第一篇：法律的制定

我國是統一的、單一制的國家，各地方經濟、社會發展又很不平衡。與這一國情相適應，在最高國家權力機關集中行使立法權的前提下，為了使我們的法律既能通行全國，又能適應各地方千差萬別的不同情況的需要，在實踐中能行得通，憲法和立法法根據憲法確定的“在中央的統一領導下，充分發揮地方的主動性、積極性”的原則，確立了我國的統一而又分層次的立法體制：

(一)全國人大及其常委會行使國家立法權。全國人大制定和修改刑事、民事、國家機構的和其他的基本法律。全國人大常委會制定和修改除應當由全國人大制定的法律以外的其他法律；在全國人大閉會期間，對全國人大制定的法律進行部分補充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸。

(二)國務院即中央人民政府根據憲法和法律，制定行政法規。

(三)省、自治區、直轄市的人大及其常委會根據本行政區域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下，可以制定地方性法規；較大的市(包括省、自治區人民政府所在地的市、經濟特區所在地的市和經國務院批準的較大的市)的人大及其常委會根據本市的具體情況和實際需要，在不同憲法，法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規相抵觸的前提下，可以制定地方性法規，報省、自治區的人大常委會批準后施行。

(四)經濟特區所在地的省、市的人大及其常委會根據全國人大的授權決定，還可以制定法規，在經濟特區范圍內實施。

(五)自治區、自治州、自治縣的人大還有權依照當地民族的政治、經濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例，對法律、行政法規的規定作出變通規定。自治區的自治條例和單行條例報全國人大常委會批準后生效，自治州、自治縣的自治條例和單行條例報省、自治區、直轄市的人大常委會批準后生效。

(六)國務院各部、各委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構，可以根據法律和國務院的行政法規、決定、命令，在本部門的權限范圍內，制定規章。省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據法律、行政法規和本省、自治區、直轄市的地方性法規，制定規章。

這種分層次的立法體制又是怎樣體現和保證法制統一的呢?主要是兩方面：一方面，明確不同層次法律規范的效力。憲法具有最高的法律效力，一切法律、法規都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規，行政法規不得同法律相抵觸。法律、行政法規的效力高于地方性法規和規章，地方性法規和規章不得同法律、行政法規相抵觸。地方性法規的效力高于地方政府規章，地方政府規章不得同地方性法規相抵觸。另一方面，實行立法監督制度。行政法規要向全國人大常委會備案，地方性法規要向全國人大常委會和國務院備案，規章要向國務院備案。全國人大常委會有權撤銷同憲法、法律相抵觸的行政法規和地方性法規，國務院有權改變或者撤銷不適當的規章。所謂立法的基本原則，又稱法的制定的基本原則，是在整個立法活動中貫穿始終的、立法中的每一個環節都必須遵守，受其指導的總體準則。立法的基本原則是國家立法指導思想在實際立法活動中的具體化和體現，是對國家立法意圖、目的、目標的總體的系統的概括。一般來說，立法的基本原則凝集著一定社會共同體及其成員的權利、利益的期待和追求，體現著一個國家社會發展、建設和鞏固的需要和要求，反映著一定社會所追求的法律精神、法律價值、法律理想和法律目的，濃縮了一定社會的法律理念和法律現實。因此，立法指導思想必須與人們的利益、權利的要求和實際相協調，必須與一個社會、國家的現實相適應，必須與社會發展的進程和規律相符合。

立法基本原則是法律的靈魂，立法活動的指南針和支柱。立法基本原則實質上是立法所遵循和追求的目的、價值、理念、精神，它構成了法律的靈魂之所在，形成了立法工作的指南和基礎?！霸瓌t表達了詳細的法律規則和具體的法律制度的基本目的，因為，人們把原則看作使這些基本目的始終如

一、緊密一致、深入人心，從而使其完全理性化的東西。因此，法律原則正是規則與價值的交匯點。”（麥考密克語）確立立法的基本原則，就是使立法者明確自己要遵循哪些標準來制定法律，要制定什么樣的法律，這些法律的目的、目標何在，結構、功能、作用是怎樣的。確立了這些具有普遍意義的原則性的東西，就為將要進行具體的立法活動確立了方向，規范了目標、目的，使之循著這個基本的方向和前提來進行規范化的活動，從而使立法活動的形式和結果不致偏離立法者所希望的目標和結果，達到預期的立法目的。立法活動中的每一具體步驟、具體工作都要受基本原則的指導和制約。顯然，一國立法活動科學與否，成功與否，與一國所確立的立法基本原則大有關系。

立法的原則是多種多樣的，大體上可分為立法的基本原則和具體原則。成為立法的基本原則必須具備一定的條件，具有一些獨特的性質。這些條件和性質主要為：⑴嚴密的科學性；⑵系統的整體性；⑶結構的規范性；⑷高度的概括性；⑸較強的穩定性；⑹一定的操作性；等等。這些特征使立法基本原則既有別于立法指導思想，又區別于立法的具體原則，成為立法及其各個環節的基石。

《立法法》在總則部分明確規定了立法的一些基本原則，“立法應當依照法定的權限和程序，從國家整體利益出發，維護社會主義法制的統一和尊嚴”（第四條），“立法應當體現人民的意志，發揚社會主義民主，保障人民通過多種途徑參與立法活動”（第五條），“立法應當從實際出發，科學合理地規定公民、法人和其他組織的權利與義務、國家機關的權力與責任”

2000年3月九屆全國人大第三次會議最終通過的<<立法法>>，在總則中明確規定的中國立法基本原則有四項：一是憲法原則，二是法治原則，三是民主原則，四是科學原則。

當代中國法律淵源與法律淵源不是一個概念。

當代中國法律淵源指的現在中國的法律的組成形式、外部表現形式。

而法律淵源是法理里的術語，指法律的組成形式、外部表現形式，而不是特指當代中國。

法律淵源并不是憲法 法律 行政法，因為他是一個籠統的概念，所以不能斷定他具體是什么，必須先特化。就像你下面說的：“當代中國法律淵源是什么”所謂的“當代中國”就是一種特定化。又如：英國法律的淵源、伊斯蘭法系國家法律的淵源、我國民法的淵源等等。

那當代中國法律淵源是什么呢？ 憲法、法律（狹義）、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、特別行政區法規、經濟特區法規、部門規章以及軍隊的一些條例。

關于你補充的回答：不應該說包括國際法，因為國際法也是籠統的，而且大部分國際法其實是國內法加以規定的，應該是說當代中國的法律淵源包括中國參與國際條約！法律淵源：可以指法的實質淵源，即法是根源于社會物質生活條件還是神的意志、君主意志抑或人民意志；

可以指法的形式淵源，即法的各種具體表現形式，如憲法、法律、法規； 可以指法的效力淵源，即法產生于立法機關還是其他主體，產生于什么樣的立法機關或其他主體；

可以指法的材料淵源，即形成法的材料來源于成文法還是來源于政策、習慣、宗教、禮儀、道德、典章或理論、學說；等等。

但無論中西方法學著述，對法的淵源的解說，有一點是共同的，就是認為法的淵源主要指法的效力來源，亦即根據法的效力來源不同對法所作的基本分類。在中國，法的淵源的含義的規范化表述，是指由不同國家機關制定、認可和變動的，具有不同法的效力或地位的各種法的形式。

法的淵源理論通常把法的淵源分為正式意義上的和非正式意義上的兩種。正式意義上的法的淵源，主要指以規范性法文件形式表現出來的成文法，如立法機關或立法主體制定的憲法、法律、法規、規章和條約等。非正式意義上的法的淵源，主要指具有法的意義的觀念和其他有關準則，如正義和公平等觀念，政策、道德和習慣等準則，還有權威性法學著作等。

法律效力實際上就是指法律的具體生效范圍，即法律在什么地方、什么時間，對什么人具有約束力。

法律效力包括以下三類：①空間效力，指法律的生效范圍。一般來說，它包括一國主權管轄范圍所及全部領域。但就具體法律來說，其生效范圍又有不同。主要有在全國范圍內有效，在局部地區有效以及在本國領土以外有效三種情況。②時間效力，指法律的有效期限，包括法律何時生效、何時終止以及對其實施前的行為有無溯及力等問題。③對人的效力，指法律對哪些人適用。我國法律對人的效力包括對中國人和對外國人的效力。

第二篇：用人單位制定規章制度違反法律

用人單位制定規章制度違反法律、法規的責任

國家規定，用人單位制定的勞動規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門給予警告，責令改正；對勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

用人單位為加強內部管理，規范工作人員的行為，應當依照國家的法律、法規制定規章制度。這是法律授予用人單位的權利，也是為其規定的義務。因此，這些規章制度的內容應該是法律、法規的細化和具體實施辦法，不能與法律、法規相抵觸，更不能損害勞動者的合法權益。這里的“法律、法規”主要是指勞動法律、行政法規、地方法規和國家技術標準。對于用人單位制定的規章制度違反法律法規規定的，應當承擔行政法律責任，勞動行政部門有權給予警告，責令其改正。對勞動者造成了損害的，用人單位還要承擔民事法律責任，賠償勞動者的損失。

【相關依據】

中華人民共和國勞動法[19940705]

第八十九條 用人單位制定的勞動規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門給予警告，責令改正；對勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

勞動部辦公廳關于印發《關于＜勞動法＞若干條文的說明》的通知[19940905]

第八十九條 用人單位制定的勞動規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門給予警告，責令改正；對勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。本條中的“法律、法規”主要是指勞動法律、行政法規、地方法規和國家技術標準等。

第三篇：法律的制定過程

中國的法律是如何制定的沒有規矩不成方圓，法律就是一個社會的規矩。在中國，制定法律的權力屬于全國人大及其常委會。法律的制定過程包括法律案的提出、審議、表決和公布四個環節。

1、提出法律案。這是法律制定的第一道程序。在過去20年的立法實踐中，法律案約有30％是由全國人大常委會委員長會議委托常委會工作機構起草或者由有關專門委員會起草提出的；約有60％是由國務院有關部門起草經國務院常務會議討論同意后提出的；約有10％是由中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院起草提出的。雖然法律規定，有關國家機關可以直接向全國人大提出法律案，但在實踐中，所有法律案都是先向常委會提出的，經常委會審議后分別兩種情況處理：一是，屬于基本法律的，由常委會決定提請全國人大審議通過；二是，不屬于基本法律的，由常委會通過。此外，根據法律規定，主席團、一個代表團或者30名以上代表聯名，也可以向全國人大提出法律案；10名以上常委會組成人員聯名，也可以向常委會提出法律案。

2、審議法律案。法律案的審議過程，是充分發揚民主，集中民智、民意的過程，是法律制定程序的核心環節。法律案列入全國人大會議或者常委會會議議程后，首先在全國人大全體會議或者常委會全體會議上聽取提案人對法律草案的說明，然后由各代表團或者常委會分組會議進行審議。在此基礎上，由有關的專門委員會進行審議，提出審議意見；然后由法律委員會根據各個方面的意見進行統一審議，提出法律草案修改稿和審議結果的報告。

為了廣泛聽取各方面的意見，做到集思廣益，對列入會議議程的法律案，由法律委員會、有關專門委員會和常委會工作機構采取召開座談會、聽證會、論證會等多種形式，廣泛聽取各方面的意見；并由常委會工作機構將法律草案印發中央有關機關、組織和各省、自治區、直轄市人大常委會以及有關專家，書面征求意見。對重要的、與人民群眾切身利益密切相關的法律案，經委員長會議決定，可以在報紙上公布，進行全民討論。比如1998年，全國人大常委會就公布過村委會組織法草案、合同法草案、土地管理法修改草案，公開征求意見。

3、表決法律案。全國人大會議審議的法律案，是在常委會反復審議、修改的基礎上，由全國人大常委會提請大會審議的，所以一般經一次會議審議后即可交付表決，由全體代表的過半數通過。全國人大常委會審議法律案，一般要經過常委會三次會議審議后，才能交付表決，由常委會全體組成人員的過半數通過。

4、公布法律。法律案經全國人大及其常委會通過后，由國家主席簽署主席令予以公布，并及時在全國人大常委會公報和在全國發行的報紙上刊登。在常委會公報上刊登的法律文本，是標準文本。

第四篇：企業規章制度制定的法律要求

企業規章制度制定的法律要求——程序方面的要

來源:胡律師網作者:上海律師 胡燕來 所屬欄目:企業法律顧問

在我國的司法實踐中，一直存在著“重實體，輕程序”的觀念，認為只要“實體合法”即可。隨著現代法治理念的引進，“程序正義”的呼聲也越來越高，我國掀起了司法改革的浪潮??

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在我國的司法實踐中，一直存在著“重實體，輕程序”的觀念，認為只要“實體合法”即可。隨著現代法治理念的引進，“程序正義”的呼聲也越來越高，我國掀起了司法改革的浪潮?！俺绦蚝戏ā狈从吃谄髽I規章制度的制定上也經歷了一段歷程。2001年《最高人民法院關于勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》第19條規定：“用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據?！?這里提到了用人單位制定規章制度應當經過民主程序和向勞動者公示。2006年修改后的《公司法》第18條第3款規定：“公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。” 這里所規定的“應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議”也是程序的要求?！秳趧雍贤ā返?條第2款規定：“用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定?！?《勞動合同法》第4條第4款規定：“用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。” 由此可見，《勞動合同法》對規章制度制定的程序作出了明確具體的規定，具體的制定程序要求包括以下兩個：

一、經過平等協商程序制定

一個優秀的現代企業必定是以民主管理為基礎，強調全員管理，充分調動廣大職工的積極性，從而提高內部管理水平，增強企業經營決策的準確性和透明度。企業規章制度制定也是如此，更為重要的是，規章制度關鍵在于執行，所以，勞動規章制度只有在吸收和體現職工一方的意志，或者得到職工的認同的情況下，才能確保很好地實施。《勞動合同法》第4條第2款規定，用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。這一程序要件與先前法律規定的要求有較大差別，如《最高人民法院關于勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》第19條規定：“用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違

反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。” 這里所規定的程序要件是經過民主程序即可。何謂民主程序，法律沒有明確的界定，民主程序既可以理解為經過職工大會或者職工代表大會的審議通過；也可以理解為征求工會或者職工大會、職工代表大會的意見即可。由此可見，先前法律對用人單位規章制度制定程序的規定彈性很大。而《勞動合同法》規定，企業制定規章制定的行為是一個民主表決和集體協商的雙方行為。具體而言，企業制定規章制度的平等協商程序包括以下兩個程序：

1、民主程序。即企業起草的規章制度草案應當首先提交職工代表大會或者全體職工討論，由職工代表大會或全體職工提出方案和意見。這意味著民主程序已經界定很嚴格了，即只有兩種選擇：企業有職工代表大會制度的，應當將規章制度的草案交由職工代表大會討論；沒有職工代表大會制度的，應當交由全體職工討論。這個交由職工代表大會或全體職工討論，提出方案和意見，我們可以稱之為發揚民主的過程，也可稱之為“民主程序”。

2、集中程序。規章制度的草案交由職工代表大會或全體職工討論后，職工代表大會或全體職工肯定會提出很多意見和方案，而且這些方案、意見與企業的意見很可能差別很大。比如，企業規章制度草案中規定員工一年連續曠工5天或累計曠工10天的，屬于嚴重違反規章制度的行為，企業可以依據《勞動合同法》

第39條的規定與勞動者解除勞動合同，并且不用支付經濟補償金。職工代表大會或員工可能會提出，一年連續曠工7天或累計曠工14天的，才能被視為嚴重違反規章制度的行為。企業的規章制度最后如何確定呢？《勞動合同法》第4條第2款明確規定了，企業要與工會或者職工代表平等協商確定。這也意味著，發揚民主后，規章制度最后的拍板決定權不在企業，而是由企業與工會或者職工代表通過平等的協商程序予以決定。這個程序也可稱之為發揚民主的集中過程，也可稱之為“集中程序”。

綜上，《勞動合同法》第4條第2款規定的規章制度制定程序實際上包含了兩道程序，即“先民主后集中”。其實，這一規定也使規章制度制定權發生了根本性觀念性的轉變，原來在我國實踐中企業規章制度制定一直被認為是企業單方決定的權利，很多企業的規章制度都是企業自己制定并公布給員工，員工只有接受、遵守的義務，沒有參與的權利，而《勞動合同法》關于企業規章制度的制定的程序最后定格在“平等協商”上，這就意味著企業規章制度制定權由原來的企業“單決權”變為了企業與員工的“共決權”。

從以上分析可以看出，法律之所以這樣規定，其用意很明顯，就是在督促企業組建職工代表大會和工會。如果企業上了一定規模后，還不組建相應的民主管理的組織機構，將來會遇到相應的麻煩，如規章制度制定將來需要經過全體員工討論，然后還需要由員工選代表與企業來共同協商。相反，如果企業有這些民主管理組織機構，只需要召開職工代表大會，由職工代表大會對規章制度進行討論，然后由工會和企業代表共同協商即可。

案例：某公司是國有企業，一天職工小王在上班時間因與同事發生口角，按捺不住急脾氣，把對方打得鼻青臉腫，結果使車間秩序大亂，生產受到影響。公司為嚴肅紀律，決定按照本公司規章制度中“凡在職職工，在公司內不得打架斗毆，如有打架斗毆行為不分情節輕重，一律解除勞動關系”的規定，解除與小王的勞動合同。但公司萬萬沒有想到的是，小王告到了勞動爭議仲裁委員會，說公司的“廠規”沒有經過職工代表大會通過，不合法，不能作為解除勞動關系的依據。勞動爭議仲裁委員會審理查明該公司制定的廠規，僅是公司幾位領導私下

擬定后公布實施的，并沒有經過職工代表大會或者工會審議通過，于是勞動爭議仲裁委員會裁決：公司作出的解除勞動合同的行為無效。

專家點評：由這則案例可以看出規章制度制定的第一道程序的重要性，雖說這是國有企業，對于非國有企業，也需要經過一定的程序，公司自己私下制定的，一旦員工不同，就不能作為案件裁判的依據。

二、向勞動者公示或告知勞動者

公示原則是現代法律法規生效的一個要件，作為企業內部的規章制度更應對其適用的人必須公示，未經公示的企業內部規章制度，職工無所適從，對職工不具有約束力。《勞動合同法》第4條第4款規定，直接涉及勞動者切身利益的規章制度應當公示，或者告知勞動者。《最高人民法院關于勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》第19條也明確規定了規章制度向勞動者公示才能作為審判案件的依據。

公示、告知程序不僅是法律的要求，從另一個角度來講，單位規章制度以全體勞動者為約束對象，就應當為全體勞動者所了解，當然必須以合法有效的方式公布?，F在，不少用人單位還抱有這樣的觀念“刑不可知，則威不可測”，其實這種觀念已經與法律規定的精神相違背了。

案例一：聞先生于2006年8月被招聘至某制衣有限公司從事設計工作，雙方簽訂了一年的勞動合同。因公司經常安排加班，聞先生忍不住在網絡上與其同事評論此事。2007年3月20日，該制衣有限公司突然通知聞先生與其解除勞動合同，原因是他在工作期間上網聊天（公司監控記錄了所有員工聊天記錄），違反了公司的規定。但聞先生從未見過公司有此規定，遂向當地勞動爭議仲裁委員會提起仲裁。勞動爭議仲裁委員會裁決公司的該項規章制度未向勞動者公示，不具有法律效力，公司依此與聞先生解除勞動合同的行為無效。

案例二、一家中日合資服裝公司的《員工獎懲制度》中明確寫明公司各崗位員工的工作紀律及違紀的處罰標準，并且在中、高層管理干部會議上正式宣布實施，對全體員工生效。隨后不久，公司依據《員工獎懲制度》對兩個在公司里吵架的員工王某和李某作出了解除勞動合同處理，王某和李某以他們不知道有上述制度為由申請勞動仲裁。勞動爭議仲裁委委員會認為公司的《員工獎懲制度》未事先向勞動者公示，不可以作為公司解除勞動合同的依據，裁決公司與王某和李某恢復勞動關系。

專家點評：在實踐中，很多單位的規章制度都是出于秘密狀態，只有到員工違反了規章制度的規定時，用人單位才拿出來告知員工違反了單位的規章制度。對于這種現象，只要勞動者提出異議，用人單位的規章制度就無法產生法律效力。

1、可用的公示或告知手段。在實踐中可用作公示或告知的手段比較多，總結而言，以下幾類都可以作為公示或告知的手段：A 傳閱或分發；B 層層培訓；

C 考試；D簽收；E 員工手冊發放法；F 會議宣傳法。

上述公示或告知方法中，筆者認為最簡便可行的就是員工手冊發放的辦法，目前，很多企業都在用這種方法作為公示或告知的方法，即將企業的規章制度匯編成冊或者融合在企業的員工手冊里，讓員工簽收。

2、有問題公示或告知方法。實踐中，企業也有采取下列方法作為公示或告知的方法：A 局域網；B 電子郵件法；C 作為合同的附件。

第一類和第二類之所以是有問題的公示或告知方法，原因在于它們都是電子類證據，而電子類證據的取證非常困難，一旦打起官司，無法取得有力證據，就會非常被動。

第三類“將規章制度作為合同的附件”作為一種公示或告知方法是可以的，但是一旦企業采用這種方式作為公示或告知的方法也就等于給自己埋下了不定時炸彈。這顆定時炸彈什么時候爆發呢？企業在修改規章制度的時候，它就會爆發。實踐中已經有這種實例發生。某企業原來制定了一套規章制度，并將其作為勞動合同的附件讓員工簽收，后來該企業換了新領導，新領導要求企業的人力資源部門重新搞一套嚴格的規章制度。當規章制度按照程序制定后讓員工簽收時，大部分員工同意簽收了企業的規章制度，但是部分員工不愿意簽收。對于不愿意簽收的員工，按照規章制度的生效要件，企業公示也可以，即只要證明員工已經知道或應當知道即可。但是，一旦企業把原規章制度作為勞動合同的附件，新規章制度即便公示，員工知道也并不當然適用這部分員工。因為，企業一旦把規章制度作為勞動合同的附件，就使企業規章制度失去了獨立的法律效力，企業的規章制度也就成為勞動合同條款的一部分，勞動合同條款要變更的話，企業必須和單個勞動者進行協商，如果某個勞動者不愿意變更勞動合同的條款，企業必須按照原勞動合同條款繼續履行。若企業不把原規章制度作為勞動合同的附件，勞動合同和規章制度是兩個獨立的文本，各自的制定、修改程序不相同，尤其是規章制度的修改程序和要求大大低于勞動合同的修改程序和要求，規章制度修改按照法定程序即可對勞動者發生效力。相反，企業將規章制度作為勞動合同的附件，則企業規章制度的修改必須遵守勞動合同變更的嚴格規則。因此，當企業把規章制度作為勞動合同的附件時，部分勞動者不愿意簽收新規章制度的，企業只有一種選擇，即實行一個企業兩種制度。對于愿意簽收新規章制度的員工，按照新規章制度執行；對于不愿意簽收新規章制度的員工，按照作為勞動合同附件的“舊的規章制度”執行。這樣將為企業勞動用工管理帶來不便。

需要特別指出的是：對于企業的規章制度制定來說，程序要件也是非常重要。因為，當勞動爭議發生時企業引用規章制度為自己的做法提供支持時，對方律師以及仲裁機構、法院首先會審查規章制度制定程序是否合法。因為程序是否合法是很容易判斷的，當程序存在瑕疵時，不需要再審查實體內容，就可以判定規章制度不能作為裁判的依據。由此可見，規章制度的制定程序是容易讓別人抓住的把柄。當程序不合法時，規章制度也就沒有任何意義。

最后，需要提醒企業的是，用人單位在制度規章制度時，無論是進行平等協商程序，還是進行公告、告知程序，都務必要留好記錄，保存好相關證據，如會議紀要、討論情況、員工簽名等等。因為，一旦勞資雙方在規章制度效力問題上產生爭議，用人單位需要舉證證明其規章制度是經過平等協商程序且曾向勞動者公示、告知，如果用人單位不事先保留相應證據，就無法證明相應的內容。（文章來源：胡律師網上海地區郵箱：hulvshi119@163.com）

第五篇：制定反壟斷法,加強對企業集團的法律管制

制定反壟斷法，加強對企業集團的法律管制

對企業集團發展中可能帶來的壟斷性問題，應以反壟斷立法予以解決。一方面，反壟斷法應對企業集團發展中可能導致的經濟性壟斷予以管制?？刂破髽I合并應是反壟斷法的核心內容。我國的反壟斷法應當規范企業合并，既要能夠保證企業通過兼并其他企業形成規模經濟，又要有效地控制企業集團的規模，防止壟斷的形成，將控制企業兼并作為保護競爭和防止壟斷的重要措施。另一方面，反壟斷法應當列舉行政壟斷的主要表現，使禁止行政壟斷成為一個可以操作的法律既要禁止縱向行業壟斷，又要禁止橫向地區壟斷。

通過兼并、聯合、控股及嫁接合資等資產重組方式，加快國有中小型企業的改革，促使企業產權主體多元化，盤活國有資產存量，減少企業虧損，建立和形成為大型企業和企業集團配套服務、從事專業化生產經營的企業群體。國家在集中力量抓好一批國有大型企業和企業集團的產權流動和重組工作的同時，還要加快搞活國有中小型企業，通過靈活多樣的產權轉讓形式，使國有資產存量流向更有效益、更具影響的企業和領域，使生產要素得到優化配置，使整個國有經濟更富有活力，其主要措施是施行＂三個一批＂：

１、發展壯大一批。對領導班子強，內部管理好，具有名、優、特、新產品，有一定生產規模，資本金利潤率在10％以上，市場前景廣闊的企業，應采取措施幫助其發展壯大，以形成規模經濟，帶來規模效益，并力圖把其中的一些已具備相當規模、大有實力的企業并入國有大型企業，以增強國有經濟在關鍵行業和主導行業的實力。具體可采取以下若干措施：⑴實行公司制改造，進行現代企業制度試點；⑵組建企業集團；⑶實行股份制改組；⑷組織企業進行橫向聯合。

２、重點扶持一批。對產品有市場、領導班子強、發展潛力大，但暫時有困難的企業，可以由政府在資金、政策等方面進行扶持，或者由銀行給予資金扶持，協助企業搞好內部經濟核算與資金運作，從而推動企業的發展，增強企業的生產能力、市場競爭能力和抗風險能力。

３、放開搞活一批。對管理不善、經營困難、經濟效益差的企業，要根據企業的實際情況，采取不同的形式放開搞活：⑴兼并重組，產權轉讓。為盡快形成規模，走向集約經營，除了提倡優勢支柱企業間＂強強＂聯合以外，同時還要鼓勵優勢企業兼并劣勢企業，即＂以強帶弱＂，具體地說，對資不抵債的企業，采取承擔債務或兼并或先破產再兼并；對資債基本持平的企業，采取接收式兼并；對有一定數額資產的企業，采取控股式兼并。從而促使一些經營不景氣的企業盡快向具有產品優勢、經濟實力較強的企業流動，優化國有資產配置，提高國有資產利用率，同時減少或避免實施破產可能形成的巨大債務損失，減輕改革的社會震動。⑵職工持股，轉換機制。對于管理體制滯后，競爭能力不強，經濟效益低下的企業，可將其國有凈資產采取有償轉讓方式，出售給企業內部職工，職工以入股方式共同出資購買企業產權。國有企業變為職工共有的股份制企業，將徹底放開搞活企業，充分發揮職工積極性、主動性和創造性，較好實現機制的轉換。⑶分塊經營，分塊搞活。對整體經營有嚴重困難，局部尚有一定優勢的企業，將存在生機的資產或產品從母體中分離出來，在合理承擔相應債務和義務的前提下，組建新的法人實體，獨立經營，老企業則尋求新的生長點或成為控股公司。⑷嫁接改造，合資經營。隨著多種經濟成份的發展和企業投資主體的多元化，對技術裝備基礎好，產品暢銷，市場需求量大，但發展資金緊缺的企業，可采取同其他經濟成分進行多層次、多形式的聯營聯合，實現不同所有制經濟優勢互補。企業以其存量資產作價入股，向國內外企業集團靠攏，同時，將企業中的暢銷產品生產線及裝備、廠房、場地等生產要素裂變出來，與外部資本進行聯合重組。通過實行嫁接改造，可使企業吸納并支配更多的社會資本，擺脫資金緊張的困境，重新煥發生機和活力。

㈢通過承包、拍賣、出售、轉制等方式，加快資產重組，進一步搞活一般小型企業，對于一些扭虧無望，沒有發展前途的小型企業可依法破產。本著＂大改大進步，小改小進步，不改沒出路＂的思想，我們要采取有關的政策措施，進一步放活一般小型企業，以便加快產權改革的步伐。放活小的有利于集中精力搞好大的，也有利于搞活整個國民經濟。

１、租賃承包，國有民營。把企業的全部或部分資產交給社會法人或自然人（包括內部職工），按照簽約的資產經營責任租賃或承包經營，依法交納租賃費或承包費。

２、資產拍賣，競價出售。對長期經營不善、扭虧無望的企業，或有閑置廠房設備、急需發展資金的企業，可采取資產拍賣方式，競價出售。

３、轉產經營，委托管理。對具有地域優勢，適合發展第三產業的企業，可重點發展第三產業。同時，企業也可根據自身生產能力，選擇投靠大中型企業或企業集團，在政府部門的幫助下，實行委托管理。

４、破產重組。對長期虧損、資不抵債、無力償還到期債務的企業，應依照<<破產法>>的規定實施破產。在實施企業破產重組的操作過程中，要重點抓好三個環節的工作。首先，抓好宣告破產前的協調工作與重組方案的可行性論證，把可能阻礙破產工作進程的＂事件＂先協調解決好，沒有可行的重組方案的破產申請不予受理。其次，抓破產過程中的嚴格依法辦事，不把任何歷史經濟糾紛帶入重組企業。同時做好破產后的企業重組和職工安置工作。企業破產是一種不得以而為之的行為，不到萬不得已不破產。所以，推動一般小型企業的產權流動與重組，應將兼并、合并與破產拍賣結合起來或多兼并，少破產。就算對于已資不抵債、連續多年虧損的企業，只要仍有挽救希望，就應將其尚扭虧有望的部分帶債分離，其余的部分才依法破產，以避免企業的整體破產，減少因實施破產而可能造成的巨大債務損失。

四、建立相關配套措施，確保產權流動與重組順利進行

國有企業的產權流動與重組是一項涉及面很廣的社會系統工程，認識有待統一，操作有待完善，同時也離不開相關的配套措施。

㈠要更新觀念，營造有利于國有企業產權流動與重組的環境氛圍。產權流動與重組在全國雖已不同程度地得以展開，但目前仍存在思想上的混亂，操作上的失誤。不少人把產權流動與國有資產流失必然地聯系起來。其實，國有產權流動不等于國有資產流失。運用商品經濟的辦法管理產權，運用市場和競爭規則來實現產權的分享和流轉，不僅不削弱所有權，相反地恰恰是保障國家所有權、使國有資產富有生機活力的制度條件。

在國有產權轉讓的過程中，首先，我們必須在思想上明確企業產權要商品化。無論從理論上講，還是從實踐上看，企業產權都具有商品的一般屬性，它是一種特殊的商品。既然生產資料、資金、場地、等可以是單個商品，那么，作為諸生產要素組合的企業產權無疑也應該是商品。產權轉讓過程實質上是一種特殊商品的交換過程。人們把承認企業產權是商品說成為思想認識的第三次飛躍（第一次飛躍是承認社會主義生產是商品生產，第二次飛躍是承認生產資料是商品）。因此，要重視產權這個特殊商品。如果企業產權不形成商品就進不了市場。

其次，我們必須明確產權轉讓要市場化。在市場經濟體制下，企業的產權轉讓是一種市場行為，不同于過去企業的關、停、并、轉。建國以來，我國曾經幾次對國民經濟進行＂調整、鞏固、充實、提高＂或治理整頓，幾次對國有企業進行關、停、并、轉，這些與我們現在提出的產權轉讓有很大區別。一是關停并轉是無償性的，而產權轉讓是有償性的；二是關停并轉是采用指令性的行政命令的方法，產權轉讓是自愿性互利的經濟方法；三是關停并轉一般只限于企業整體的有形資產，產權轉讓不但包括有形資產，而且也包括無形的資產；四是關停并轉不改變所有制性質，而產權轉讓有的則要改變企業的所有制性質；五是關停并轉一般不改變企業法人實體，而產權轉讓則改變原有企業法人實體。

所以，在國有產權轉讓過程中，無論是出售實物資產、股權、債權換回貨幣，還是用貨幣購買實物或股票、債券，改變的只是國有資產的表現形式，只要堅持市場規則實行等價、有償轉讓，國有資產的價值量和所有者權益絕不會減少，更不會消失，根本不存在減少或流失國有資產權益的必然性。容易發生的國有資產流失是出讓價格形成機制不合理，低于重置價格或市場評估水平；購買的企業或合資企業把資產接過去了，債務卻沒有接過去；資產以特殊的優惠性低價讓渡出去，而職工的就業問題留給了政府等等?？梢姡灰幏兜牧鲃硬艜е聡匈Y產流失。不過，比較而言，至今為止最嚴重的國有資產流失并不是發生在資產存量結構調整的活動中，而是發生在沒有進行這種調整的企業中，發生在存量資產不能流動的企業。所以，必須看到，合理、規范的流動不僅不會造成流失，而且可以促進結構優化，進而提高效益。國有資產流動的目的是為了獲得更多的增值。資產不流動，就無法從經濟效益差的行業或企業撤出，并投入到效益好的企業或行業，反之會導致資產長期低效甚至負效運營，失去增值機會。

我們必須明確，國有產權的凝滯和不流動，才是國有資產的最大損失和流失，而產權的流動與重組，則是實現國有資產保值增值的基本方式。所以，要更新觀念，積極探索國有資產合理流動的途徑和方式，引導國有資產向高效益的領域轉移，以便有效地實現國有資產的保值增值。

（二）加強國有資產基礎管理工作，為資產重組服務。推動國有資產存量的重組工作，必須建立健全的國有資產管理、監督和營運體系，加強國有資產基礎管理工作，防止國有資產流失。為此，國有資產管理部門首先要建立完善的包括產權登記制度、國有資產統計報告制度、產權收益收繳管理制度、資產評估管理制度以及通過清產核資核實企業資本金的制度等一整套國有資產基礎工作管理體系，同時要充分利用國有資產清產核資、產權登記和資產統計所獲得的資料數據，從行業類型、企業規模、效益狀況等方面分析企業資產結構、分布狀況和企業發展前途，以研究制定產業、行業結構調整方案，并為減輕企業負債問題提供對策和建立重組企業的新增資本金制度。

其次，國有資產管理部門要加強資產重組過程中的產權界定和資產評估兩項工作。產權界定是資產重組的前提，如果產權不明晰，就不可能做到資產合理流動，產權界定的實質就是界定不同產權主體的責任和權利。應該遵循＂誰投資，誰擁有產權，誰受益＂的原則做好產權界定，以維護國家國有資產所有者權益及經營使用者的合法權益，不侵犯其他財產所有者的合法權益，防止國有資產流失。資產重組必然會涉及到產權轉讓價格，而其確定又是以評估價值為基礎，按照<<國有資產評估管理辦法>>的規定，凡是發生國有資產產權轉讓的情況，必須對包括土地使用權在內的企業資產進行評估，評估工作要委托經國有資產管理部門批準取得評估資格的機構確認，并據此作為出讓企業產權的底價。另外，應降低被兼并企業的評估費用。在資產重組評估過程中防止低價評估、漏估無形資產、多家介入資產評估工作等不良現象，堅持統一管理、規范運作原則，加強資產評估機構的管理。

㈢培育發展產權交易市場，規范產權轉讓行為，為國有產權轉讓提供媒體。在市場經濟范疇下的資產重組，必須要有相應的產權交易市場，通過規范化的產權交易活動，合理組織國有資產存量的流動和防止國有資產在交易過程中的流失。關鍵性的問題是要建立規范的產權交易市場體系和監管體系，使在資產重組過程中的產權轉讓管理法制化、規范化，提高資產重組的科學性和有效性。產權交易市場的建立，有助于經濟的發展，有助于資產存量跨地區、跨部門、跨所有制的流動，有助于資產重組工作。

然而，隨著國有企業資產重組工作的不斷深入，目前產權交易市場的培育和發展遠遠跟不上企業產權流動與重組的步伐，影響了國有資產存量的合理流動。具體表現為：⑴大中型國有企業迫切希望有效地利用產權交易市場，加快資本的積累和集中，形成具有規模經濟的企業集團或控股公司，但真正在交易機構內進行交易的很少，大量的產權交易活動是在場外或采取行政措施進行的。⑵小型國有企業為保障其權益，希望產權交易活動在公平、公正、公開的環境中進行，客觀上需要有一定數量規范化的產權交易場所。⑶產權交易的法規制度不健全，沒有統一的法規予以約束，影響產權交易市場的發展。⑷全國各地的產權交易機構很不成熟，發展很不平衡。據不完全統計，截止1994年末，全國只有產權交易中心或產權交易所174個，其中省一級14個，地市一級104個，縣一級56個。而且，嚴格地說，上述產權交易機構中的相當一部分，只能算作企業閑置設備處理機構，不能算產權市場

一、國有企業改革中存在的問題

我國國有企業的改革，是從公有制一統天下、國有經濟占絕對優勢的情況下起步的。因此，這種改革從一開始就是同所有制結構的調整結合進行的。即一方面著眼于如何搞好搞活國有企業，進行了各種各樣的試驗，直至目前的現代企業制度試點；另一方面則逐步放寬政策，發展多種形式的非國有制經濟，包括集體合作經濟、個體、私營經濟和外資經濟等等。隨著經濟體制改革的不斷深入，整個國民經濟高速發展，國有資產總量迅速增長。但是，應該看到，迄今為止改革的取向和措施還有一定的局限性，而且還沒有真正擺脫傳統體制留下的烙印，從而使國有企業面臨不少問題和困難，大體可歸納為以下幾個方面：

１、政企無法真正分開，國有企業產權主體未能真正實現多元化。市場經濟是和所有制的實現形式即產權制度直接聯系的，而國有企業所有制的性質和比例結構往往從根本上決定它的表現形式（產權制度）。在建立現代企業制度的過程中，一些企業通過股份制改造，將傳統的國有企業資產一次性轉為國有股。另一些在改制中雖然吸納了其他成份的股份，但均是在政府行政干預下，保持了國有股的絕對優勢地位。其結果使產權主體多元化變成一句空話。政府仍要代表國家，以＂唯一股＂、＂優勢股＂從根本上甚至是表現形式上干預控制企業，導致了國有企業在市場競爭上不能放開手腳，同時也影響了政府管理國家和調控經濟的職能，致使企業產權主體與市場經濟的內在要求相悖。

２、國有制與社會勞動者所有權相分離甚至排斥，國有資產所有者處于＂虛置＂狀態。雖然國有企業或占絕對優勢的國有股名為國家或全民所有，但實際上作為真正的產權主體的社會勞動者誰都沒占有。產權關系的虛化造成了實際上的分離、轉移、排斥。即使是國有企業的職工，也把國有資產看成是異己的，將自己的勞動視為雇傭，從而在根本上抹消了社會勞動者對國有資產經營好壞、流失與否、效益分配等情況的關注和參與。致使在社會主義市場經濟條件下的生產力與傳統國有制的壟斷性、封閉性、壓抑性形成了嚴重的對立與沖突。

３、產權條塊分割，國有資產存量不活。時至今日，在傳統體制的影響下，仍有相當數量的政府和企業主管部門始終不能擺脫政資不分、政企不分的困擾，使國有資產所有權的統一性受到地區和部門分割。產權的分割封閉，必然是條塊內部搞自然經濟式的＂大而全＂和＂小而全＂，同時導致國有資產的＂沉淀＂和＂凝滯＂，造成國有資產低效甚至無效營運。

４、國有企業負債經營包袱沉重，資產負債率繼續攀升。

５、產業結構和產品結構不合理，企業效益不斷下降，虧損日益嚴重。當前，我國的經濟結構不盡合理，表現在國有企業中就是按計劃經濟體制建立的原有工業布局不盡合理，老企業設備陳舊而無力改造，產品更新換代跟不上，品種單一，質量差，缺乏市場競爭力。再加之企業內部制度不嚴，基礎管理混亂，導致企業效益不斷下降，虧損日益嚴重。據統計，目前占企業總數60％以上的國有企業處于明虧或潛虧狀態，折舊提取嚴重不足，自有流動資金減少，工資性支出和其他非生產性支出卻不僅沒有減少，而且還在不斷上升，國有資產無疑處于空心化境地。

二、搞好國有企業產權流動與重組的重要性和緊迫性

國有企業改革中存在的上述一系列問題和矛盾，從深層次分析都屬于體制問題，并且與我國國有經濟的產權變革滯后有著深刻聯系。在這種新舊體制并存、兩種體制對峙時間較長的情況下，只有通過產權制度變革，才能理順產權關系，真正搞活企業，啟動和協調整個經濟體制改革的順利進行。而搞好國有企業的產權流動與重組，則是當前產權改革的關鍵環節和緊迫任務。

首先，推動國有企業產權流動與重組，是發展社會主義市場經濟的客觀要求。黨的十四大明確提出，我國經濟體制改革的目標模式是建立社會主義市場經濟新體制。這種新體制客觀上要求運用供求、競爭和價格機制，使市場在國家宏觀調控下對資源起基礎性配置作用，通過市場自發地調節社會資源在各個部門、各個企業間的分配。在現代市場經濟條件下，企業在生產商品和勞務的同時，自身所擁有的產權必須以商品交易對象而存在，并通過市場機制的作用，通過破產、拍賣、租賃、兼并等多種形式，促進產權的合理流動與優化配置，從而挖掘資產的生產潛能，促進資產的有效和合理地利用。

其次，有利于企業轉換經營機制，為企業的發展注入新的活力。隨著經濟體制改革的深化，企業通過入股、參股、出售、股權轉讓、收購、兼并等多種形式，形成多元化的投資主體，企業財產的組織形式亦日益多樣化，包括國家在內的出資者共同投資設立的企業已成為國有經濟的一種新的實現形式，隨著產權的流動與重組，按股份共有的經濟單位越來越多，在這種條件下，依靠資產重組，構建和開通了企業間的資產再組合的機制，使重組的企業一誕生就能有效地改變原有的運行機制，按照產權清晰、政企分開、權責明確、管理科學的要求建立現代企業制度，從而使企業在不斷革故鼎新中保持旺盛的生機和活力。

第三，有利于盤活國有資產存量，優化產業結構。當前，國有資產在不同企業、不同行業中閑置浪費與嚴重短缺同時并存，通過產權的流動與重組，使人才、資本、技術等生產要素由＂閑置＂向＂短缺" 轉移，既可實現區域間經濟發展的合理布局，又可盤活國有存量資金，同時，還可使資金按照市場要求得以優化配置，推動產業結構、技術結構、產品結構、組織結構的調整和優化。

第四、有利于使優勢企業迅速擴張，形成規模經濟。在日益激烈的市場競爭中，由于優勝劣汰機制的作用，必然會出現一批企業的衰退或者消亡，出現朝陽產業與夕陽產業的來去交錯。產權流動與重組，采取企業兼并與破產等方式優化配置資源，可以迅速推動資本的集中，把有限的資源轉化到優勢的企業、優勢的產業中去，使優勢企業得到擴張，形成一批以資產聯結為紐帶，跨地區、跨行業的大型企業集團。

制，使重組的企業一誕生就能有效地改變原有的運行機制，按照產權清晰、政企分開、權責明確、管理科學的要求建立現代企業制度，從而使企業在不斷革故鼎新中保持旺盛的生機和活力總之，在推動國有企業產權流動與重組過程中，應從行業類型、企業規模、效益狀況、發展前途等實際情況出發，有的放矢，因企制宜。既要配合＂抓大＂，又要促進＂放小＂，允許并且鼓勵多種形式并存，不搞單一模式和＂一刀切＂。

㈠通過對行業內國有資產的戰略性轉移、系統性重組和結構性調整，集中力量抓好一批大型企業和企業集團，增強企業的自我積累，加快技術改造，鞏固和發展骨干大型企業和企業集團的主導優勢。

我國是堅持公有制為主體、國有經濟為主導的社會主義國家，國有企業特別是國有大型企業和企業集團是國民經濟的支柱。它們對增強我國經濟實力、提高人民生活水平、保持社會穩定具有十分重要的意義。在推動國有企業產權流動與重組的具體運作過程中，國家必須重點抓好一批在國民經濟中起骨干作用的大型企業和企業集團，以保持對國民經濟的調控。堅持資產存量和增量及各種資源向支柱產業、優勢企業、名牌產品流動的原則；堅持促進改制、改組、改造、強化企業管理的原則；堅持資產規模和經濟效益相統一的原則。緊緊抓住＂關鍵的少數＂是保證對國民經濟調控、搞好國民經濟的關鍵。政府要通過調整企業結構，組建大型的企業集團，較快地使國有資產在不同行業之間轉移，實現產業結構調整；要通過組建跨行業、跨部門、跨地區的國有控股公司，打破原有部門、地方所有制和市場條塊分割的局面；要鼓勵同行業優勢骨干企業＂強強＂聯合，從而擴大經濟規模，走向集約經營，形成規模效益。

總之，抓好大型企業和企業集團，就可以基本盤活全國國有資產存量，提高科技水平和經濟增長質量，帶動經濟的穩定增長。只要激發骨干企業的活力，靠它們支撐的其它企業將會隨之活起來。