法律發展、法律傳統、法律現代化，下列哪些選項可以成立？ A.中國法律的現代化的啟動形式是立法主導型

B.進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分

C.在當今經濟全球化的背景下，對各國法律進行法系劃分已失去了意義 D.法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒

（2006年）

51.汪某和范某是鄰居，某天，雙方因生活瑣事發生爭吵，范某怒而揮刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某與汪某的妻子在中間人的主持下，達成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡，堅決不同意私了，遂向當地公安部門告發。公安部門立案偵查之后，移送檢察院。最后，法院判處范某無期徒刑，同時判決范某向江某的家屬承擔民事責任。就本案而言，下列哪些說法是錯誤的？

A.該案件形成多種法律關系

B.引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律事件

C.該案件中，范某與檢察院之間不存在法律關系

D.范某與汪某的家屬之間不形成實體法律關系

52.20世紀90年代初，傳銷活動在中國大陸流行時，法律法規對此沒有任何具體規定。當時，執法機關和司法機關對這類案件的處理往往依據《民法通則》第7條。該條規定：“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經濟計劃，擾亂社會經濟秩序。”這說明法律原則具有哪些作用？ A.法律原則具有評價作用 B.法律原則具有裁判作用 C.法律原則具有預測作用 D.法律原則具有強制作用

53，村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時間里，女兒對其日常生活進行照顧。姚某去世之后留有祖傳貴重物品若干，女兒想分得其中一部分，但兒子認為，按照當地女兒無繼承權的風俗習慣，其妹不能繼承。當地大部分村民也指責姚某的女兒無理取鬧。對此，下列哪些說法可以成立？ A.在農村地區，應該允許風俗習慣優先于法律規定 B.法與習俗的正當性之間存在一定的緊張關系

C.中國法的現代化需要處理好國家的制定法與“民間法”之間的關系 D.中國現行法律與中國人的傳統觀念有一定的沖突

54.孫某早年與妻子呂某離婚，兒子小強隨呂某生活。小強15歲時，其祖父去世，孫某讓小強參加葬禮而小強與祖父沒有感情，加上呂某阻擋，未參加葬禮。從此，孫某就不再支付小強的撫養費用。呂某和小強向當地法院提起訴訟，請求責令孫某承擔撫養費。在法庭上，孫某提出不承擔撫養費的理由是，小強不參加祖父葬禮屬不孝之舉，天理難容。法院沒有采納孫某的理由，而根據我國相關法律判決呂某和小強勝訴。根據這個事例，下面哪些說法是正確的？

A.一個國家的法與其道德之間并不是完全重合的

B.法院判決的結果表明：一個國家的立法可以不考慮某些道德觀念 C.法的適用過程完全排除道德判斷

D.法對人們的行為的評價作用應表現為評價人的行為是否合法或違法及其程度

55.小麗是陳某的養女，在22歲時準備與其結識半年的男朋友結婚。陳某以小麗歲數小、與男朋友認識時間太短等為由，不同意兩人結婚，并禁止他們來往。從此，陳某只要發現小麗與男朋友來往，就對她拳腳相加，而且不允許她周末外出。小麗忍無可忍，向當地法院提起訴訟。該法院根據我國《刑法》第257條第1款的規定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役”），判處陳某拘役2個月。根據該案，下列哪些說法是正確的？ A.法院所引用的刑法條款所規定的內容屬于任意性法律規則 B.該刑法條款對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用 C.法院在該案件中適用的法律推理屬于演繹推理

D.法院在認定案件事實的過程中不需要運用價值導引的思考方式

56.《刑法》第263條規定，持槍搶劫是搶劫罪的加重理由，應處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。馮某搶劫了某出租車司機的錢財。法院在審理過程中確認，馮某搶劫時使用的是仿真手槍，因此，法官在對馮某如何量刑上發生了爭議。法官甲認為，持仿真手槍搶劫系本條款規定的持槍搶劫，而且立法者的立法意圖也應是這樣。因為如果立法者在制定法律時不將仿真手槍包括在槍之內，就會在該條款作出例外規定。法官乙認為，持仿真手槍搶劫不是本條款規定的持槍搶劫，而且立法者的意圖并不是法律本身的目的；刑法之所以將持槍搶劫規定為搶劫罪的加重事由，是因為這種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大，而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡，因而其危害性并不大。對此，下列哪些說法是正確的？ A.法官甲對《刑法》第263條規定的解釋是一種體系解釋 B.法官乙對《刑法》第263條規定的解釋是一種目的解釋 C.法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實判斷

D.法官的爭議說明：法律條文中所規定的“詞”的意義具有一定的開放性，需要根據案件事實通過“解釋學循環”來確定其意義

三、不定項選擇題（2010年）

91.一般來說，近代以前的法在內容上與道德的重合程度極高，有時渾然一體。??近現代法在確認和體現道德時大多注意二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉化為法律義務，注意明確法與道德的調整界限。據此引文及相關法學知識，下列判斷正確的是（）。（2010年卷一不定項第91題）

A.在歷史上，法與道德之間要么是渾然一體的，要么是絕然分離的 B.道德義務和法律義務是可以轉化的

C.古代立法者傾向于將法律標準和道德標準分開

D.近現代立法者均持惡法亦法的分析實證主義法學派立場 答案：B 92.2008年修訂的《中華人民共和國殘疾人保障法》第五十條規定：“縣級以上人民政府對殘疾人搭乘公共交通工具，應當根據實際情況給予便利和優 惠。殘疾人可以免費攜帶隨身必備的輔助器具。盲人持有效證件免費乘坐市內公共汽車、電車、地鐵、渡船等公共交通工具。盲人讀物郵件免費寄遞。國家鼓勵和支 持提供電信、廣播電視服務的單位對盲人、聽力殘疾人、言語殘疾人給予優惠。”對此，下列說法錯誤的是：

A.該規定體現了立法者在殘疾人搭乘公共交通工具問題上的價值判斷和價值取向 B.從法的價值的角度分析，該規定的主要目的在于實現法的自由價值 C.該規定對于有關企業、政府及殘疾人均具有指引作用

D.該規定在交通、郵政、電信方面給予殘疾人的優待有悖于法律面前人人平等原則

（2009年）

91.“在法學家們以及各個法典看來，各個個人之間的關系，例如締結契約這類事情，一般是純粹偶然的現象，這些關系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關系，它們的內容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當工業和商業的發展創造出新的交往形式，例如保險公司等的時候，法便不得不承認它們是獲得財產的新方式。”據此，下列表述正確的是？（）A.契約關系是人們有意識、有目的地建立的社會關系

B.各個時期的法都不得不規定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產的新方式 C.法律關系作為一種特殊的社會關系，既有以人的意志為轉移的思想關系的屬性，又有物質關系制約的屬性

D.法律關系體現的是當事人的意志，而不可能是國家的意志 92.周某半夜駕車出游時發生交通事故致行人魯某重傷殘疾，檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開庭，公訴人和辯護人就案件事實和證據進行質證，就法的適用展開辯論。法庭經過庭審查實，交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，宣判其無罪釋放。依據法學原理，下列判斷正確的是？（）A.法院審理案件目的在于獲得正確的法律判決，該判決應當在形式上符合法律規定，具有可預測性，還應當在內容上符合法律的精神和價值，具有正當性 B.在本案中，檢察院使用了歸納推理的方法

C.法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這主要解決的是事實問題

D.法庭主持的調查和法庭辯論活動，從法律推理的角度講，是在為演繹推理確定大小前提（2008年）

91.“現今的很多法律格言都是在古羅馬時期形成的，‘法律僅僅適用于將來’就是一例。這一思想后來被古典自然法學派所推崇，并體現在法國人權宣言和美國憲法之中，形成了法不溯及既往原則”。根據此引文以及相關法學知識，下列正確的表述是： A.古羅馬時期的法律是用法律格言的形式表現的

B.“法律僅僅適用于將來”已經成為現代社會的法律效力原則 C.只有古典自然法學派強調法不溯及既往的原則

D.法不溯及既往僅僅是人權宣言和憲法通行的效力原則

92.某國跨國甲公司發現中國乙公司申請注冊的域名侵犯了甲公司的商標權，遂起訴要求乙公司撤銷該域名注冊。乙公司稱，商標和域名是兩個領域的完全不同的概念，網絡域名的注冊和使用均不屬中國《商標法》的調整范圍。法院認為，兩國均為《巴黎公約》成員國，應當根據中國法律和該公約處理注冊糾紛。法院同時認為，對馳名商標的權利保障應當擴展到網絡空間，故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標專用權。據此，下列表述正確的是： A.法律應該以社會為基礎，隨著社會的發展而變化

B.科技的發展影響法律的調整范圍，而法律可以保障科技的發展 C.國際條約可以作為我國法的淵源 D.乙公司的辯稱和法院的判斷表明：法律決定的可預測性與可接受性之間存在著一定的緊張關系

（2008年·四川）

91.“在中國法的發展歷史上，追求'民族化'顯然是一個主線，形成了'尚古主義'取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現一批主張借鑒西方法律制度的學者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成，兩大法系的發達程度之高已被國際公認，其原因不得不歸結為法的民族化與國際化的協調一致。”基于這段引文，下列表述正確的是：

A.無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化

B.中華法系具有保守性格，追求“民族化”，與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合 C.西方的兩大法系在歷史發展的過程中逐漸實現了與國際化的協調一致，但與中華法系相比，卻又失去了“民族化”特色 D.沈家本是傾向于法律移植的法學家

92.張某有祖傳的玉雕一尊，委托德龍拍賣公司進行拍賣，最終被一家文化公司以140萬元的價格買到。對此，下列表述正確的是： A.這個事件中只有一種法律關系

B.在拍賣過程中，拍賣公司和競拍者的關系屬于隸屬性的法律關系 C.在該案件涉及的法律關系中，法律關系的主體既有自然人也有法人 D.在本案中，導致拍賣成交的客觀情況是法律事件（2007年）

91.我國《婚姻法》第33條規定：現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人的同意，但軍人一方有重大過錯的除外。依據法理學的有關原理，下列正確的表述是：

A.該條中所規定的軍人的配偶在離婚方面所承擔的義務沒有相應的權利存在 B.現役軍人與其配偶之間的權利義務是不一致的

C.該條所規定的法律義務是一種對人義務或相對義務 D.該法律條文完整地表達了一個法律規則的構成要素

92.《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》規定：各地高級人民法院可根據本地區經濟發展狀況，并考慮社會治安狀況，在本解釋規定的數額幅度內，分別確定本地區執行“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準。依據法理學的有關原理，下列正確的表述是： A.該規定沒有體現法的普遍性特征 B.該規定違反了“法律面前人人平等”的原則

C.該規定說明：法律內容的決定因素是社會經濟狀況 D.該規定說明：政治對法律沒有影響

（2006年）

91.楊某是某省高速公路建設指揮部的處長，為某承包商承建的某段高速公路立交橋綠化工程結算問題向該工程的建設指揮部打招呼，使該承包商順利地拿到了工程款，然后收受了該承包商的10萬人民幣。一審法院依據上述事實認為楊某的行為觸犯了《刑法》第385條的規定，構成受賄罪，判處楊某有期徒刑10年。楊某不服，提出上訴。二審法院經審理認為楊某的上述行為不構成受賄罪，撤銷一審判決，宣告楊某無罪。理由是，該工程的建設指揮部是一個獨立的單位，其人、財、物均歸該省所管轄的某市的人民政府管理，因此，該省高速公路建設指揮部與該工程建設指揮部之間不存在直接的領導關系。另外，該承包商的工程結算款不屬于不正當利益，楊某的行為不具備“為請托人謀取不正當利益”的受賄罪要件。關于法院在法律適用中所運用的法律推理，下列何種說法是不正確的？ A.一審法院運用的是一種辯證推理 B.二審法院運用的是一種類比推理 C.一審法院運用的是一種演繹推理 D.二審法院運用的是一種辯證推理

92.甲公司是瑞士一集團公司在中國的子公司。該公司將SNS柔性防護技術引入中國，在做了大量的宣傳后，開始被廣大用戶接受并取得了較大的經濟效益。原甲公司員工古某利用工作之便，違反甲公司保密規定，與乙公司合作，將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發，乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設計和產品設計圖、原理、特點、說明，由此獲得一定的經濟利益。甲公司起訴后，法院根據《中華人民共和國著作權法》、《伯爾尼保護文學藝術作品公約》的有關規定，判決乙公司立即停止侵權、公開賠禮道歉、賠償損失5萬元。針對本案和法院的判決，下列何種說法是錯誤的？ A.一切國際條約均不得直接作為國內法適用

B.《伯爾尼保護文學藝術作品公約》可以視為中國的法律淵源

C.《伯爾尼保護文學藝術作品公約》不是我國法律體系的組成部分，法院的判決違反了“以法律為準繩”的司法原則

D.《中華人民共和國著作權法》和《伯爾尼保護文學藝術作品公約》分屬不同的法律體系，法院在判決時不應同時適用

第四篇：1998司考真題答案

1998年全國律師資格考試 試卷一（答案）

——(1998-9-20)1998年全國律師資格考試 試卷一（答案）

參考答案：

一、單項選擇題(每題1分，共40分)

1.C 2.B 3.D 4.B 5.C 6.B 7.C 8.D 9.D 10.C 11.A 12.C 13.D 14.C 15.C 16.C 17.D 18.B 19.D 20.C 21.B 22.B 23.B 24.C 25.A 26.D 27.D 28.C 29.B 30.D 31.B 32.A 33.B 34.A 35.D 36.37.C 38.39.C 40.A

二、多項選擇題(每題1分，共50分)

41.ABC 42.AC 43.ABD 44.BCD 45.ACD 46.BCD 47.ACD 48.CD 49.BC 50.AC 51.ABD 52.ACD 53.ACD 54.BCD 55.AB 56.ABC 57.AC 58.ABCD 59.AC 60.BCD 61.ABCD 62.BC 63.BC 64.AD 65.ACD 66.BD 67.AD 68.ACD 69.AC 70.BD 71.BD 72.ABCD 73.ABCD 74.ACD 75.BD 76.ABCD 77.ABC 78.AB 79.AB 80.BC 81.AC 82.AC 83.AB 84.AB 85.BC 86.BD 87.AC 88.AC 89.ABCD 90.ABCD

三、英語試題(每題1分，共10分)

91.A 92.D 93.C 94.C 95.B 96.C 97.B 98.A 99.D 100.B

1998年全國律師資格考試 試卷二（答案）

——(1998-9-25)1998年全國律師資格考試 試卷二（答案）

參考答案：

一、單項選擇題(本題40分)

1、B

2、D

3、A

4、C

5、D

6、B

7、C

8、B9、A

10、A

11、C

12、B13、14、D15、A

16、B17、C

18、B

19、D 20、D

21、D

22、B

23、C

24、C25、D

26、A

27、B

28、D

29、D 30、B

31、C

32、C33、C

34、C

35、D

36、B

37、C

38、A

39、D 40、C

二、多項選擇題(本題40分)

41、BD

42、BD

43、BC

44、CD

45、AD46、AD

47、AC

48、AD

49、CD 50、ABC51、BC

52、ACD

53、ABCD

54、ACD

55、AC56、ABCD

57、ACD

58、AD

59、BD 60、ABCD61、ABCD 62、ABC 63、BCD 64、ABD 65、AB66、ACD 67、ABCD 68、ABC 69、ABCD 70、ABCD71、AD 72、ABC 73、ABCD 74、ABCD 75、AD76、ABCD 77、AB 78、ABD 79、ABCD 80、BC

三、案例不定項選擇題(本題20分)

81、D 82、ACD 83、C 84、C 85、D86、D 87、CD 88、ABCD 89、BC 90、ABCD91、ABC 92、ABCD 93、ABCD 94、ACD 95、CD96、BCD 97、CD 98、D 99、C 100、D

1998年全國律師資格考試 試卷三（答案）

——(1998-9-30)1998年全國律師資格考試 試卷三（答案）

參考答案：

一、單項選擇題

1、C

2、B

3、D

4、B

5、D

6、B

7、C

8、D9、A

10、A

11、D

12、C

13、A

14、B

15、A

16、B17、A

18、C

19、D 20、B

21、C

22、D

23、C

24、C25、D

26、B

27、C

28、D

29、A 30、C

31、D

32、B

33、C

34、D

35、C

36、B

37、A

38、D

39、D 40、B

二、多項選擇題

41、AB

42、AC

43、AD

44、AB

45、ACD46、ABCD

47、ABCD

48、AD

49、ACD 50、AD51、ABD

52、ABD

53、BCD

54、BC

55、AB56、ABCD

57、ABCD

58、ABD

59、ABD 60、AD61、AD 62、ABC 63、AC 64、BC 65、AC66、AD 67、ABC 68、ABD 69、AD 70、AC71、CD 72、AD 73、ACD 74、AB 75、ABD76、AB 77、AD78、ABCD 79、ACD 80、ABC

三、案例選擇題

81、C 82、C 83、AD 84、A 85、D86、AB 87、ABC 89、B 90、B 91、BCD 92、D 93、ABCD 94、ABCD95、AB96、ABC 97、CD 98、BC 99、ACD 100、BCD

1998年全國律師資格考試 試卷四（答案）

——(1998-10-5)1998年全國律師資格考試 試卷四（答案）

參考答案：

一、(本題13分)

1、有效(1分)。馮、陳雙方立有抵押字據，且抵押物并非必須辦理登記的土地使用權、房地產、林木等，故該字據有效(1分)。

2、有效(1分)。雙方立有質押字據，且質物已移交質權人占有(1分)。

3、朱與蔣之間是承攬合同關系(0.5分)、留置關系(0.5分)。

4、應由蔣優先行使留置權(1分)。因抵押物未辦理登記，不得對抗第三人，故朱不能優先行使其權利。朱與蔣之間，蔣的留置權有優先權(1分)。

5、可以(1分)。違約金與定金性質是不同的。定金主要起擔保作用，而違約金是違反合

同的責任形式，二者不能相互代替(1分)。

6、不應支持(1分)，合同的履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔(1分)。

7、不能成立(1分)。其經營風險應由自己承擔，不能作為免責事由(1分)。

二、(本題12分)

1、無效。因為江東公司與東風廠達成合資協議是經市機械局同意的，應該說是市機械局同意由新協議取代了舊協議。

2、雙方協議將國有資產—電動工具車間整體低價作為東風廠的出資。

3、紅云開關廠以東風廠的名義，將東風廠的一部分廠房和設備壓價出售。

4、江東公司和紅云開關廠因上述2和3的行為，導致東風廠破產時資產減少，負債增加。

5、工商銀行可作為破產債權人申報債權，請求參與破產財產分配。

三、(本題9分)

1、屬單獨海損(0.5分)，應由保險公司承擔損失(1分)。途中燒毀的化肥屬于單獨海損，依CFR術語，風險由A公司即買方承擔；而A公司購買了水漬險，賠償范圍包含單獨海損，因此由保險公司承擔(1分)。

2、屬共同海損(0.5分)，應由A公司與船公司分別承擔(1分)。因船舶和貨物遭到了共同危險，船長為了共同安全，有意又合理地造成了化肥的濕毀(1分)。

3、可以(1分)。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，須對遲延交付負責(1分)。

4、可以(1分)。因B公司出具的保函基于雙方真實的意思表示，該保函對當事的雙方有效(1分)。

四、(本題9分)

1、不可以主持調解(1分)。因為執行是指人民法院的執行組織依照法定的程序，對發生法律效力的法律文書確定的給付內容，以國家的強制力為后盾，依法采取強制措施，迫使義務人履行義務的行為。謝大柱應當根據二審的裁判強制執行(1分)。

2、有效(1分)。民事訴訟法規定，在執行中雙方當事人可以自行和解。(1分)

3、馬天星有權申請恢復執行(1分)。E市K區法院受理馬天星的申請是正確的，但其裁定執行和解協議是錯誤的。(1分)根據民事訴訟法的規定，當事人在達成和解協議后，一方當事人不履行協議的，人民法院可根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行，和解協議不具備可強制執行的效力。(1分)

4、不可以(1分)。民事訴訟的強制措施只能在民事訴訟過程中實施，吳小明的行為發生在執行終結后，此時民事訴訟程序已終結(1分)。

五、(本題9分)

1、趙某、錢某、李某與廠方發生的爭議屬于《企業勞動爭議處理條例》所規定的勞動爭議。(2分)

2、四種方式。勞動爭議后，當事人應當協商解決，但協商不是處理勞動爭議的必經程序(1分)；不愿協商或者協商不成的，可以向本企業勞動爭議調解委員會申請調解，調解也不是處理勞動爭議的必經程序(1分)；調解不成的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,當事人也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。仲裁是處理勞動爭議的必經程序(1分)；對仲裁裁決不服的，可以向人民法院起訴，在起訴前必須先經過仲裁程序(1分)。

3、協商與調解達成協議的，雙方當事人應當自覺履行，協議沒有強制執行力(1分)；對仲裁裁決無異議的，當事人必須履行，一方當事人在法定期限內不起訴又不履行仲裁裁決的，另一方當事人可以申請人民法院強制執行(1分)；勞動爭議訴訟所產生的裁判，具有當然的強制執行力(1分)。

六、(本題7分)

1、李某的盜竊未遂，根據犯罪是否實施終了為標準，屬于未實施終了的未遂(1分)；根據實際上能否構成既遂為標準，屬于能犯的未遂(1分)。

2、李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應當定性為搶劫罪(1分)。犯盜竊罪為抗拒抓捕而當場使用暴力，以搶劫罪定罪處罰(1分)。

3、屬于犯罪預備(1分)。

4、對李某應當以搶劫罪和故意殺人罪(預備)數罪并罰定罪處罰(2分)。

七、(本題8分)

1、沒有超過追訴時效(1分)。因為馬鋒的重婚行為仍在繼續狀態，尚未終了(1分)。

2、不應當追究劉娟重婚行為的刑事責任(1分)。因為劉娟對馬鋒已有配偶的情形缺乏明知，缺乏構成重婚罪所要求的主觀要件(1分)。

3、潘麗誤將父母毒死的行為不應當追究刑事責任(1分)。因為潘麗在實施該行為時并非出于故意或過失，對于被害人死亡的結果無法預見，因此缺乏構成犯罪所要求的主觀要件(1分)。

4、馬鋒觸犯了重婚罪、故意殺人罪。(2分)

八、(本題13分)

1、縣法院未經審理就認為段鋒的行為“已構成犯罪”，違反了刑事訴訟法中“未經人民法院依法判決不得確定有罪”的原則。

2、縣法院“決定將本案轉刑庭處理”是錯誤的。這是自己起訴自己審理，違反了刑事訴訟法關于法定職權的規定。

3、本案縣法院未經被害人告訴即作為刑事案件審理是錯誤的。因為侮辱案件是告訴才處理的，而輕傷害的故意傷害案也是屬于自訴案件。

4、“將民事訴狀作為刑事自訴書”是錯誤的，當事人對自行決定范圍內的訴訟請求不容干涉。

5、法院沒有為段指定律師擔任辯護人是錯誤的。段未滿18歲，屬于應當為其指定律師辯護的被告人。

6、縣法院公開審理本案是錯誤的，因為本案既涉及個人隱私，被告又是未成年人，應當不公開審理。

7、縣法院直至7月20日才開庭審理案件是錯誤的，因為既然法院已對本案采用了簡易程序，就應當在20日內審結，此時離6月13日已過了一個月。

8、縣法院在自訴人明確表示放棄控訴后仍然開庭是錯誤的，至少應當允許自訴人撤回自訴。

9、在開庭時自訴人沒有出庭而繼續開庭是錯誤的，應當作撤訴處理。

10、只有被告人一人到庭是錯誤的，由于被告是未成年人，根據刑事訴訟法規定，可以通知被告人的法定代理人在場。

11、開庭時只是對被告人進行了訊問是錯誤的，至少應當宣讀起訴書，并提供進行法庭辯論的可能。

12、開庭未讓被告人進行最后陳述顯然錯誤，這是法定的權利，不能剝奪。

13、未對附帶民事訴訟部分一并處理錯誤，應當同刑事案件一并審理。

14、縣法院在作出判決后，沒有將判決書送達“自訴人”，沒有告知其有關上訴的權利。

九、(本題9分)

1、賠償義務機關是西城區檢察院(1分)。如果賠償義務機關拒絕賠償，李某可以在法定期間內向市檢察機關提出復議申請；如果復議機關決定不予賠償或李某對賠償數額有異議、或者復議機關逾期不作賠償決定的，李某可以在法定期間內向市中級人民法院的賠償委員會申請作出賠償決定。(1分)

2、西城區工商行政管理局為賠償義務機關(1分)。李某可直接向西城區工商局請求賠償，如果對答復不滿意可再申請復議或提起行政訴訟；也可直接提起行政復議，同時提出賠償請求，如對復議決定不服，還可提起行政訴訟；也可直接提起行政訴訟，并在訴訟中一并提出賠償請求，但未經向西城區工商局請求賠償不得單獨提起行政賠償訴訟。(1分)

3、不能對問題1、2所述的兩項損害一并提起賠償訴訟(0.5分)。因為兩項賠償屬于不同的性質，而且第1項賠償屬于刑事賠償范圍，不屬于訴訟范圍(0.5分)。

4、可以提出的要求有：消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等(1分)。

5、不可以(0.5分)，因為這種損失不是羈押行為所直接造成的(0.5分)。

6、根據行政處罰法應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知其享有申請回避、申辯、陳述事實、提出證據、申請舉行聽證、申請行政復議、提起行政訴訟等等權利。(1分)

7、最遲在1998年11月30日前提出。

十、(本題11分)

1、(1)應當采取直接到法院提起刑事訴訟的方式追究陳某等人的刑事責任(1分)。此案應由人民法院直接管轄(1分)。

(2)治傷醫藥費可通過提起刑事附帶民事訴訟解決(1分)。應當請求王某、陳某和何某的財產繼承人給予賠償(1分)。

(3)可以不告王某。自訴人明知有其他共同侵害人，而只對部分侵害人提出起訴的，視為自訴人對其他侵害人放棄起訴權利。

2.法律文書：(6分)

刑事附帶民事自訴狀

自訴人：蔡某 男 26歲 漢族 籍貫X省X市 個體工商戶 住址：本市甲區新華路X號

訴訟代理人：某某某 本市某某律師事務所律師

被告人：陳某 男 24歲 漢族 籍貫X省X市 無業 住址：本市甲區新華路X號

趙某 女 25歲 漢族 籍貫X省X市 無業 住址：本市甲區新華路X號

案由與訴訟請求：

1.被告人陳某犯故意傷害罪(輕傷)，請求依法追究刑事責任。

2.被告人陳某、趙某賠償醫藥費、交通費1800元。

3.本案訴訟費用由陳某、趙某承當。

事實與理由：

1995年12月，王某向史某借1萬元人民幣，約定“半年內還清”，兩年后，王某仍未歸還。

1998年6月28日上午，史某到王家索要欠款，王某非但不還，反說他從未向史某借錢，倒是史某與他人開飯館時曾向他借過3千元錢。兩人遂發生爭執，繼而動起手來，引起王某家眾鄰居圍觀，史某當眾打了王某一耳光，說“要教訓一下你這忘恩負義的家伙”，后被眾人拉開。

王某覺得自己當眾受辱，6月29日上午，糾集陳某、蔡某到史某與本人共同經營的飯館找史某“報仇”。由于史某不在，王某氣急敗壞地抄起椎在飯館內墻腳處的酒瓶使勁往下摔。本人見狀急忙勸阻，王某不聽，反而指使蔡某、何某一起毆打本人，使本人多處受傷，后經司法鑒定為輕傷。本人經住院治療，共花費醫藥費2600元，交通費200元。

事后，王某出于心理恐懼，不僅將所欠1萬元還給史某，并向本人賠禮道歉，出資1000元給本人治傷。1998年8月5日，何某固交通事故死亡，其遺產均由其妻子趙某繼承。

為了維護本人合法權利，根據《刑法》第二百三十四條規定，請求依法追究蔡某故意傷害罪刑事責任；根據《民法通則》第一百一十九條規定，請求判決各被告分別承當侵權民事

責任。

證據和證據來源，證人姓名和住址：

證據：1.司法鑒定材料

2.醫藥費單據

3.交通費單據

證人：史某 住址：本市甲區新華路某號

王某 住址：本市甲區新華路某號

此致

本市甲區人民法院

自訴人：蔡某

代書人：某某某

1998年10月11日

附：1.本訴狀副本2份

2.司法鑒定材料1份

3.醫藥費、住院費收據2張

4.交通費單據若干

5.其他書證若干

第五篇：2002司考真題答案

2002年國家司法考試 試卷一（答案）

——(2002-9-20)2002國家司法考試試卷一參考答案

一、單項選擇題：

題號 答案 題號 答案D 16 B 2 B 17 B 3 A 18 C 4 D 19 B 5 A 20 B 6 C 21 B 7 D 22 D 8 C 23 C 9 C 24 D 10 A 25 D 11 B 26 A 12 C 27 C 13 A 28 A 14 C 29 C 15 C 30 C

二、多項選擇題：

題號 答案 題號 答案

AB 56 CD 32 BCD 57 ACD 33 ABCD 58 ABD 34 ACD 59 BCD 35 ABC 60 ABD 36 AC 61 ACD 37 ABCD 62 BD 38 AB 63 BCD 39 ABD 64 BCD 40 ABC 65 ABC 41 BCD 66 BCD 42 ABD 67 BC

ABCD 68 ABCD

ABC 69 BC 45 ABCD 70 AC 46 ABD 71 CD 47 AC 72 ABCD 48 ABC 73 ABCD 49 BD 74 ABCD 50 ABCD 75 ABCD 51 ABCD 76 ABCD 52 ABD 77 ABCD 53 ABC 78 BCD 54 AD 79 ABCD 55 ACD 80 ABD

三、任意選擇題：

題號 答案 題號 答案

AC 91 ACD 82 ABCD 92 BC 83 ABCD 93 ABCD 84 ACD 94 ABC 85 ABCD 95 C 86 BD 96 CD 87 AB 97 B

ACD 98 BCD 89 C 99 AB

ABCD 100 ABD

2002年國家司法考試 試卷二（答案）

——(2002-9-25)2002國家司法考試試卷二參考答案

一、單項選擇題：

題號 答案 題號 答案D 16 D 2 C 17 B 3 B 18 B 4 B 19 C 5 C 20 B C 21 A 7 C 22 C 8 D 23 B 9 C 24 B 10 C 25 A 11 C 26 A 12 C 27 D 13 D 28 A 14 B 29 A 15 C 30 A

二、多項選擇題：

題號 答案 題號 答案

BCD 56 CD 32 ABC 57 ABCD 33 ABD 58 ACD 34 ACD 59 CD 35 AC 60 ACD 36 ABD 61 ABCD 37 AD 62 AC 38 BC 63 ABCD 39 ABCD 64 ABD 40 AD 65 ACD 41 ABCD 66 AB 42 ACD 67 ABCD 43 ABCD 68 AB 44 BCD 69 AB 45 ABD 70 ABC 46 AD 71 AD 47 AC 72 BCD 48 ACD 73 ACD 49 ABCD 74 ACD 50 BCD 75 BD 51 ACD 76 ACD 52 BD 77 ACD 53 BD 78 AB 54 ABD 79 AC 55 ABCD 80 BC

三、任意選擇題：

題號 答案 題號 答案

ABCD 91 BC 82 ABCD 92 BCD 83 BCD 93 ABC 84 AD 94 BCD 85 BCD 95 AC 86 AD 96 ABD 87 BCD 97 BD 88 BCD 98 BC 89 AB 99 ABC 90 CD 100 AC

（以上內容僅供參考）

2002年國家司法考試 試卷三（答案）

——(2002-10-5)2002國家司法考試試卷三參考答案

一、單項選擇題：

題號 答案 題號 答案A 16 D 2 C 17 D 3 D 18 D 4 C 19 C 5 A 20 D 6 A 21 D 7 C 22 A 8 A 23 D 9 B 24 D 10 C 25 C 11 A 26 B 12 A 27 C 13 D 28 C 14 D 29 D 15 A 30 D

二、多項選擇題：

題號 答案 題號 答案

ACD 56 BCD 32 BC 57 ABCD 33 AC 58 BCD 34 ABCD 59 CD 35 ABC 60 ABD 36 AD 61 ABCD 37 AD 62 BC 38 AC 63 ABC 39 BCD 64 ABCD 40 BCD 65 ABCD 41 BC 66 CD

ABD 67 ABCD 43 ABD 68 ACD 44 ABD 69 BCD 45 ABC 70 ABD 46 ACD 71 ABD 47 CD 72 ABCD 48 ABCD 73 BD 49 CD 74 ABCD 50 AB 75 BC

ABCD 76 ABD 52 AC 77 ABD 53 ABC 78 CD 54 ABC 79 BD 55 BD 80 BD

三、任意選擇題：

題號 答案 題號 答案

C 91 A

ABCD 92 A 83 BC 93 D 84 A 94 BC 85 C 95 BC 86 AC 96 AC 87 A 97 D 88 BD 98 D 89 ABD 99 ACD 90 C 100 D

（以上內容僅供參考）

2002年國家司法考試 試卷四（答案）

——(2002-10-10)2002國家司法考試試卷四參考答案

一、(本題10分)

偽造、變造居民身份證罪是指違反國家有關居民身份證管理的法規，偽造、變造居民身份證的行為。李某在行人較多的馬路邊詢問行人是否需要身份證，然后將身份證送何某偽造。何某偽造后再由李某交給購買者。李某和何某有分工和協作構成了偽造、變造居民身份證的共同犯罪。

詐騙罪是以非法占有為目的，以虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。《最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律問題的若干解釋》第9條規定，以虛假、冒用的身份證件辦理入網手續并使用移動電話，造成電信資費損失數額較大的，依照《刑法》第266條的規定，以詐騙罪定罪處罰。題中李某使用偽造的居民身份證，辦理了手機入網手續，造成電信資費損失3000余元，其行為符合該解釋的規定，故構成詐騙罪。

根據《刑法》第267條第2款規定，攜帶兇器搶奪的，依照搶劫罪處理。李某攜帶三角刮刀進行搶奪，構成搶劫罪。

李某妨害趙某履行公務，并將趙某刺成重傷，系想象競合犯，應從一重罪即按故意傷害罪處理。李某攜帶兇器搶奪，已經構成搶劫罪，因此，不存在由搶奪罪轉化為搶劫罪的問題。

李某使用信用卡進行惡意透支，并且數額較大，構成信用卡詐騙罪。信用卡詐騙罪是指以非法占有為目的，利用信用卡進行詐騙活動，騙取數額較大的財物的行為。信用卡詐騙罪客觀方面表現為：

(1)使用偽造的信用卡；

(2)使用作廢的信用卡；

(3)冒用他人信用卡；

(4)惡意透支。

二、(本題10分)

陳某奪取摩托車的行為構成緊急避險。緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已給另一較小合法權益造成損害的行為。題中陳某因揭發他人違法行為，而被兩名加害人報復砍傷，在逃跑的過程中迫不得已為了保護自己的人身權利，奪用丁的摩托車逃走，雖損害了他人合法權益，但保全了較大的合法利益，符合緊急避險的構成要件。

陳某將工具箱內的3000元據為已有的行為構成盜竊罪。盜竊罪是指以非法占有為目的，竊取公私財物數額較大，或者多次竊取公私財物的行為。題中陳某在逃到安全的地方，擅自將摩托車尾部的工具箱撬開，將工具箱內的3000元現金和定期存單據為已有，因而構成盜竊罪。但是，注意盜竊的金額并不包括定期存單20000元，因為雖然陳某將存單據為已有可是陳某并不能實際占有20000元。

陳某使用偽造的身份證將20000元取出的行為構成詐騙罪。詐騙罪是以非法占有為目的，以虛構事實或者隱瞞真

相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。其中，偽造身份證的犯罪行為和詐騙罪屬于牽連犯，按從一重罪處罰的原則，對陳某只定為詐騙罪。

陳某將摩托車故意推下山崖的行為構成故意毀壞財物罪。故意毀壞財物罪是指故意毀壞公私財物，數額較大或者有其嚴重情節的行為。題中陳某故意將丁的摩托車推下山崖致其毀損的因而構成故意毀損財物罪。

三、(本題10分)

(一)檢察院不合法的程序：

(1)檢察院對于國有宏源股份有限公司涉稅案件的立案偵查違反有關規定。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大法制工作委員會關于{中華人民共和國刑事訴訟法}實施中若干問題的規定}第l條規定，……對于涉稅案件由公安機關管轄，公安機關應當立案偵查，人民檢察院不再受理。根據上述規定題中檢察院對于國有宏源股份有限公司涉稅案件的立案偵查違反有關規定。

(2)檢察院派檢察人員直接逮捕犯罪嫌疑人的行為是違法的。《刑事訴訟法》第59條規定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經過人民檢察院的批準或者人民法院的決定，由公安機關執行。因此，題中檢察院派檢察人員直接逮捕犯罪嫌疑人的行為是違法的。

(3)檢察院要求同時提供5萬元保證金和保證人的做法是違背刑事訴訟法的。《刑事訴訟法》第53條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候審，應當責令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或者交納保證金。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大法制工作委員會關于{中華人民共和國刑事訴訟法)實施中若干問題的規定》第21條明確了不能要求同時提供保證人和交納保證金。題中檢察院要求同時提供5萬元保證金和保證人的做法是違背刑事訴訟法的。

(4)人民檢察院在人民法院尚未作出生效的判決就將該凍結的存款上繳國庫的做法違反刑事訴訟法及其解釋。《最高人民法院關于執行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》第292條規定：人民法院受理案件時，對于偵查機關凍結在金融機構的存款，應當審查是否附有金融機構出具的證明文件原件，人民法院作出生效判決后，通知金融機構上繳國庫，同時將判決書送達有關財政機關。……本題中人民檢察院在人民法院尚未作出生效的判決就將該凍結的存款上繳國庫的做法違反刑事訴訟法及其解釋。

(5)檢察院沒有經過原審人民法院直接向上一級人民法院提出抗訴的做法違法。《刑事訴訟法》第85條規定，地方各級人民檢察院對同級人民法院的第一審判決、裁定的抗訴，應當通過對原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當事人。題中檢察院沒有經過原審人民法院直接向上一級人民法院提出抗訴的做法違法。

(二)法院不合法的程序：

(1)二審人民法院對于檢察院抗訴的案件不開庭審理是違法的。《刑事訴訟法》第187條規定，對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應當開庭審理。故題中二審人民法院對于檢察院抗訴的案件不開庭審理是違法的。

(2)二審法院用裁定撤銷原判的做法不合刑事訴訟法的規定。《刑事訴訟法》第189條第2項規定，原判事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤或者是量刑不當，應當改判。題中二審法院用裁定撤銷原判的做法不合刑事訴訟法的規定。

四、（本題10分）

1、合同的效力未定，因為錢某的行為屬無權處分行為，無權處分行為產生的合同效力未定。

2、孫某能取得古董所有權，因為孫某的行為符合善意取得的條件，孫某因善意取得而取得所有權。

3、孫某與李某之間形成動產質押法律關系。

4、該約定無效，因為這一約定屬于流質條款，是法律禁止的。

5、錢某和趙某之間形成無因管理之債。

6、施工隊應向趙某請求付款。因為施工隊與趙某之間存在合同關系。

7、趙某可以對錢某提起違約之訴或侵權之訴，因為趙某的違約行為侵犯了錢某的財產權。

五、（本題10分）

1、興都公司與紡織廠買賣合同約定的是擬制交付。棉花所有權自伏牛公司在倉單上背書并經保管人簽字或蓋章并轉移給紡織廠時轉移。

2、興都公司可以行使先履行抗辯權拒絕向紡織廠交付貨物。

3、伏牛公司違反了與興都公司間的委托合同，應當承擔違約責任。

4、紡織廠在取得倉單但未付款以前對棉花有所有權。因為倉單是物權憑證經背書轉讓后，貨物的所有權發生轉移。

六、（本題10分）

1、乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責任。

2、B縣人民法院有管轄權。因為雙方的協議管轄有效，合同的履行地為貨物發運地B縣，所以B縣人法院有管轄權。

3、遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由甲公司承擔。因為本題中貨物的風險自交付第一承運人時轉移，乙公司已經完成交付，因此風險應由甲公司承擔。

4、乙公司的主張不能得到支持。因為違約金和定金不能同時并用。

5、丙公司與丁公司訂立的合同效力未定。因為丙公司并未取得貨物的所有權，在這種情況下，其與丁公司簽訂的買賣合同屬于無權處分行為，效力未定。

七、（本題10分）

1、不可以。生產經營為主的公司注冊資本需要人民幣五十萬元。該公司的實際注冊資本為49萬，因此，不能成立。

2、對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。

3、股東應當足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶，股東不按照前款規定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。

4、設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國家授權投資的機構或者國家授權的部門作為申請人，申請設立登記。法律、行政法規規定設立有限責任公司必須報經審批的，應當自批準之日起90日內向公司登記機關申請設立登記；逾期申請設立登記的，申請人應當報審批機關確認原批準文件的效力或者另行報批。

（一）公司董事長簽署的設立登記申請書；

（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

（三）公司章程；

（四）具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；

（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；

（六）載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

（七）公司法定代表人任職文件和身份證明；

（八）企業名稱預先核準通知書；

（九）公司住所證明。法律、行

政法規規定設立有限責任公司必須報經審批的，還應當提交有關的批準文件。

5、不符合。法律要求不能超過20%，而協議出資為52萬，15萬的出資已經超過了20%的比例。

八、（本題10分）

1、李有良應當以喬小偉、喬大偉和正華修理廠是共同被告。

2、甲市A區、甲市B區、甲市C區和甲市L區法院都有管轄權。

3、李有良可以向任何一個有管轄權的法院起訴，法院應當受理。如果他向兩個以上的法院起訴，由先立案的法院管轄。

4、由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

5、當事人可以上訴，由二審法院審理，當事人不上訴，判決生效。如果發現判決有錯誤，可以通過審判監督程序處理。

九、（本題11分）

(1)是行政爭議。郵電局在本案中屬于經授權而成為行政主體的被告，本案中的爭議涉及公共利益，郵電局對120電話的管理具有行政管理性質。

(2)賠償請求不應得到支持。規定安裝120電話的目的是實現一種公共利益，而不是為醫院設定一種財產權，郵電局安裝120電話的義務所對應的權利并非醫院的財產權，因而醫院不可因郵電局違背此法定義務而要求賠償。

(3)法院可依法采取如下措施：

①對縣郵電局按日處以50一100元罰款；

②向縣郵電局的主管機關提出司法意見；

③拒不履行判決情節嚴重的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

十、（本題11分）

赤山市人民檢察院

起 訴 書

赤檢刑訴字(2000)第***號

被告人李玉書，男，1970年8月2日生，漢族，農民，赤山市人，住赤山市龍安村，2000年9月8日因強奸(未遂)、故意殺人、盜竊罪被赤山市公安局刑事拘留，2000年9月15日被赤山市人民檢察院批準逮捕，2000年9月15日被赤山市公安局執行逮捕。

被告人李玉書強奸(未遂)、故意殺人、盜竊一案經赤山市公安局偵查終結，移送本院審查起訴，本院于2000年**月*日收到，經本院審查查明，被告人的犯罪事實如下：

2000年9月7日上午，被告人李玉書路經赤山市郊區時，見被害人徐桂珍(女，34歲)一人在草灘上牧羊，便上前搭話。交談中被告人李玉書產生了強奸邪念，便將徐桂珍拉入附近溝內按倒在地，強行撕扯徐桂珍的褲子欲行強奸。徐桂珍極力反抗，大聲呼救。李玉書怕罪行暴露，掏出隨身攜帶的匕首向徐的腹部猛刺一刀。徐桂珍繼續呼救，李玉書一手卡住徐桂珍的脖子，另一只手向徐桂珍的腹部猛刺數刀，致徐桂珍當場死亡。李玉書隨后取下徐桂珍身上帶的手表和身上的80元錢，并將徐桂珍的尸體移到附近掩埋。隨后，李玉書將被害人放牧的125只綿羊趕到臨近的高家

店村進行銷贓。

上述犯罪事實，有被告人供述、物證、勘驗檢查筆錄等證據。事實清楚，證據確實充分。

綜上所述，第一，被告人李玉書，違背婦女意志，使用暴力手段欲與被害人徐桂珍發生性關系但因被害人的極力反抗并未得逞。其行為已經觸犯了 《中華人民共和國刑法》第236條和第23的規定規定，構成強奸罪(未遂)。

第二，被告人李玉書，在強奸未遂后怕自己罪行暴露，用匕首將被害人徐桂珍殺害。其行為已經觸犯了 《中華人民共和國刑法》第232條的規定，構成了故意殺人罪。

第三，被告人李玉書，以非法占有為目的，將被害人放牧的125只綿羊以及被害人的手表、80元錢竊為已有。其行為已經觸犯了《中華人民共和國刑法》第264條的規定構成盜竊罪。被告人李玉書的犯罪情節極其嚴重、社會影響極其惡劣、造成的危害極其嚴重。本院為維護法律的尊嚴、維護社會秩序、保護廣大人民群眾的利益，根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條規定，提起公訴，請依法嚴懲。

此致

赤山市中級人民法院

檢察員：XXX X X年X月X日

1．證據目錄

2．主要證據復印件

（以上內容僅供參考）