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中華人民共和國行政許可法》-試題(答案)

時間:2019-05-14 02:03:37下載本文作者:會員上傳
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第一篇:中華人民共和國行政許可法》-試題(答案)

1、行政許可由_____行政機關在法定職權范圍內行使。

A、具有管理公共事務職能的 B、具有行政管理權的 C、具有行政許可權的D、各級人民政府的

2、法律、法規授權的具有______職能的組織,在法定授權范圍內以自己的名義實施行政許可。

A、行政管理

B、行政收費 C、行政審批

D、管理公共事務

3、行政機關在其法定職權范圍內,依照法律、法規、規章的規定,可以委托______實施行政許可。

A、其他行政機關

B、其他國家機關 C、有關企業、事業組織

D、具有管理公共事務職能的社會團體

4、經國務院批準,______人民政府根據精簡、統一、效能的原則,可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權。

A、較大的市

B、設區的市 C、縣級以上

D、省、自治區、直轄市

5、行政許可需要行政機關內設的多個機構辦理的,該行政機關應當確定______機構受理行政許可申請,統一送達行政許可決定。

A、本級行政機關

B、下級行政機關 C、一個機構

D、一級組織

6、行政許可依法由地方人民政府兩個以上部門分別實施的,本級人民政府可以確定一個部門受理行政許可申請并轉告有關部門分別提出意見后______,或者組織有關部門______、______。

A、統一辦理 聯合辦理 集中辦理

B、集中辦理 統一辦理 聯合辦理 C、集中辦理 聯合辦理 分別辦理 D、聯合辦理 集中辦理 統一辦理

7、行政機關實施行政許可,不得向申請人提出______、______等不正當要求。

A、違法行政收費

購買指定商品 B、索取財物

提供贊助

C、接受有償服務

超越范圍檢查 D、購買指定商品

接受有償服務

8、對直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的設備、設施、產品、物品的檢驗、檢測、檢疫,除______規定由行政機關實施的外,應當逐步由符合法定條件的專業技術組織實施。

A、法律、行政法規

B、法律、法規 C、法律、法規、規章 D、行政法規、規章

9、專業技術組織及其有關人員對所實施的檢驗、檢測、檢疫結論承擔______。

A、技術責任

B、行政責任 C、經濟責任

D、法律責任

10、行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查,不得收取任何費用。但是,______另有規定的,依照其規定。

A、法律

B、法律、行政法規 C、地方政府法規

D、行政規章

11、行政機關提供______文本,不得收費。

A、行政許可決定書 B、行政許可證書 C、行政許可申請書格式 D、行政許可申請書

12、行政機關實施行政許可,依照法律、行政法規收取費用的,應當按照公布的______收費;所收取的費用必須全部上繳______,任何機關或者個人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。

A、標準和內容

本級人民政府 B、法定項目和標準

國庫

C、法定范圍

上級行政機關 D、法定項目和標準

財政

13、關于行政許可格式文本,下列說法錯誤的是()。

A、行政許可申請書是否需要采用格式文本,由行政機關根據實際情況決定

B、申請書格式文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關系的內容

C、行政機關提供行政許可格式文本,除法律、法規另有規定外,不得收費

D、申請書需要采用格式文本的,行政許可申請人應當按照行政機關的要求提出行政許可申請

14、關于行政許可申請方式,下列說法正確的是()。

A、申請人都可以委托代理人提出申請

B、申請人必須親自到行政機關辦公場所提出申請

C、申請人可以通過信函、傳真、電報、電話記錄方式提出

D、申請人可以通過電傳、電子數據交換、電子郵件方式提出

15、關于行政許可申請材料,下列說法正確的是()。

A、行政機關應當將法律、法規和規范性文件規定的有關行政許可需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示

B、行政機關可以根據申請人的要求對公示內容予以說明、解釋,提供準確、可靠的信息

C、行政機關應當對申請材料實質內容的真實性負責

D、行政機關不得要求申請人提交與其申請的行政許可事項無關的技術資料和其他材料

16、行政機關對申請人提出的行政許可申請,作出錯誤處理的是()。

A、申請事項依法不屬于本行政機關職權范圍的,應當即時作出書面的不予受理的決定,并告知申請人向有關行政機關申請

B、申請材料存在可以當場更正的錯誤的,應當允許申請人當場更正

C、申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應當當場或者在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容

D、申請材料不齊全或者不符合法定形式的,逾期不告知的,自逾期之日起即為受理

17、關于行政許可審查,下列說法錯誤的是()。

A、申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式,能夠當場決定的,行政機關應當當場作出書面的行政許可決定

B、根據法定條件和程序,需要對申請材料的實質內容進行核實的,行政機關應當指派兩名以上工作人員進行核查

C、依法應當先經下級行政機關審查后報上級行政機關決定的行政許可,下級行政機關應當在法定期限內將初步審查意見和全部申請材料直接報送上級行政機關

D、行政機關發現行政許可事項關系他人利益的,應當告知該利害關系人

18、行政機關作出行政許可決定,正確的是()。

A、行政機關作出行政許可決定,包括作出準予行政許可決定和作出不準予行政許可決定

B、行政機關作出行政許可決定,可以說明理由C、行政機關作出行政許可決定,應當予以公開,公眾有權查閱

D、行政機關作出準予行政許可的決定,應當向申請人頒發加蓋本行政機關印章的行政許可證件

19、關于行政許可期限,下列說法正確的是()。

A、除法律、法規另有規定,行政許可決定最長應當在受理之日起30日內作出

B、延長行政許可期限,應當經上一級行政機關批準

C、依法應當先經下級行政機關審查后報上級行政機關決定的行政許可,下級行政機關應當自其受理行政許可申請之日起二十日內審查完畢,法律、行政法規另有規定除外

D、行政許可采取統一辦理或者聯合辦理、集中辦理的,每個行政機關辦理的時間均不得超過四十五日

20、關于行政許可證件,下列說法錯誤的是()。

A、行政機關的證明文件不應當屬于行政許可證件 B、行政許可證件應當加蓋發證行政機關印章

C、行政機關作出準予行政許可的決定,應當自作出決定之日起十日內向申請人頒發、送達行政許可證件

D、行政機關實施檢驗、檢測、檢疫的,可以在檢驗、檢測、檢疫合格的設備、設施、產品、物品上加貼標簽或者加蓋檢驗、檢測、檢疫印章

21、下列說法正確的是()。

A、法律、行政法規設定的行政許可,申請人取得的行政許可在全國范圍內有效

B、行政機關作出行政許可決定,依法需要聽證、招標、拍賣、檢驗、檢測、檢疫、鑒定和專家評審的,所需時間不計算在規定的期限內

C、作出行政許可決定,應當告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利

D、當場作出準予行政許可決定的,行政機關可以不出具書面決定

22、下列不需要舉行聽證的行政許可事項是()A、法律、法規、規章規定實施行政許可應當聽證的事項

B、行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項

C、行政許可涉及申請人與他人之間利益關系的事項

D、申請人、利害關系人在被告知聽證權利后提出聽證申請的事項

23、關于行政許可聽證,下列說法正確的是()

A、行政機關可以根據聽證筆錄,結合實際情況作出行政許可決定

B、行政機關應當指定行政機關法制機構負責人為聽證主持人

C、聽證一律公開舉行

D、申請人、利害關系人認為聽證主持人與該行政許可事項有直接利害關系的,有權申請回避

24、關于行政許可變更和延續,下列說法錯誤的是()。

A、行政機關不可以主動變更行政許可事項 B、變更行政許可事項,應當符合法定條件、標準

C、行政機關應當在行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定

D、行政機關逾期未作延續行政許可決定的,視為準予延續

25、關于行政許可法第十二條第二項所列事項的行政許可,下列說法錯誤的是()。

A、行政機關應當通過招標、拍賣等公平競爭的方式作出決定,法律、行政法規另有規定除外

B、行政機關按照招標、拍賣程序確定中標人、買受人后,應當作出準予行政許可的決定,并依法向中標人、買受人頒發行政許可證件

C、兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標準的,行政機關應當根據受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定

D、行政機關違反招標、拍賣程序,損害申請人合法權益的,申請人可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟

26、關于行政許可法第十二條第三項所列事項的行政許可,下列說法錯誤的是()。

A、賦予公民特定資格,依法應當舉行國家考試,法律、行政法規另有規定的,依照其規定

B、賦予法人或者其他組織特定的資格、資質的,行政機關根據考核結果作出行政許可決定,法律、行政法規另有規定的,依照其規定

C、公民特定資格的考試可以依法由行業組織實施,公開舉行

D、行政機關應當事先公布資格考試的考試大綱和指定教材

27、關于行政許可法第十二條第四項所列事項的行政許可,下列說法錯誤的是()。

A、行政機關實施檢驗、檢測、檢疫,應當自受理申請之日起五日內指派兩名以上工作人員進行 B、行政機關根據檢驗、檢測、檢疫結果,作出不予行政許可決定,應當書面說明所依據的技術標準、技術規范

C、行政機關應當當場根據檢驗、檢測、檢疫的結果作出行政許可決定

D、行政機關應當根據檢驗、檢測、檢疫的結果作出行政許可決定

28、關于行政許可法第十二條第五項所列事項的行政許可,下列說法正確的是()。

A、申請人提交的申請材料齊全的,行政機關應當當場予以登記

B、需要對申請材料的實質內容進行核實的,行政機關應當指派兩名以上工作人員進行 C、申請人提交的申請材料符合法定形式的,行政機關應當當場予以登記

D、需要對申請材料的實質內容進行核實的,行政機關可以委托其下屬事業單位進行

29、關于行政許可聽證,下列說法正確的是()。

A、申請人、利害關系人要求行政機關組織聽證的,應當承擔聽證費用

B、聽證舉行前,行政機關應當一律對外公告

C、舉行聽證時,審查該行政許可申請的工作人員可以提供審查意見的證據、理由,申請人、利害關系人應當提出證據,并進行申辯和質證

D、申請人、利害關系人認為主持人與行政許可事項有直接利害關系的,有權申請回避

30、除可以當場作出行政許可決定的外,行政機關應當自受理行政許可申請之日起多少日內作出行政許可決定()。

A、15日 B、10日 C、20日 D、5日

31、行政許可采取統一辦理或者聯合辦理、集中辦理的,下列說法正確的是()。

A、辦理的時間不得超過四十五日

B、四十五日內不能辦結的,經本級人民政府負責人批準,可以延長十日

C、四十五日內不能辦結的,經本行政機關負責人批準,可以延長十五日

D、四十五日內不能辦結的,經上一級主管部門負責人批準,可以延長十五日

32、下列關于行政許可實施程序說法錯誤的是()。

A、違反法定程序,作出行政許可決定的,應當一律予以撤銷

B、國務院實施行政許可的程序,適用有關法律、行政法規的規定

C、公民、法人或者其他組織從事特定活動,依法需要取得行政許可的,應當向行政機關提出申請

D、行政機關受理或者不予受理行政許可申請,應當出具加蓋本行政機關專用印章和注明日期的書面憑證

33、被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可且該許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在()年內不得再次申請該行政許可。

A、1年 B、2年 C、3年 D、4年

34、申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請行政許可的,行政機關不予受理或不予行政許可,并給予()。

A、罰款 B、行政拘留 C、警告 D、罰金

35、作出許可決定的行政機關不依法履行監督職責或者監督不力,造成嚴重后果的,由其上級行政機關或者()責令改正。

A、權力機關

B、監察機關

C、檢察機關

D、司法機關

36、行政機關根據()的規定,對直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施進行定期檢查。

A、法律、法規

B、法律、行政法規 C、國務院

D、省級以上地方人民政府

37、行政機關應當將法律、法規、規章規定的有關行政許可的事項、依據、條件、數量、程序、期限及需要提供的全部材料的目錄和申請書文本等在()公示。

A、電視

B、報紙 C、辦公場所

D、行政機關網站

38、下列關于行政許可說法正確的是()。

A、凡是行政審批,都是行政許可

B、行政許可包括行政機關對其直接管理的事業單位的人事、財務、外事等事項的審批

C、行政許可,是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為

D、行政許可包括基于所有者身份對國有資產管理事項的許可

39、設定和實施行政許可,應當依照()。

A、法定的程序和期限 B、法定的條件和標準 C、法定的范圍和內容

D、法定的權限、范圍、條件和程序

40、關于設定和實施行政許可的原則,說法錯誤的是()。

A、應當遵循公平、公正的原則 B、應當遵循便民的原則 C、應當遵循協調的原則 D、應當遵循公開的原則

41、行政許可的實施和結果,除涉及什么外,應當公開()。

A、國家秘密、商業秘密、個人隱私

B、國家機密、個人陰私、商業秘密 C、商業機密、個人檔案、國家保密 D、公民隱私、商業機密、國家內部文件

42、符合法定條件、標準的,申請人有依法取得行政許可的什么權利。()A、公開 B、民主 C、自由 D、平等

43、公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政許可,享有什么權利。()A、陳述權、申辯權 B、申請仲裁權

C、要求違法實施行政許可損害的國家補償權 D、提起民事訴訟權

44、公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可,下列說法錯誤的是()。

A、行政機關可以依法變更或者撤回已經生效的行政許可

B、行政機關不得擅自改變已經生效的行政許可 C、法律、法規規定依照法定條件和程序可以轉讓 D、行政機關可以隨時撤銷

45、不屬于行政機關依法變更或者撤回已經生效的行政許可的理由是()。

A、行政許可所依據的法律、法規、規章修改,為了公共利益的需要

B、行政許可被許可人不再具備行政許可條件,為了公共利益的需要

C、行政許可所依據的法律、法規、規章廢止,為了公共利益的需要

D、準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化的,為了公共利益的需要

46、設定行政許可,應當遵循什么原則。()

A、經濟和社會發展規律

B、有利于發揮公民、法人或者其他組織的積極性、主動性

C、維護國家、集體、個人利益和社會秩序 D、促進經濟、社會和生態環境協調發展

47、下列應設定行政許可事項,說法錯誤的是()。

A、直接涉及國家安全、公共安全

B、有限自然資源開發利用、公共資源配置 C、直接關系人身健康、生命財產安全等特定活動 D、行政機關通過事后監督的方式解決的重大事項

48、下列事項應當設立行政許可的是()。

A、直接關系個人安全的重要設備、設施、產品、物品

B、企業或者其他組織的設立等,需要確定主體資格的事項

C、直接關系利益的行業的市場準入等

D、提供服務并且直接關系個人切身利益的職業、行業

49、通過下列方式能夠予以規范的,可以不設行政許可的是()。

A、市場競爭機制能夠有效調節的 B、行業組織或者中介機構能夠自律管理的 C、公民、法人或者其他組織能夠自主決定的 D、設定行政許可不便民的

50、關于設定行政許可,下列說法錯誤的是()。

A、法律可以設定各類行政許可

B、尚未制定法律的,行政法規可以設定行政許可 C、國務院發布決定設定行政許可一般具有長期性

D、必要時,國務院可以采用發布決定的方式設定行政許可

51、關于設定行政許可,下列說法正確的是()。

A、較大市政府規章可以設定行政許可

B、省政府規章設定行政許可最長期限為2年 C、國務院部門規章不可以設定行政許可 D、省政府規章不可以設定行政許可

52、地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章設定行政許可,錯誤說法是()。

A、可以設定可由國家統一確定的公民資格、資質的行政許可

B、不得設定企業設立登記及其前置性行政許可

C、不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務

D、不得限制其他地區的商品進入本地區市場

53、下列說法錯誤的是()。

A、針對實際情況,對行政許可條件作出的具體規定,可以增設比上位法多的其他條件

B、法律、法規、省級政府規章及國務院發布的決定以外的其他規范性文件一律不得設定行政許可 C、規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定

D、地方性法規可以在法律、行政法規設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定

54、設定行政許可,應當規定()。

A、實施機關、程序、條件、期限 B、實施程序、實施機關、標準、依據 C、實施條件、標準、程序、收費 D、實施依據、實施機關、程序、條件

55、關于行政許可設定,下列說法錯誤的是()。

A、擬設定行政許可,應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見

B、起草單位應當向制定機關說明設定該行政許可的必要性、對經濟和社會可能產生的影響以及聽取和采納意見的情況

C、設定行政許可,必須公開聽證和登報征求意見 D、設定機關應當定期對其設定的行政許可進行評價

56、停止實施行政法規設定的行政許可,說法錯誤的是()。

A、必須報國務院備案

B、必須是有關經濟事務的行政許可

C、必須根據本行政區域經濟和社會發展情況,通過其他方式能夠解決

D、必須由省、自治區、直轄市人民政府提出

57、下列說法錯誤的是()。

A、行政機關實施行政許可的期限以工作日計算 B、工作日不含法定節假日

C、不符合行政許可法規定的行政許可,自行政許可法公布之日起停止執行

D、行政許可法自2004年7月1日起施行

58、行政機關應當按照行政許可的規定清理相關行政許可事項,不符合行政許可法規定的,自()停止執行。

A、行政許可法通過之日起 B、行政許可法發布之日起 C、行政許可法施行之日起

59、作出行政許可決定的行政機關不依法履行監督職責或者監督不力,造成嚴重后果的,由其上級行政機關或者()責令改正。

A、監察機關

B、檢察機關 C、司法機關

60、財政部門不得以任何形式向行政機關()實施行政許可所收取的費用。

A、返還 B、變相返還 C、返還或者變相返還

參考答案:

1.C 2.D 3.A 4.D 5.C 6.A 7.D 8.A 9.D 10.B 11.C 12.B 13.D 14.D 15.D 16.D 17.D 18.A 19.C 20.A 21.B 22.C 23.D 24.A 25.C 26.D 27.C 28.B 29.D 30.C 31.A 32.A 33.C 34.C 35.B 36.B 37.C 38.C 39.D 40.C 41.A 42.D 51.C 52.A 44.D 54.A 46.ABD 47.D 48.B 49.ABC 50.C 56.A 57.C 58.C 59.A 60.C 43.A 45.B 53.A 55.C

第二篇:學習《中華人民共和國行政許可法》

住建黨委黨員干部培訓記錄

時間:11月28日

地點:住建局四樓會議室

內容:學習《中華人民共和國行政許可法》

授課人:楊偉峰

參加人:住建局機關黨員干部

楊偉峰:今天我來總結《中華人民共和國行政許可法》的內容,和大家一起交流學習后的一些體會。

行政許可是政府機關管理經濟社會事務的一種重要手段,事關人民群眾的切身利益,事關政府與人民群眾的關系,事關政府工作的全局。行政許可權運用得好,利國利民;運用不好,輕則影響公民權利,重則影響政府與人民群眾的關系。長期以來,由于缺乏有效的制度約束,亂設許可、濫用許可權現象時有發生。“門難進,臉難看,事難辦”一度成為社會關注的熱點、難點問題,人民群眾熱切期盼改革行政許可制度。1998年開始,順應民意,適應時勢,各地方先后開展了行政審批制度改革工作,取消了一批行政許可審批項目,規范了行政許可行為。項目減少

了,手續簡便了,時限縮短了。一時間,各種便民措施如雨后春筍般涌現,辦證大廳、辦事大廳、一個窗口對外、一站式服務、網上辦理等新的許可方式成為媒體追蹤的熱點,成為人民群眾關注的焦點。2001年國務院開始行政審批制度改革。正是在總結實踐經驗的基礎上,借鑒國外通行做法,行政許可法這部中國特色的法律,歷時7年起草、審議,蓄勢而發,應運而生。它反映了我們對行政許可的規律性認識達到了一個新的高度,標志著依法行政進入了一個新的階段,體現了社會主義政治文明建設的新要求,對我國政府管理必將產生重大而深遠的影響。

作為規范政府共同行為的一部重要法律,行政許可法堅持以人為本,按照經濟、社會和生態環境協調發展的要求,遵循合法與合理、便民與效能、監督與責任的原則,把制度創新擺在突出位置,對行政許可的設定、實施主體和程序、監督檢查和法律責任作了全面規范。

行政許可法通過妥善處理政府與市場、政府與社會、公權力與私權利的關系,明確什么事項可以設定行政許可,什么事項不可以設定行政許可。這就從制度上防止了作為公權力的行政許可對社會經濟生活和公民個人生活的過度

干預,有利于政府轉變職能,有利于政府管理方式創新。行政許可法規定,只有全國人大及其常委會、國務院和省級地方人大及其常委會可以依法設定行政許可,省級人民政府可以依據法定條件設定臨時性行政許可,其他國家機關一律不得設定行政許可。這些規定,有利于從源頭上改變行政許可過多過濫的現狀,有利于維護法制統一,確保政令暢通。

古人云:天下之事,不難于立法,而難于法之必行。貫徹實施行政許可法是各級政府和政府各部門的一項重要職責。我們堅信,只要各級政府和政府各部門特別是領導干部,從實踐“三個代表”重要思想的政治高度,堅持執政為民,全面推進依法行政,充分認識實施行政許可法的重要性和緊迫性,增強自覺性和主動性,扎扎實實工作,就一定能夠把這部法律實施好,并通過貫徹實施這部法律,加快政府職能轉變,加快管理方式創新,加快推進依法行政進程。

第三篇:《中華人民共和國行政許可法》講義

《中華人民共和國行政許可法》講義

一、《行政許可法》概述

(一)《行政許可法》制定背景:

1、行政許可過多、過濫。

一是許可設定權不明確,就連縣、鄉政府也在設定;

二是設定行政許可的事項不規范,一說行政管理,就是審批,除了審批沒別的;

三是實施許可的環節過多、手續繁瑣、時限過長、暗箱操作;

[案例]南方某經濟特區市2002年曾統計,一個高科技企業從提出可行性研究報告到竣工投產,中間要經過13個部門的審批,遞交15個報告,蓋54個公章,最少需要6個月。

[點評]這樣漫長的等待,對于百姓而言,曾經是家常便飯。行政許可期限不明確、拖延過長,甚至使一些申請人為盡快拿到批件而向行政機關行賄,由此滋生了許多腐敗。

[規定]行政許可法對行政機關實施行政許可的期限有了明確規定。例如,工商總局已經對企業登記程序進行了調整,申請企業登記只要發個電子郵件就行了,工商部門需要什么材料必須一次告知申請人,如果材料齊全、合法,最快當天就能辦完手續。

四是重許可、輕監管或只許可不監管的現象比較普遍,進市場難,一旦進入又缺乏監管;

五是將行政許可的權力設租、尋租;

六是行政機關實施許可,往往只有權力沒有責任,缺乏公開、有效的監督制約機制。

行政許可過多、過濫,制約了市場經濟的發展,影響了政府形象,甚至是社會穩定。

2、行政審批制度改革:我國原有的行政職能設臵基本是在計劃經濟體制下逐步形成的。許多本來應該由市場和經營主體自發調節的事情,卻長期依靠行政手段,并通過設立政府機構來管理,把矛盾和責任集中在政府身上。隨著我國經濟體制改革的深入和對外開放的擴大,宏觀調控體系框架的初步構建,特別是社會主義市場經濟體制的確立和發展,要求增強市場在資源配臵中的基礎性作用,行政職能的轉變也就勢在必行。另一方面,過多過濫的行政審批不僅給申請人造成諸多不便,更成為“權力尋租”和腐敗滋生的溫床。行政審批存在條件不公開、程序不透明、規范不明確、手續太繁雜等一系列問題,而這些問題,相當一部分都是利益驅動的結果。藉審批的幌子,將國家的權力部門化,部門的權力個人化,損害公民權利,阻礙了經濟發展。所以制定法律規范行政許可活動是十分必要的。

3、加入WTO:

我國歷經15年的談判征程,終于在2001年正式加入世貿組織。談判的歷史也是我國不斷向市場經濟體制邁進的歷史,向國際通用規則靠攏,加快對外開放參與全球經濟一體化進程的歷史。在世貿組織規則的要求和作用下,中國的經濟轉型速度將進一步加快,對于我們孕育于傳統的計劃經濟體制下的行政管理體制也將帶來劇烈的陣痛。世貿組織的透明度原則、市場準入原則、開放平等原則、公平競爭原則等理念都將強烈地沖擊我們原有的高度集權的一元化意識、狹隘的地方保護意識和政府包攬一切的意識。尤其是公正平等的行為方式對于我們以行政審批為主的管理模式而言更是一場革新,只有改變這種審批主導的模式,我們才能適應世貿組織和

國際競爭的要求。

(二)《行政許可法》的制定過程

1、全國人大常委會法工委從1996年著手本法的調研起草工作。

2、九屆全國人大常委會將《行政許可法》列入立法規劃,確定由國務院提出法律草案。

3、國務院法制辦從2000年初開始起草、調研、論證并廣泛征求意見。

4、法律草案于2002年6月19日國務院第60次常務會議討論通過(共10章100條),并于同年8月23日提交九屆全國人大常委會第二十九次會議審議。

5、《中華人民共和國行政許可法》于2003年8月27日經十屆全國人大第四次會議通過,自2004年7月1日起施行。

(三)宗旨:第一條:規范行政許可的設定和實施,保護公民、法人和其他組織的合法權益,維護公共利益和社會秩序,保障和監督行政機關有效實施行政管理。

(四)地位和意義:

1、《行政許可法》是政府職能轉變的核心法

實行法律對國家的治理,是對過去治理方式的重大改革,是一個重大的變化。那么有一部分習慣于依靠自己的行政職位、依靠自己的獨立經驗判斷,來治理自己所負責的單位或者自己所負責的領域,應該說,這是矛盾的。用法律的方法,用規則的方法,它是排除完全按照個人經驗、個人判斷或個人武斷來治理國家,治理單位的一個重大的變化。

依法執政是四中全會所提出的三個執政新理念之一,依法執政是科學執政和民主執政的基礎。科學和民主最終還是要落實在法律上。當代國家的治理,行政許可是一個基本的方法。《行政許可法》是我們整個市場經濟體制建成過程當中的一個重要步驟。這個法律的意義應當把它放在我們市場經濟體制的形成過程當中來看待。

2、《行政許可法》是市場經濟體制建成過程中一個重要的步驟。

中國行政體制改革總體來講可以93年修憲為界分為兩大階段:第一階段是原計劃體制內的調整;第二階段是市場體制的形成階段。

在中國,市場體制的形成過程,就是行政機關或政府放開管理、放開管制、放開限制的過程。《行政許可法》就是在這個過程中出臺的。

在市場經濟體制的發展形成中我們進行行政體制改革和行政法治建設,《行政許可法》是這個改革過程中非常重要的步驟。

3、《行政許可法》是行政體制改革的重要成果。

1994年中國行政體制四大改革,這是中國市場經濟體制建設最重要的第一個步驟。

1998年中國國家機構改革,是中國機構改革歷史上幅度最大,影響最深遠的一次改革。

從1999年開始,中國加快了加入世界貿易組織的步伐,實行市場經濟基礎之上大范圍的對外開放。

2001年開始全國范圍內的審批制度改革,《行政許可法》是審批制度改革的一個法律結果。

《行政許可法》的基本指導思想:相信市場的力量。

4、《行政許可法》是行政法制建設的促進法。

《行政許可法》的公布實施,是我國行政法治建設的一件大事。是繼《行政訴訟法》、《行政復議法》、《 國家賠償法》、《行政處罰法》之后又一部規

范政府行為的重要法律。

5、《行政許可法》促進中國行政法治。

《行政許可法》的制定對于建設法治政府的意義主要表現在下述幾個方面:。

①限制政府規制的范圍,促進政府的職能轉換和轉移,建設“有限政府”。②限制部門和地方的設定許可的權力,消除法制和市場的部門分割與地方封鎖,建設法制統一政府。

③確立許可實施的公開原則,有利于防止腐敗和濫用權力,建設透明、廉潔政府。

④確立許可實施的公正、公平程序,有利于防止偏私、歧視和政府失信,建設公正、誠信政府。

⑤規定了許多簡便、快捷和方便申請人的許可方式和制度,有利于建設便民、高效政府。

(五)行政許可法的重點及創新之處

1、針對實踐中行政許可的權限模糊的狀況,明確了行政許可的設定權限和設定主體。

首先,規定可以設定行政許可的事項由法律設定,未制定法律的行政法規可以設定。在必要時國務院可以采取發布決定的方式設定行政許可。實施后除臨時性行政許可事項外,國務院應當提請全國人大及其常委會制定法律,或自行制定行政法規。

其次,規定尚未制定法律、行政法規的,地方性法規可以設定行政許可;尚未制定法律、行政法規和地方性法規的,因行政管理的需要,確需立即實施行政許可的,省、自治區、直轄市人民政府規章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續實施的,應當提請本級人大及其常委會制定地方性法規。

第三,限制了地方性法規和規章設定行政許可的范圍。排除了由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格資質的行政許可;企業或者其他組織的設立登記及前臵性行政許可;限制其他地區的個人、企業或者商品進去本地區的行政許可。這樣就杜絕了地方政府在這些方面為地方保護主義提供“保護傘”,維持了市場公平開放的競爭秩序。

2、規范了行政許可的設定程序,確定了行政許可的聽證制度。

規定起草法律草案、法規草案和省、自治區、直轄市人民政府規章草案中擬設定行政許可的,起草單位應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并向制定機關說明設定該行政許可的必要性、對經濟和社會可能產生的影響以及聽取和采納意見的情況。還有其它法律、法規、規章規定實施行政許可應當聽證的事項,或者行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項,也應當向社會公告并舉行聽證。如直接涉及到申請人和利害關系人的聽證事宜,行政機關有告知和組織其聽證的義務。

3、通過規定相對集中了行政許可權,降低了行政許可的申請成本和運作成本。

規定經國務院批準,省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權。行政許可需要行政機關內設的多個機構辦理的,該行政機關應當確定一個機構統一受理行政許可申請,統一送達行政許可決定。也就是“一個窗口對外”的制度。同時對于依法由兩個以上的部門實施辦理的行政許可,采取統一辦理、聯合辦理、集中辦理的制度。這樣就解決了以往一項審批要往返于多個部門,“跑斷腿、磨破嘴” 的問題;也為下一步減少行政機構的設臵,推進行政機構的改革起到積極作用。

4、首次肯定了行政許可領域的合法信賴保護原則,確立了公民權益受損的補償機制。

合法信賴保護原則要求政府實施行政許可行為時必須遵循誠信原則,不得任意變更已生效的行政行為,否則需賠償給行政行為相對人所造成的損失。我國的行政許可法規定行政機關不得擅自改變已經生效的行政許可。只有行政許可所依據的法律、法規被修改或廢止,或者準予行政許可所依據的客觀情況發生了重大變化,為了公眾利益的需要,行政機關才可以依法變更或撤回已經生效的行政許可。但由此給公民、法人或者其他組織造成財產損失的,行政機關應當依法給予補償。行政機關違法實施行政許可,給當事人的合法權益造成損害,應當依法給予賠償。

5、首次引入日落條款,解決了法律泛濫的問題。

所謂的日落條款。這是國外法律經常有,就是sunset clause。就是法律如果不需要保留的,就應當廢止。我國在長期的行政審批改革中,也面臨著一個很大的問題,就是政府部門在清理自己的審批項目時,沒有一個能說清除的。行政許可法第一次引入了日落條款,要求許可設定機關應當定期對許可進行評價,如果不需要的應當及時廢止。實施機關和一般的公眾也都可以對許可的實施提出建議。這可以說是我國立法中的一大進步。

6、針對實踐中重審批輕監管的現象,具體規范了行政機關的監管責任。

行政許可的本原功能之一就是控制風險,但在實際操作中,凡是控制風險的行政許可都是有條件的,這就要加強對被許可人是否按照行政許可頒發時的條件開展活動進行監督檢查。我們原有的監督機制不夠健全,發證機關對事故的監督不到位,或者審批了不去監督,不能從根本上解決問題。行政許可法明確規定,把行政許可的實施權,延伸到被許可人活動的監督環節,遵循“誰審批誰監督”的原則,對監督行為本身也作了非常明確的規范。通過強化行政許可的監督,以及實施許可的責任來達到改變目前重審批輕監管的現象。在內部行政機關之間也明確了監管責任,上級行政機關應加強對下級行政機關實施行政許可的監督檢查,及時糾正行政許可實施中的違法行為。

7、明確規定依法取得的行政許可除法定條件和程序不得轉讓。

行政許可是根據申請人的申請,按照法定的條件和標準頒發的。它與申請人特定的情況和條件是緊密聯系的,對行政許可申請的審查實質就是行政機關判斷申請人是否符合法定條件和標準的過程。其對象應該是有特殊的資質條件限定的,也只能由特殊的機構來認可其權限,其獲得的權利是與其資質捆綁在一起的,如果對行政許可轉讓不加嚴格限制,會給倒買倒賣許可證件等違法犯罪行為提供可乘之機,造成經濟、社會秩序混亂。因此一般不可以轉讓。主要有以下幾種情況:(1)通過考試賦予公民特定資格的行政許可,或者根據法定條件賦予法人和其他組織特定的資格、資質的行政許可,被許可人不得轉讓。正是被許可人符合法定條件,行政機關才頒發許可。如果被許可人轉讓這種許可,實質上是對整個資格資質制度的破壞,也侵犯了行政機關的管理權。(2)按照技術標準和技術規范進行檢驗、檢測、檢疫,行政機關根據檢驗、檢測、檢疫的結果作出的行政許可決定,不得轉讓。因為這種許可是針對特定的物品作出的決定,如果把這種許可轉移到其他的物品上,就破壞了原來許可的基礎。(3)公民和社會組織通過登記取得的特定主體資格,也不得轉讓。(4)被許可人按照

法定條件申請取得的直接關系國家安全、公共安全、人身健康、生命財產安全的許可,不得轉讓。如公民向公安機關申請舉行集會、游行、示威,如果獲得批準,被許可人并不能將此項許可轉讓給他人,由他人實施集會、游行、示威。

在這類不能轉讓的許可中,對獲得行政許可的主體要求是特定的,只有特定的主體才可以獲得許可,因而不能轉讓。行政機關所頒發的許可與被許可人的條件和情況是緊密聯系的,被許可人轉讓已獲得的行政許可,將會造成經濟、社會秩序混亂,損害國家利益、公共利益和公民、法人和其他組織的合法權益,因此不得轉讓。本法對此專門規定,出借、出租、倒賣行政許可證件的,行政機關應當依法給予行政處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

但根據法律法規的規定,某些由申請人支付一定的價款,以公開、公平競爭方式取得的行政許可,可以轉讓。主要有:(1)以出讓方式取得的土地使用許可。城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例規定,依照本條例的規定取得土地使用權的土地使用者,其使用權在使用年限內可以轉讓、出租、抵押或者用于其他經濟活動。合法權益受國家法律保護。(2)礦產資源的采礦許可。礦產資源法規定,探礦權人有權在劃定的勘查作業區內進行規定的勘查作業,有權優先取得勘查作業區內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規定的最低勘查投入后,經依法批準,可以將探礦權轉讓他人。已取得采礦權的礦山企業,因企業合并、分立,與他人合資、合作經營,或者因企業資產出售以及有其他變更企業資產產權的情形而需要變更采礦權主體的,經依法批準可以將采礦權轉讓給他人。(3)其他有償取得的行政許可。如海域使用管理法規定,海域使用權可以依法轉讓,海域使用權轉讓的具體辦法,由國務院規定,海域使用權可以依法繼承。上述許可的一個共同特點是被許可人通過支付一定的價款有償取得許可,允許這種許可依法轉讓,有利于優化自然資源和公共資源的配臵。

8、以不正當手段取得行政許可的行為將受到法律制裁。

法律規定申請人申請行政許可,應當如實向行政機關提交有關材料和反映真實情況,并對其申請材料實質內容的真實性負責。如果行政許可申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料,行政機關可以不予受理或不予行政許可,并給予警告;若申請屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在一年內不得再次申請該行政許可。被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的,行政機關應當依法給予撤銷并處罰;取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在三年內不得再次申請該行政許可;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

法律還對行政許可人違規操作的行為規定了法律后果和法律責任。若行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守,或超越法定職權,或違反法定程序,或對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人作出準予行政許可的,那么作出行政許可的行政機關或者其上級機關可以根據利害關系人的申請或者依據職權,撤銷其行政許可。但是如果依照有關條款的規定撤銷行政許可,可能對公共利益造成重大損害的,則不予撤銷。對于實施的責任人要依法給予行政處分;構成犯罪的,還要依法追究行政責任。

通過嚴格的責任制度和懲戒機制,有效地約束了行政許可申請人和行政許可承辦人雙方的行為。

9、確定了收費標準,從源頭上防止和治理腐敗。

行政許可法規定,除法律、行政法規另有規定的外,行政機關實施行政許可和對行政許可事項進行監督檢查,提供行政許可申請書格式文本,都不得收費。即使是按照法律、行政法規規定收取的費用,行政許可法也設計了嚴格的約束規則,要按照公布的法定項目和標準收費,所收費用必須全部上繳國庫。這就斷絕了行政審批行為的財源,防止行政機關藉此謀求小團體甚至個人利益,減少權錢交易、以權謀私的可能,也降低了群眾的辦事成本。

二、《行政許可法》的基本結構

《行政許可法》的內容共8章83條: 第一章 總則

第二章 行政許可的設定 第三章 行政許可的實施機關 第四章 行政許可的實施程序 第五章 行政許可的費用 第六章 監督檢查 第七章 法律責任 第八章 附則

第二章與第四章是核心部分。第二章《行政許可的設定》對《行政許可法》的立法思想反映的比較宏觀,第四章《行政許可的實施程序》對立法思想規定的比較具體。

三、行政許可概述

(一)概念:第二條:行政許可,是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為。★關于行政許可的幾種理論觀點

行政許可的基本性質是對特定活動進行事前控制的一種管理手段。對行政許可現象進行解釋和說明的理論很多,并且隨著國家對經濟和社會生活干預程度的變化,還在不斷創新發展,目前有關行政許可的理論觀點,大致有三種:

第一種觀點認為,行政許可是普遍禁止的解禁,普遍禁止的例外。該觀點認為,應當許可的事項,在沒有此種限制以前是任何人都可以作為的行為,因為法律規定的結果,其自由受到限制,所以許可是對自由的恢復,即不作為義務的解除,并非權利的設定。在早期自由資本主義時期,需經政府許可的事項很少,只有一些很特別的事項需經政府批準,如賣酒、銷售槍支等。這些事項對全社會來說,都是禁止的,只有經政府許可的,才獲得了例外。因此這時的法學理論通常把行政許可視為普遍禁止的解禁。

第二種觀點認為,行政許可是一種權利的賦予,是一種授益性行政行為。即認為行政許可是賦權行為、相對人本沒有此項權利,只是因為行政機關的允諾和賦予,才使其獲得了一般人不能享有的特權。因為到了現代,國家大量干預經濟生活和社會生活,需經政府許可的事項大量增加,這時已難以用解禁說來解釋如此廣泛的行政許可現象,這就產生了賦權說。

第三種觀點吸收了上述兩種觀點,認為行政許可是解禁與賦權的統一。認為行政許可在性質上具有“賦權”與“限權”雙重性質,這種雙重性是一個問題的兩個方面。對于從許可中受益的相對人來講,行政許可是一種賦權行為,但對于未經許可或不予許可的相對人來講則是一種限制和排斥權利的行為。如準予駕駛機動車,準予開辦會計師事務所,因而是授益性行政行為。但是對更多未被賦予權利者來說,則是一種禁止,是對行使某

種權利的限制,所有未取得駕駛執照的人都不得開汽車;未被批準開辦會計師事務所者,一律不得開辦。在法治國家里,公民可以從事一切活動,除非法律有禁止。許可正是權利與禁止這兩者的結合點。例如,為了維護社會秩序和公共利益,對機動車駕駛必須實行許可制度。開車是一件具有危險性的事情,因此一般人不得開車;但開車對個人又會產生利益,如求職就業等,因而又應該允許開車。為了利用其有利方面,防止損害他人和公共利益的事情發生,國家就需要實行駕駛機動車的許可制度,一般人都禁止開車,但會駕駛汽車、懂得駕駛規則者可以被許可。

★國外有關行政許可的概念

在美國,行政許可主要有四種:一是允許(Permit),即對具備了某種客觀技能和水平的人從事某種活動的一種許可,如汽車駕照;二是資格證明(Certification),即對具有相應教育經歷或者專業資格的人從事特定職業的一種能力證明;三是特許(Franchise),是對有限資源進行配臵的一種方式,如出租車的經營許可;四是執照(License),是對經營關系公眾健康、社會福利事業的一種許可,如餐館經營執照。

在英國,行政許可淵源于英王的特權,后來隨著英王行政權力的逐步縮小,特許權不斷減少,但政府在行政管理中卻廣泛地借鑒了這種管理方式。由此,行政許可被當作是對被限制、禁止或者非法的事情的一種允許。

在日本,行政許可是指行政機關對法律規定的一般禁止的行為在特定的場合、對特定的人解除其禁止的一種行政行為,如藥店、當鋪的營業許可。與此相聯系的還有特許和認可,特許是對國民設定其原本不擁有的權利或者權利能力的行政行為,如電氣、鐵路等企業的經營許可;認可是指行政機關補充第三者的合同行為、共同行為等法律行為,使其具有法律上的效力的行政行為,如農地權利轉移許可。

★行政許可相關概念比較

1、市場經濟條件下的行政審批與計劃經濟條件下的行政審批

2、相同點:形式特征——申請>>審查

3、不同點:計劃經濟下,國家統一調配社會資源,國家直接配臵資源;市場經濟下市場對資源配臵起主導作用,國家通過行政審批進行微觀調控

4、市場經濟條件下的行政審批:普通許可與特別許可

(二)行政許可的特征

第一,行政許可是依申請的行政行為。行政機關針對行政相對人的申請,依法采取相應的行政行為。行政機關不因行政相對人準備從事某項活動而主動頒發許可證或者執照。行政相對人提出申請,是頒發行政許可的前提條件。但這并不是說申請使行政許可具有雙方行為的性質,行政許可是行政機關基于行政權而為的單方行為,申請并不意味著必定得到行政機關的認可。行政相對人提出申請,是其從事某種法律行為之前必須履行的法定義務。

第二,行政許可是一種經依法審查的行為。行政許可并不是一經申請即可取得,而要經過行政機關的依法審查。這種審查的結果,可能是給予或者不給予行政許可。行政機關接到行政許可申請之后,首先審查決定是否受理。屬于本機關職責范圍,材料齊全,符合法定形式的,予以受理。受理之后,根據法定條件和標準,按照法定程序,進行審查,決定是否準予當事人的申請。審查應當公開、公平和公正,依照法定的權限、條件和程序,以保證行政許可決定的準確性。

第三,行政許可是一種授益性行政行為。行政行為按對相對人權益的影

響為標準,可分為授益性行政行為和非利益性行政行為。授予行政相對人權利或使相對人取得利益的行政行為是授益性行政行為。剝奪與限制行政相對人權益或要求行政相對人履行義務的行為是非利益行政行為。行政許可與行政處罰和行政征收等行政行為不同,后者是基于法律對行政相對人權益的一種剝奪和限制,而前者是賦予行政相對人某種權利和資格,是一種準予當事人從事某種活動的行為,因此是授益性行政行為。

此外,行政許可還具有區別于其他行政行為的一些特點:第一,它是一種外部行政行為。行政許可法律關系的主體是對外行使行政管理職權的行政機關和受行政機關管理權限約束的相對人,即公民、法人或者其他組織。這一點決定它區別于行政機關內部的審批行為和行政機關之間以及上下級行政機關的審批行為。這也就是說,行政許可是一種外部行政行為,而不是一種內部行政行為。所謂內部行政行為,是指作用于行政機關內部、行政機關之間或與其有隸屬關系的行政工作人員的行政行為。而外部行政行為直接作用于行政機關之外的公民、法人或者組織。第二,行政許可是一種要式行政行為。行政行為以是否具有法定形式要求為標準。可以分為要式行政行為和非要式行政行為。行政許可除了要遵循一定的法定程序,還應以正規的文書、格式、日期、印章等形式予以批準。行政機關作出準予行政許可的決定,需要頒發行政許可證件的,應當向申請人頒發加蓋印章的許可證、執照或者其他許可證書,資格證、資質證或者其他合格證書,批準文件或者證明文件等。因此,行政許可是一種要式行政行為。第三,行政許可的功能在于抑制公益上的危險或影響社會秩序的因素,是一種事前控制手段,因而它不同于行政處罰、行政強制等事后或事中所采取的手段。

(三)行政許可的形式定義

(四)行政許可與當事人的關系

1、禁止(無權)

2、限制

(1)普通許可

1、行政機關對自由權利行使條件的審查批準

2、第12條(1)“按法定條件予以批準”

3、公共性:三大安全/宏觀經濟/生態環境

4、普通許可的假設前提是市場經濟條件下行政相對人擁有自由權利,比如取得營業執照;(完全依靠自己能力在市場上生存發展的行政相對人,其行為可能會與公益有關,政府通過市場準入制度予以規制)(2)特別許可

1、行政機關對申請人“賦予特定權利”

2、詳見第12條(2)的規定 “有限自然資源開發利用、公共資源配臵以及直接關系公共利益的特定行業的市場準入等,需要賦予特定權利的事項;”

3、稀缺性自然和公共資源的分配

4、獨占性行業的市場準入

5、數量限制

6、特別許可的假設前提是國家分配給行政相對人額外的權利。(政府賦予

特定權利,分配一定資源)這種許可行為尤其需要進行規范。

(五)行政許可的類別

根據不同的標準,可以對行政許可作不同的分類。學理上對行政許可的分類主要有:(1)行為許可與資格許可。行為許可是直接允許申請人從事某種活動,資格許可是賦予申請人某種資格。其實,取得某種資格的目的也是為了從事某種活動,只是許可的直接程度不同。(2)依據審批程序的寬嚴或者特定對象,可以分為普通許可和特別許可。(3)排他性許可和非排他性許可。按照許可之后,是否還批準其他人的許可申請,可分為排他性許可和非排他性許可。(4)根據許可證的證明程度,可以分為獨立許可和附文件的許可。(5)根據許可是否附有相應的義務,可分為權利性許可和附義務許可。在現行法律、法規和實際做法中存在審批、審核、批準、認可、同意、核準、登記、備案等名目繁多、稱謂各異的許可形式。實際中出現多種形式的許可,一方面是由于行政管理對象的多樣性,產生行政管理方式的多樣性;另一方面是由于對行政許可的設定和實施不規范。

行政許可法草案曾將行政許可分為普通許可、特許、認可、核準和登記五大類。其中普通許可適用于準予符合法定條件的自然人、法人或者其他組織從事特定活動的事項;特許適用于賦予自然人、法人或者其他組織的特定權利并且具有數量限制的事項;認可適用于賦予自然人、法人或者其他組織特定資格、資質的事項;核準適用于對特定物的檢驗、檢測和檢疫等;登記適于確定企業或者其他組織的主體資格。由于這種分類,存在很多不同意見,并且確定科學分類的主觀條件和客觀條件不成熟。因此,在立法決策上,最后取消了分類,用統一的行政許可概念來表達所有的行政許可現象。

在行政許可分類中,有一種分類是比較普遍的,即普通許可和特許。這種分類對認識和理解行政許可的性質是很有益的。對什么是特許,有兩種觀點:一種觀點認為是指對有害于社會或者社會不期待的事項,法律一般予以禁止,在特殊情況下,解除禁止。如排放污染物、制造和持有管制刀具、從事博彩業等。另一種觀點認為特許是指國家賦予私人公營事業經營權的行為。如對私人經營電、煤氣、自來水等公共服務業的許可。其前提是法律禁止這些領域私人經營,國家有獨占的經營權。后來其范圍又擴大到國家所有的自然資源的開發利用和公共資源的配臵等。這種特許的觀點,實質是特許的適用范圍不同,但它們也有共同點,即特許在程序上比較嚴格。普通許可相對于特許,也就是除去特許之外的所有許可,這是一種通常的理解。另外還有一種觀點認為,普通許可是眾多許可種類中的一種,行政許可法原草案就是這樣規定的。對行政許可不同類別的了解,有助于認識行政許可。

無論是將行政許可分為普通許可和特許,還是劃分為其他種類,從認識論上來說,是為了認識行政許可,把握其不同側面;從立法上來說,對行政許可進行分類,就是為了分類規范和分類指導,規定出不同的程序。由于行政許可現象的多樣性和復雜性,各類所適用的特別程序具有不確定性,因此立法上分類意義不大,并且分類容易引起某一類別是否屬于行政許可的爭議,最終行政許可法沒有采取分類的辦法。

(六)行政許可的功能一般體現在三個方面:

1、控制危險:最主要、最基本的功能。屬事前控制,有很強的主觀性。因此,主要是對可能發生的系統性問題提前設防,以便從源頭上控制某種危險性的發生。

2、配臵資源:在有限資源領域,完全靠市場自發調節來配臵資源,不僅會導致資源配臵的嚴重不公,而且還會導致資源配臵的低效率(形成壟斷)。行政許可配臵有限資源也要通過公開、公正、公平的方法,以達到配臵資源的高效率,防止權力尋租。

3、證明或者提供某種信譽、信息:在紛繁復雜的經濟、社會活動中,為了提供某種預期,需要政府以許可的方式,確立相對人的特定主體資格或者特定身份,使相對人獲得合法從事涉及公眾關系的經濟、社會活動的某種能力,以此向社會提供證明或者信譽、信息,以公信于眾,指導于民。需強調的是,從權力與責任、權利與義務的關系看,對行政機關而言,某一事項需要行政許可,意味著對該事項的監督關口前移,從而行政機關的責任也相應前移。★判斷標準:

一是行政許可是行政機關對經濟和社會事務的管理行為,不包括對民事權利、民事關系的確認。

二是行政許可是行政機關的外部行政管理行為。如外交部對地方政府外辦護照簽證自力權等的審批。

三是行政許可是行政機關對公民、法人或者其他組織的申請經審查后決定其可以從事有關活動的行為。

(七)行政許可的適用范圍與行政許可適用的例外(第3條行政許可的設定和實施,適用本法。

有關行政機關對其他機關或者對其直接管理的事業單位的人事、財務、外事等事項的審批,不適用本法。)

問題:設定行政許可,是一種立法行為,嚴格來講,并不是一種行政許可行為。為什么還要納入到本法的調整范圍呢?這主要有兩方面的考慮:一方面,本法的立法指導思想之一就是清理過去,規范未來。過去,我國實行計劃經濟,國家包攬整個經濟和社會事務,行政審批無所不在。現在,我國實行社會主義市場經濟,由市場來配臵資源。該由市場決定的事情,應當由市場主體來決定;該由社會自己解決的事情,應當交社會自己去辦理。行政管理要退出一些經濟和社會領域。這就需要對哪些事項可以設定行政許可,哪些事項不能設定行政許可,作出一個原則界定。同時,過去由于對行政許可缺少統一認識,行政許可的設定主體比較混亂。許可收費,收費養人,養人收費,導致行政許可過多過濫,致使某些行政機關偏離其服務宗旨。為了從源頭上治理行政許可過多過濫的問題,減少行政審批,因此必須對行政許可的設定權進行規范,減少行政許可的設定主體。另一方面,按照法治的要求,凡是對公民設定義務,或者對公民某種權利作出限制以致剝奪,均需由立法機關制定法律,或者由立法機關作出授權,再由行政機關加以規定。也就是要求行政機關的行為應當有法律依據,做到依法行政。行政許可涉及公民的權利義務,原則上應由法律作出規定。由于我國地域遼闊,經濟發展不平衡,并且法律體系尚在完善過程中,不可能將行政許可的所有事項都交由最高國家權力機關規范,需要賦予行政機關和地方權力機關一定的設定權。這就需要對各個立法主體的設定權限作出規定。

1、與計劃經濟有關(遺留)的內部管理事項:

①行政機關對其他機關的人事、財務、外事的審批;

每一個行政機關通常都承擔特定的社會管理職能,屬于管理者;但同時它們也是被管理者,國家對行政機關的人、財、物等實行集中統一管理,由指定的行政機關負責審批、劃撥和監督等項工作,以保障國家財政資金

運轉的效率,人事任用的公平,促進行政機關的協調運轉。例如,每個行政部門都有自己的預算,這些預算是本級預算的組成部分,這些預算只有經財政部門批復之后,才可以執行。又如行政部門開展外事交流活動,以本部門名義談判和簽署屬于本部門職權范圍內事項的協定,需要會商外交部。財政、外事部門對這些事項的審批,雖然符合行政許可的一些特點,但它行使的不是一種社會管理職能,其對象是特定的行政機關,而不是非特定的公民、法人或者組織。因此,這種審批不屬于行政許可,不適用本法。需要說明的是,這里的“其他機關”不僅包括了行政機關,還包括了國家權力機關、司法機關以及政黨、團體等組織。②行政機關對直屬事業單位的審批;

我國的法人組織中有企業、事業單位和國家機關。其中事業單位不同于企業法人,是為發展特定的事業而設立的法人組織,通常不以營利為目的,致力于發展社會公益事業。如學校、醫院、科研單位和文藝團體等。由于歷史的原因,我國社會公共事業和福利事業的興辦,很多都是由國家出資來興辦的,因此,我國的行政部門直接管理著一大批這樣的事業單位。行政機關對這些單位進行管理,少不了要對事業單位的各種事項進行審批。由于這種審批是基于行政機關對這些單位的直接隸屬關系,也就是說這些單位是國家出資興辦的,國家授權特定的行政部門來進行管理。這種審批權來源于國家出資,來源于資金劃撥,不同于行政機關對一般性社會事務的管理,因此不屬于行政許可,不適用本法。

③內部審批行政行為,亦即上級行政機關基于行政隸屬關系對下級行政機關有關請示報告事項的審批。在行政管理中,下級行政機關經常就工作中的一些重要計劃、規劃、決策以及貫徹執行法律、法規和國家方針政策中的問題請示上級國家機關,由上級國家機關予以審查批準。這種審查批準,是一種內部行政法律關系,是行政機關內部上下級領導關系的一種體現,不同于作為外部行政法律關系的行政許可,因此這種審批不適用本法。當然,在上級對下級報批事項的審批中,有一些是下級行政機關受理的公民、法人或者其他組織的申請,按照管理權限,經本級行政機關審查提出意見后,報上級審批。這種審批屬于行政許可決定程序中的一個環節,應當適用本法。

④行政機關以出資人身份對財產的處臵;

如行政機關以出資人的身份對國有企業資產處臵等事項的審批。這種審批是因為資產所有權而產生的,行使的是所謂“老板權”。國家將國有資產處臵的審批,由于交由行政機關去審批,發生了主體的競合。這時的行政機關具有雙重身份,既是行政管理機關,又是國有資產所有者的代表。它在對國有資產處臵進行審批時,是作為所有者的代表在履行職責,因此不屬于行政許可。這里如果不分清其中的法律關系,就容易混淆兩種審批的性質。隨著國有資產管理體制的深化,這種審批區別于行政許可的特點將越來越明顯。就全國而言,國務院設立國有資產管理委員會,作為其特設機構,負責國有資產的管理。國有資產管理委員會不屬于行政機關,對國有企業有關事項的審批,當然不屬于行政許可。

2、公民的私人活動有關事項:

比如婚姻、收養等人身關系的活動,以及對私人財產的確認活動。

我國的登記種類很多,概括起來是兩類:一類是確認登記,主要包括產權登記、抵押登記、結婚登記、收養登記、個人身份登記、特定事實登記等,不屬于行政許可。這類登記屬于事后程序,是保護和確認登記人的權利,而不是重新賦予其權利。在這類登記中,行政機關行使的不是行政管理權,而是以第三人的身份出現,起證實和確認作用。另一類是設立、開業登記。設立法人登記的實質是取得民事權利能力,取得行為能力。因此設立、開業登記都是行政許可。

四、《行政許可法》基本原則:

(一)設定和實施行政許可的法定原則。第4條:設定和實施行政許可,應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。

1、按照法定的權限、范圍、條件和程序設定行政許可

①按照法定的權限設定行政許可。包括三層含義:一是設定權由法律賦予。本法為了減少行政許可,從源頭上治理行政許可過多過濫的問題,減少了行政許可的設定主體。特別是取消了設定過大量行政許可的部委規章的行政許可設定權;對地方政府規章的行政許可設定權,也作了嚴格限制。行政許可的設定只能由全國人大、國務院、有權制定地方性法規的省、市人大及其常委會、有權制定地方政府規章的省級人民政府行使。二是有權設定行政許可的機關,應當按照立法法規定的權限和本法的規定設定行政許可。我國立法法規定了全國人大及其常委會的專屬立法權,規定了行政法規和地方性法規以及規章的權限范圍,行政法規、地方性法規和規章在設定行政許可時,應當遵守上述權限范圍的規定,不得越權設定行政許可。同時還應當遵守本法的有關規定,對于本法規定可以設定行政許可的事項,應當是在上位法沒有設定行政許可的情況下,下位法才可以設定行政許可;上位法已經設定了行政許可的,下位法只能對實施該行政許可作具體規定。就地方性法規和省級人民政府規章而言,不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可;不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前臵性行政許可。其設定的行政許可,不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務,不得限制其他地區的商品進入本地區市場。三是沒有行政許可設定權的機關和組織.一律不得設定行政許可。

②按照法定的范圍設定行政許可。也就是所設定的行政許可,要符合本法規定可以設定行政許可的事項范圍。本法對可以設定行政許可的事項,規定了五個大的方面,主要是國家安全、公共安全、人身健康、生命財產安全;自然資源的開發利用和公共資源的配臵及特定行業的市場準入;公民、法人或者其他組織的資格資質;確定企業或者其他組織的主體資格等方面的事項。并且即使在本法規定的可以設定行政許可的事項范圍內,如果能夠通過市場競爭機制調節,行業組織和中介機構自律性管理或者采用事后監督方式,能夠予以規范和約束的,可以不設定行政許可。按照法定的范圍實施行政許可,就是實施行政許可要嚴格依據法律、法規的規定,實施機關不得擅自擴大行政許可的項目、種類。

③按照法定的程序設定行政許可。設定行政許可是一種立法行為。設定行政許可按照法定程序,就是要遵守有關的立法程序。法律由全國人大或者其常委會制定。全國人大常委會審議制定法律,一般實行三審制,也就是只有經過三次常委會會議審議后才能交付表決。行政法規由國務院常務會議或者全體會議討論決定,以國務院令的形式發布。地方性法規由省級人大或者其常委會制定或者批準。地方政府規章要由省、市政府常務會議或者全體會議討論決定,以政府令的形式發布。在立法過程中。要廣泛征求和聽取意見,聽取意見的方式可采取座談會、論證會和聽證會等形式。對設定行政許可,本法還專門規定,應當明確規定行政許可的實施機關、條件、程序、期限。起草法律草案、法規草案和省級政府規章草案,擬設定行政許可的,起草單位應當采取聽證會、論證會等形式廣泛聽取意見,并向制定機關說明設定該行政許可的必要性、對經濟和社會可能產生的影響以及聽取和采納意見的情況。這些都是設定行政許可時應當遵守的程序。

2、按照法定的權限、條件和程序實施行政許可

①按照法定的權限實施行政許可。這里包括三層要求:一是由行使行政權的機關實施。我國的國家機構包括國家權力機關、行政機關、司法機關和軍事機關。其中,行政機關負責組織和實施國家的行政管理工作,執行國家權力機關制定通過的法律、決議和決定,行使行政權,因此,行政許可原則上由行政機關負責實施。法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織,在法定授權范圍內,可以以自己的名義實施行政許可。立法機關、司法機關以及社會團體和組織無權實施行政許可。二是由具有行政許可權的行政機關實施。行政機關負責實施行政許可,但并不意味著所有的行政機關都可以實施行政許可,它必須是對社會事務實施管理、承擔行政管理職能、具有行政許可權的行政機關。行政機關的內設機構、議事協調機構、辦事機構等無權實施行政許可。三是特定的行政機關實施特定的行政許可。也就是要在本機關的權限范圍內,不得越權實施行政許可。法律、法規賦予了什么樣的行政許可權,就實施什么樣的行政許可。不得超越本部門的職權范圍,實施其他行政機關的行政許可權;下級行政機關不得越級實施上級行政機關實施的行政許可;上級行政機關也不應實施由下級行政機關實施的行政許可。

②按照法定的條件實施行政許可。即行政機關對行政管理相對人提出的許可申請,決定是否準予許可,應當按照法律、法規規定的條件。對符合條件的應依法準予許可;對不符合條件的,應當決定不予許可。有數量限制的行政許可,兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件和標準的,行政機關應當根據受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定。行政機關在掌握條件時,既不能故意提高標準,也不能放寬標準,應當嚴格依照法定條件。我國的單行法律、法規對行政許可頒發的條件,通常都有具體規定。如教育法第二十六條規定,設立學校及其他教育機構,必須具備下列基本條件:

(一)有組織機構和章程;

(二)有合格的教師;

(三)有符合規定標準的教學場所及設施、設備等;

(四)有必備的辦學資金和穩定的經費來源。教育行政主管機關在審查頒發辦學許可證時,要嚴格按上述條件執行。

③按照法定的程序實施行政許可。法定的程序既包括本法規定的一般程序,也包括有關單行法律法規規定的特別程序。本法規定的一般程序包括:申請與受理,如行政機關受理行政許可申請,應當出具受理憑證;審查與決定,如行政許可申請涉及第三人利益的,應當告知第三人,申請人和利益關系人有權進行陳述和申辯;行政機關應當遵守法定期限,在法定期限內作出是否準予行政許可的決定等。有關單行法律法規就特定的行政許可事項規定了特別程序,如中華人民共和國執業醫師法規定,國家實行醫師執業注冊制度。取得醫師資格的,可以向所在地縣級以上人民政府衛生行政部門申請注冊。對符合條件的,受理申請的衛生行政部門應當自收到申請之日起30日內準予注冊,并發給由國務院衛生行政部門統一印制的醫師執業證書。對不符合條件的,應當自收到申請之日起30日內通知申請人,并說明理由。行政機關和被授權的組織在實施行政許可時,既要遵守行政許可法的一般性規定,也要遵守單行法律法規的特別規定。

(二)行政許可的公開、公平和公正原則。第5條:“設定和實施行政許可,應當遵循公開、公平和公正的原則。”

1、公開原則

①公開的含義。公開的本意是不加隱蔽。行政程序中的公開,其基本含義是政府行為除依法應當保密的以外,應一律公開進行;行政法規、規章、行政政策以及行政機關作出影響行政相對人權利、義務的行為的標準、條件、程序應當依法公布,允許相對人依法查閱、復制;有關行政會議、會議決議、決定以及行政機關及其工作人員的活動情況應允許新聞媒介依法采訪、報道和評論。公開的主要要求包括兩點:一是法規、政策公開。第一,制定行政法規、規章、政策的活動應當公開。法規、規章、政策制定之前應廣泛征求和充分聽取相對人的意見。第二,行政法規、規章應一律在政府公報或其他公開刊物上公布。第三,允許新聞媒介對有關政策法規予以公開發布。二是行政行為公開。包括:第一,行政行為的標準、條件要公開,在辦公地點張貼或以其他形式公開,讓公眾知曉。第二,行政行為的程序、手續要公開。行政機關實施行政行為,其程序、手續,如申請、審批、鑒定、提交材料的目錄和樣式等均應通過公開文件發布或在辦公場所張貼等,使相對人了解。第三,某些涉及相對人重大權益的行政行為,應當采取公開形式進行,允許公眾旁聽,甚至允許新聞記者采訪、報道。

②設定和實施行政許可公開的要求。包括三方面的要求:一是設定過程要公開,也就是在設定過程中,對設定的必要性、可行性,設定行政許可的成本等,要廣泛征求意見,采取多種形式,讓公眾參與行政許可的設定。二是實施行政許可的法定依據要公開,行政許可的實施機關、條件、程序、期限等的規定應當公布;未經公布的,不得作為實施行政許可的依據。三是行政許可的實施過程和結果應當公開。法律、法規、規章規定實施行政許可應當聽證的事項或者行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項,應當向社會公告,并舉行聽證。行政許可事項涉及第三人的,應當告知第三人。行政機關作出的準予行政許可決定,應當予以公開,公眾有權查閱。

③不予公開的例外情形。當行政許可涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私時,不適用公開原則。根據保密法的規定,國家秘密是關系國家的安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項。根據反不正當競爭法的規定,商業秘密是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。個人隱私是指公民個人生活中不愿為他人公開或知悉的秘密。這里有兩個問題需要說明:一是作為行政許可的依據,即法律、法規文件,沒有例外,應當一律公開;二是公開的例外不等于不公開。公開有主動公開、依申請公開;有對公眾公開、對特定的相對人公開。行政許可如果涉及國家秘密、商業秘密和個人穩私,不對公眾公開,但對當事人還是要公開的。

在行政許可的設定和實施過程中貫徹公開原則,對于保護行政許可申請人的合法權益,克服行政機關的官僚主義,促進廉政建設,提高行政效率,具有重要的意義。行政許可的設定和實施機關應當按照法律要求,認真落實和執行這一原則。

2、公平、公正原則

①公平和公正原則的一般要求。公平和公正是歷史悠久的法律原則,法律所追求的價值目標。公平和公正在內涵和外延上,盡管并不完全相同,但其共同點要遠遠多于不同點。因此,通常把它作為一個原則來研究。在行政程序中,公平、公正的基本精神是要求行政機關及其工作人員辦事公道,不徇私情,合理考慮相關因素;要求行政機關及其工作人員平等對待相對人,即同樣情況,同樣對待;不同情況,不同對待;不因相對人的不同身份、民族、種族、性別或者不同宗教信仰而予以歧視。無論是公正,還是公平,都包括實體和程序兩個方面的要求。實體要求是:第一,不偏私,即要求行政機關及其工作人員嚴格依法辦事。法律不是確定某一個人的特殊利益,也不是針對某一個人或某幾個人的,而是根據社會的整體利益所作的規定。公平、公正應當以依法辦事為標準;離開依法辦事,公平、公正就難以判斷。第二,平等對待當事人。這是公民在法律面前一律平等的憲法原則在行政法領域的具體體現。行政機關實施行政行為,都必須平等對待任何相對人,不能因相對人的身份、民族、性別、宗教信仰等的不同而給予不平等的待遇。平等對待并不排除對弱勢群體的照顧,對少數民族、女性或社會上處于弱勢地位的群體(殘疾人)不僅不應歧視,還應根據實際與可能,適當地對他們予以優待和照顧。第三,合理考慮相關因素,不專斷。所謂“相關因素”,包括法律、法規規定的條件、政策的要求、社會公正的準則、相對人的個人情況、行為可能產生的正面或負面效果,等等。所謂“專斷”,就是不考慮應考慮的相關因素,憑自己的主觀認識、推理、判斷,任意地、武斷地作出決定和實施行政行為。公平、公正的程序要求是:第一,自己不做自己的法官。行政機關工作人員在處理涉及與自己利害關系的事務時,應當主動回避或應當事人的申請回避。第二,不單方接觸。行政機關的行政行為同時涉及兩個或者兩個以上相對人的利益時,不能在一方當事人不在場的情況下,單獨與另一方當事人接觸和聽取其陳述,接受其證據。第三,對相對人做出不利的行政決定時應事先通知相對人,并聽取相對人的陳述和申辯意見。

②設定行政許可做到公平、公正的要求。設定行政許可,應當遵循公平、公正的原則,實質是立法上要體現公正、公平的原則,因為設定行政許可本身是一種立法行為。其具體要求主要是:第一,設定許可的條件和標準要公平合理。設定行政許可體現公平、公正的要求,就是要合理規定頒發許可的條件和標準,這種條件和標準應是客觀的,是從事許可行為所應當具備的。與從事許可行為不相關的條件和標準,就不應當規定。第二,標準和條件要統一,不得因為當事人所在的地區、行業、所有制不同,就規定不同的條件和標準。第三,要規定和設計公平、公正的程序。這種程序既要保護申請人的合法權益,也要維護第三人的合法權益,同時還要便于行政機關工作,提高辦事效率。

③實施行政許可做到公平和公正的要求。第一,符合法定條件和標準的,申請人有依法獲得行政許可的平等權利,行政機關不得實行歧視性待遇。不得因個人身份、外表、行政機關的好惡而給予不同的待遇。符合條件和標準的要準予許可,不符合條件的不能頒發許可。有數量限制的行政許可,兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件和標準的,除法律、行政法規對優先順序另有規定的外,行政機關應當根據受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定。第二,行政機關工作人員辦理行政許可,不得與申請人進行私下接觸,不得接受申請人的宴請、財物或者獲取其他利益。有些行政機關及其工作人員把行政許可當成權力“尋租”的手段,不少企業、個人為了取得行政許可,要給好處、托關系。這些都是嚴重違反公平、公正原則的。第三,行政機關在審查行政許可申請的過程中,發

現行政許可涉及第三人利益的,應當告知第三人。當事人要求聽證的,應當舉行聽證,聽取申請人、利害關系人的陳述和申辯。第四,行政機關作出不予許可的決定,應當說明理由、依據,并告知申請人有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

★如何判斷是否做到了公平、公正,也就是公平、公正的標準問題,有三種不同觀點:第一種觀點認為公平、公正是主觀的,主要看實施行政許可的人員的態度,只要實施行政許可沒有背離行政許可本身的目的和原則,就是公平和公正的。第二種觀點認為,公平、公正的標準應當是客觀的,是一般人都能發現和判斷的。第三種觀點認為公平、公正的標準應當包括主觀和客觀兩方面,兩者要兼備。不管按哪一種觀點去理解,都要同法律規定的程序和要求結合起來,脫離法律的規定,討論公平、公正是困難的。

(三)行政許可的便民、效率和服務原則。第6條:“實施行政許可,應當遵循便民原則,提高辦事效率、提供優質服務。”

1、便民原則

便民,簡單地說,就是方便人民群眾。國家機關要為人民群眾提供快捷、方便的服務。行政許可實施中的便民就是要方便公民、法人或者其他組織申請和獲得行政許可,降低行政許可的成本。便民原則是我國法制的一項重要原則,在訴訟、復議、仲裁等制度中,都體現了便民原則。行政機關的權力來源于人民,其工作是為人民服務,為人民謀福利。因此,行政機關在執行職務過程中,要密切同人民群眾的聯系,方便人民群眾辦事。但是,過去在行政審批過程中,也出現了實施行政許可的環節過多、手續繁瑣、時限過長、“暗箱操作”、人民群眾辦事難的情況。這就需要從法律上、制度上解決問題。為了防止上述情況的出現,本法把方便人民群眾辦事作為一項原則規定下來。具體要求有:一是方便公民、法人或者其他組織申請。除依法應當由申請人到行政機關辦公場所提出行政許可申請的外,申請人可以委托代理人提出行政許可申請。行政許可申請可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出。對行政許可申請還應當盡量做到當場受理、當場決定。申請人提交的申請材料存在可以當場更正錯誤的,行政機關應當允許申請人當場更正,不得以此為由拒絕受理行政許可申請。二是公開辦事程序和制度。行政機關應當將法律、法規、規章規定的有關行政許可的事項、依據、條件、數量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場場所公示。三是推行集中受理和統一受理。行政許可需要行政機關內設的多個機構辦理的,應當確定一個機構統一受理行政許可申請,統一送達行政許可決定。實行“一個窗口”對外,防止多頭受理、多頭對外。依法應當由地方人民政府兩個以上部門分別實施的行政許可,本級人民政府可以確定由一個部門受理行政許可申請并轉告有關部門分別提出意見后統一辦理,或者組織有關部門聯合辦理、集中辦理。其目的是盡量減少“多頭審批”。四是相對集中行政許可權。省級人民政府經國務院批準,可以將幾個行政機關行使的行政許可權相對集中,由一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權。這些都是方便人民群眾申請行政許可的重要措施。

2、效率原則

效率與公正一樣,是行政機關工作的重要價值取向。沒有公正,效率沒有意義,而沒有效率,公正就無法得到保障。效率原則的基本含義是:行政機關在行使其職能時,要力爭以盡可能短的時間,盡可能少的人員,盡可能低的經濟耗費,辦盡可能多的事,取得盡可能大的社會、經濟效益。

其要求是:一是嚴格程序,嚴守時效。行政機關要按照法定的程序和期限履行自己的職責,否則違法。二是機構設臵要精干,職權分工要明確。機構臃腫,人浮于事,職權不清,必然導致辦事相互推諉、相互扯皮、效率低下。三是注重行政行為的成本。行政機關實施行政行為,要考慮客觀規律,事前作必要的可行性研究和一定的成本效益分析,以使相應的決策和行為具有最大可能的合理性,盡可能給國家、社會和行政相對人帶來益處和盡可能避免或減少對國家、社會、行政相對人的損害。

行政機關實施行政許可,貫徹效率原則,提高力、事效率,最重要的是要在法定的期限內盡快作出行政許可決定。本法對行政許可的期限,作了專節規定,主要內容有:第一,行政機關審查決定行政許可,能夠當場決定的,盡量當場決定;不能當場決定的,也要以盡快的時間完成。第二,除當場決定的行政許可外,行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內作出是否準予行政許可的決定;20日內不能作出的,可以延長10日。第三,采取集中辦理、聯合辦理或者統一辦理的,由于涉及多個部門和單位,辦理時間可以相對放寬。辦理的時間不超過45日;45日內不能辦結的,可以延長15日。第四,行政機關作出準予行政許可決定后,應當自作出決定之日起10日內向申請人頒發、送達行政許可證件,或者加貼標簽、加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。過去在行政審批的實踐中,有的由于沒有時限上的要求,有的行政機關對申請人遞交的行政許可申請,采取拖延戰術,久拖不決或者是根本沒有回應。既影響當事人的權益,也影響經濟社會的發展,助長官僚主義作風。本法對期限的規定,將大大提高行政機關實施行政許可的效率。行政機關在法定期限內不能力、結的,要承擔拖延的責任。對于某些行政許可,行政機關逾期不作答復的,就視為行政機關已經準予許可。

便民和效率是統一的,但在實踐中,有的把便民和效率對立起來。認為方便相對人辦事,就會影響行政機關的工作效率,因而在有關制度設計和工作程序的安排上,以方便行政機關的管理為中心,結果導致相對人力、事不方便。其實,方便相對人辦事,可以減少行政許可申請的盲目性,從而減輕行政機關的工作量;高效辦理行政許可,又是便民的一個重要方面。因此,兩者是統一的,應把兩者結合起來,統一安排有關工作流程,相互促進和推動。行政機關實施行政許可,不僅要便民、高效,而且還應當提供優質服務。方便人民群眾申請行政許可,高效審批行政許可,是行政機關提供優質服務的一個方面。優質服務既包括對便民和效率的要求,還包括了對行政機關工作人員工作作風和態度的要求;是一種更高層次的標準和要求。行政機關工作人員辦理行政許可,代表的是行政機關的形象,應當態度和藹、親切,工作細致周到、嚴肅認真,提供人性化服務。實施機關在建立和完善各種規章制度時,都應當樹立服務意識、以民為本,而不應當只考慮方便行政機關的工作。行政機關提供優質服務,要正確處理審批過程中的各種環節。對于法定的環節,一個也不能少,因為這是保證行政許可決定正確,維護當事人權益所必須的。對于法定之外的環節,也不要人為地增加。提供優質服務,行政機關及其工作人員都應當強化服務意識、公仆意識,真正實現行政機關為民服務的本質。

(四)行政許可的救濟原則。第7條:“公民、法人或者其他組織對行政機關的行政許可,享有陳述權、申辯權;有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟;其合法權益因行政機關違法實施行政許可受到損害的,有權依法要求賠償。”無救濟即無權利。

1、陳述權和申辯權

陳述權就是有權陳述自己的觀點和主張。在行政許可的申請過程中,它是指申請人有權說明取得許可的理由、依據和事實;與申請的行政許可有利害關系的第三人有權說明不應當批準申請人的許可申請的理由、依據和事實。在對被許可人的處罰過程中,陳述權是指當事人對行政機關給予行政處罰所認定的事實及適用法律是否準確、適當,陳述自己對事實的認定以及主觀的看法、意見,同時也可以提出自己的主張、要求。

申辯權是申述理由、加以辯解的權利。它在行政許可的申請過程中,是指當事人有權對行政機關及第三人提出的不利于申請人獲得批準的理由、事實和問題等進行解釋、說明、澄清和辯解。在對被許可人的處罰過程中,申辯權是指當事人對行政機關的指控、證據,提出不同的意見和質問,以正當手段駁斥行政機關的指控以及駁斥行政機關提出的不利證據的權利。

陳述權和申辯權是相對人的一項法定權利,行政機關應當予以保障和正確對待。在實踐中,行政機關的一些工作人員自恃享有審批權和處罰權,公民、法人或者其他組織都要找自己辦事,高人一等。在審批和處罰過程中,不能正確對待申請人或被處罰者的陳述權和申辯權。將當事人的陳述和申辯看做是“態度不好”、“蠻橫無理”、“狡辯”等,因而不批準當事人的申請或者給予加重處罰。這種做法與依法行政的原則是背道而馳的。

根據本法的規定,當事人行使陳述權和申辯權的形式主要是兩種:一是聽證。在行政許可的申請過程中,根據啟動聽證的原因,聽證可以分為兩種:一種是行政機關主動聽證。法律、法規、規章規定實施行政許可應當聽證的事項,或者行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項,行政機關應當向社會公告,并舉行聽證。另一種是被動聽證。行政許可直接涉及申請人與第三人之間重大利益關系的,行政機關在作出行政許可決定前,應當告知申請人、利害關系人有要求聽證的權利;申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起5日內提出聽證申請的,行政機關應當在20日內組織聽證。在對被許可人的處罰過程中,根據行政處罰法的規定,行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定前,應當告知當事人有要求聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。聽證給予相對人一個正式陳述意見、說明情況、當面質證的機會,對維護相對人的合法權益具有重要作用。

當事人行使陳述權和申辯權的另一種形式是直接向辦理行政許可或者實施行政處罰的人員進行陳述、解釋和辯駁,雙方面對面地進行,不需要通過正式的形式。這種形式靈活、便捷,有利于當事人和行政執法人員及時進行溝通、交換意見,有利于行政執法人員作出正確的判斷。對于當事人的陳述和申辯,行政執法人員應當認真聽取,對其提出的事實、證據和理由要仔細研究。對正確的要予以考慮、采納,對錯誤的要予以指出、駁回。

2、提起行政復議和行政訴訟的權利

法律上的救濟一般是指公民、法人或者其他組織因國家機關的違法行為對其造成損害,要求糾正、改正違法行政行為并予以賠償的法律制度。一般包括行政和司法兩種形式。對違法行政行為的救濟,主要是通過行政復議和行政訴訟進行。

①提起行政復議的權利。行政復議是指公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益,向行政機關提出申請,要求行政機關重新考慮其決定的一種活動。行政復議制度在解決行政糾紛,保護當事人合法權益方面,具有獨特的作用。這是因為行政機關是一個完整的整體,上級行

政機關對下級行政機關負有指揮、監督的職責,它可以撤銷、改變下級行政機關違法、不當的行政決定。行政復議制度為這種監督提供了一個管道。同時,行政糾紛涉及一定的專業技術知識,而行政機關具有這方面的專業知識和管理經驗,有條件處理這種糾紛。當然,由于行政復議制度是行政機關的一種內部糾錯機制,它有著一定的局限性和不足。因此,在行政復議之外,還有司法救濟的手段。我國行政復議的范圍包括行政機關作出的具體行政行為,其中與實施行政許可有關的是對暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照不服的;對行政機關作出的有關許可證、執照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;認為符合法定條件,申請行政機關頒發許可證、執照、資質證、資格證等證書,或者申請行政機關審批、登記有關事項,行政機關沒有依法辦理的;等等。當事人對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級人民政府申請行政復議;對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機構的具體行政行為不服的,向設立派出機構的人民政府申請行政復議。復議機關對復議申請經依法審查,作出維持、被申請人履行職責、撤銷具體行政行為或者責令重作等決定。

②提起行政訴訟的權利。行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關及其工作人員的具體行政行為,侵犯其合法權益,請求法院審查行政機關的具體行政行為是否合法,以維護自己的合法權益的一種訴訟行為。如果說行政復議是行政機關內部的一種監督制度,那么,行政訴訟則是對行政行為的一種外部監督制度。其特點是由獨立于行政機關之外的司法機關來審查行政行為的合法與否,與行政復議有質的不同。人民法院受理對具體行政行為不服提起的訴訟,就實施行政許可而言,包括對吊銷許可證和執照不服的;認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照,行政機關拒絕頒發或者不予答復的。人民法院對具體行政行為的審查,遵循合法性原則,即行政行為是否符合法定要求。人民法院經過審理,根據不同情況,分別作出維持、重新作出具體行政行為、被告履行職責和變更行政行為等判決。我國的行政訴訟法自1989年頒布以來,對保障公民、法人或者其他組織的合法權益,監督和維護行政機關依法行使職權。發揮了重大作用,產生了積極而深遠的影響。我國經歷了一個相當長的封建專制時期,封建傳統的影響深遠。長期以來,“官貴民輕”的封建傳統觀念相當嚴重,把“官府”告上法庭,讓行政機關做被告是不可思議和想象的事。正是行政訴訟制度徹底改變了這一歷史,現在行政訴訟已成為人民群眾維護自己的合法權益的有力法律武器。特別是在行政訴訟中,司法機關要審查行政行為的合法性,行政機關對依法行政的現實性和必要性認識不斷加深,從而全面推動了行政法制建設。

3、請求賠償的權利

對違法行為的救濟,除了要依法糾正或者撤銷違法行為外,還包括對違法行為所造成的損害給予賠償。我國憲法規定,由于國家機關和國家工作人員侵犯公民權利而受到損失的人,有依照法律規定取得賠償的權利。我國1994年制定頒布了《國家賠償法》,對行政賠償和刑事賠償作了規定。其中行政賠償是指行政機關及其工作人員在執行職務的過程中,侵犯相對

人人身權、財產權所承擔的賠償責任。賠償責任的構成有三個要件:一是有違法行政行為的發生,二是有損害事實,三是違法行政行為和損害事實之間有因果關系。行政賠償的方式包括金錢賠償、恢復原狀、返還原物、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等,其中以支付賠償金為主要賠償方式。如果說行政復議和行政訴訟制度旨在糾正行政機關的違法行為,那么行政賠償就是要對違法行為給受害人造成的損失給予物質和其他形式的賠付。無疑,這對保障公民、法人或者其他組織的合法權益更進了一步。

行政許可是一種授益性行政行為,實施行政許可不當,極易給當事人造成損失。因此,本法第六十九條中規定,行政機關自己的違法行為導致行政許可被撤銷,使被許可人的合法權益受到損害的,行政機關應當依法給予賠償。法律責任一章中還專門規定,行政機關違法實施行政許可,給當事人的合法權益造成損害的,應當依照國家賠償法的規定給予賠償。

(五)行政許可的信賴保護原則。第8條:“公民法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護。”“行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止,或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化的,為了公共利益的需要,行政機關可以依法變更或者撤回已經生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產損失的,行政機關應當依法給予補償。”

1、信賴保護原則的含義

信賴保護原則起源于早期的“不準翻供”原則,二戰以后在世界許多國家行政法治實踐中得到廣泛認可和運用,其中德國是推行這一原則的代表。信賴保護原則的基本含義是:行政決定一旦作出,就被推定為合法有效。法律要求相對人對此予以信任和依賴。相對人基于對行政決定的信任和依賴而產生的利益,也要受到保護。禁止行政機關以任何借口任意改變既有的行政決定甚至反復無常,即便是自我糾正錯誤,也要受到一定的限制。有錯必糾是一項重要的法律原則,但在撤銷行政行為這一點上,主要限于對相對人課以義務為內容的違法行政行為方面,在此領域,即使相對人已超過行政復議或者行政訴訟期限,行政機關仍可隨時撤銷這類違法行政行為;但在授益性行政行為方面,信賴保護取代法律優先原則而居于主導地位,對于違法的授益性行政行為,尤其在違法原因可歸責于行政機關的情況下,應當首先著眼于保護受益相對人的權利或者利益,行政機關原則上不得擅自撤銷。如確實基于明顯重大公共利益的需要而收回該項權利或者利益,也必須給予受益相對人補償,以免讓相對人承擔政府自身違法的責任。信賴保護的具體要求是:(1)行政行為具有確定力,行為一經作出,未有法定事由和經法定程序不得隨意撤銷、廢止或改變;(2)對行政相對人的授益性行政行為作出后,事后即使發現違法或者對政府不利,只要行為不是因為相對人的過錯所造成的,亦不得撤銷、廢止或改變;(3)行政行為作出后,如事后發現有較嚴重違法情形或可能給國家、社會公共利益造成重大損失的,必須撤銷或改變此種行為時,行政機關對撤銷或改變此種行為給無過錯的相對人造成的損失應給予補償。行政許可法體現了這一原則精神。公民、法人或者其他組織已取得的行政許可受法律保護,行政機關不得擅自改變已經生效的行政許可決定。

信賴保護原則的理論基礎在于:第一,無論是民事行為,還是行政行為,都要以誠信為基礎。誠實守信既是一項道德原則,也是一項法律原則。就行政行為來說,政府對自己作出的行為或承諾應守信用,不得隨意變更,不得反復無常。第二,就行政行為的法律效力來說,行政行為具有確定力,行政決定一旦作出,就被推定為合法有效,不得隨意變更。第三,行政法

律關系要保持相對穩定,無論是對行政機關,還是對相對人,亦或是公共利益,都非常重要。行政相對人據此可以作出判斷,作出自己的行為。如果行政法律關系變動頻繁,就會使相對人不知所從,不利于社會的穩定。因此,行政機關不得擅自變更已經生效的行政許可。

2、撤回生效的行政許可的兩種情形

行政機關不得擅自改變或者撤回生效的行政許可,并不等于一律不得改變或者撤回。在一定條件下,為了維護公共利益,行政機關可以依法撤回或者改變生效的行政許可,但需要有嚴格的限制和條件。行政許可法總結我國的行政管理實踐,對改變或者撤回行政許可的條件作了明確規定。主要有兩種情況:一是行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止。也就是說原來的法律、法規、規章準予從事某種活動,后來通過修改,對這種行為加以禁止。另外還有一種情況,即對原來法律、法規、規章規定的頒發行政許可的條件進行了改變,提高了準入的門檻,或者對許可范圍進行了調整。被許可人必須滿足新的許可條件或者對其從事活動的范圍作一定的限制,因而對已頒發的行政許可作出變更。二是頒發行政許可所依據的客觀情況發生重大變化。2003年春季,一些地方流行“非典型性肺炎”,醫學研究初步證實,“非典”病毒與野生動物有關。為了控制“非典”的傳染源,一些地方收回了頒發的野生動物經營許可證。因為“非典”期間的情況與頒發經營許可證時的情形相比,發生了重大變化。在合同法中有情勢變更的理論,即指法律行為成立后,作為其成立基礎及環境的客觀情況因不可歸責于當事人的事由發生了行為成立之時不能預見的重大實質性的變化,當事人據此可以解除或者變更合同而不需承擔違約責任。行政機關因客觀情況變化而撤回或者變更已經頒發的行政許可,與情勢變更有相似之處。其不同之處在于,行政機關撤回或者變更許可,給當事人造成財產損失的,應當給予補償。只有以上兩種情況的出現,行政機關才可以撤回或者變更已經頒發的許可。除此之外,其他情況不得撤回或者變更,否則就是違法行為,要給予賠償而不是補償。

3、撤回或者變更已經頒發的行政許可,應當給予補償

行政補償不同于行政賠償。行政賠償是因為違法行政行為給公民、法人或者其他組織的合法權益造成損失所給予的賠償。補償即行政機關的合法行政行為給公民、法人或者其他組織的合法權益造成損失所給予的補償。行政機關撤回或者變更行政許可,給予補償的前提條件有兩個:一是對公民、法人或者其他組織的財產造成了損失。這種損失是客觀存在的。確定的,而不是想象的或者是或然的。這種損失只包括財產損失,不包括精神損失。二是財產損失與撤回或者變更行政許可有直接的、必然的聯系,存在因果關系。關于補償的原則,有合理補償、適當補償、充分補償以及相應補償等。我國外資企業法中規定,對外資企業實行征收時,給予相應的補償。本法規定的是依法補償,即依照有關單行法律法規的規定予以補償。如礦產資源法規定,國務院和國務院有關主管部門批準開辦的礦山企業礦區范圍內已有的集體礦山企業,應當關閉或者到指定的其他地點開采,由礦山建設單位給予合理的補償,并妥善安臵群眾生活;也可以按照該礦山企業的統籌安排,實行聯合經營。

4、本法有關條文對信賴保護原則的延伸

本法第六十九條規定,有下列情形之一的,作出行政許可決定的機關或者其上級行政機關,根據利害關系人的請求或者依據職權,可以撤銷行政許可:

(一)行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定 的;

(二)超越法定職權作出準予行政許可決定的;

(三)違反法定程序作出準予行政許可決定的;

(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的;

(五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。這些違法行政行為,按照違法無效的原則來說,應當一律予以撤銷。但行政許可是一種授益性行政行為,不能簡單套用這一原則,而要著眼于對相對人權利的保護,因此,只是規定可以撤銷。是否撤銷,行政機關要基于信賴保護予以處理。如果撤銷行政許可可能對公共利益造成重大損害的,不予撤銷。行政機關撤銷行政許可,被許可人的合法權益受到損害的,行政機關應當依法給予賠償。

行政許可行為缺乏穩定性和可預期性,是過去行政管理實踐中突出的問題之一。在一些人看來,行政許可是可以隨意行使不受約束的。鄭重的承諾瞬間可以改變,嚴肅的法律可以化為笑談,政府招商引資時隨意承諾,過后即予改變。其結果不僅降低了政府的公信力,背離了政府管理目標,而且影響了政府的效率,損害了政府的形象和權威。它所帶來的不僅是短期內的經濟損失,而且是一種對政府的信任危機。行政許可法確立了信賴保護原則,行政機關不得隨意撤銷、改變已經生效的行政許可,這對于加強行政機關的誠信建設,具有重要意義。

五、行政許可的設定(第11條-21條)

(一)設定行政許可的原則

1、一般性指導原則。有四個方面:遵循經濟和社會發展規律,有利于發揮公民法人和其他組織的積極性和主動性,維護公共利益和社會秩序,促進經濟、社會和生態環境協調發展。

2、可設定事項原則。可以設定行政許可的事項,主要有行政許可法第12條規定的六個方面。這六個方面總起來說是指公民、法人和其他組織從事的公共相關性特定活動。所謂公共相關性特定活動,主要是指那些可能對公共安全、宏觀經濟、生態環境和經濟秩序造成不利影響或者危害的自由活動,或者開發利用自然資源、占用公共資源、進入特定行業市場的活動。

3、設定許可的優先原則。如果通過實行以下原則能夠解決行使自由權的公共相關性問題,就可以不設定行政許可。因此,以下原則具有設定優先性:公民、法人或者其他組織自主決定、市場競爭機制有效調節、行業組織或者中介機構自律管理、行政機關采取事后監督等其他管理方式解決。

(二)設定行政許可的范圍。第12條規定:“下列事項可以設定行政許可:

(一)直接涉及國家安全、公共安全、經濟宏觀調控、生態環境保護以及直接關系人身健康、生命財產安全等特定活動,需要按照法定條件予以批準的事項;

(二)有限自然資源開發利用、公共資源配臵以及直接關系公共利益的特定行業的市場準入等,需要賦予特定權利的事項;

(三)提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業、行業,需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質的事項;

(四)直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品,需要按照技術標準、技術規范,通過檢驗、檢測和檢疫等方式進行審定的事項;

(五)企業或者其他組織的設立等,需要確定主體資格的事項;

(六)法律、行政法規規定可以設定行政許可的其他事項。”具體包括:

1、行政機關準予公民、法人或者其他組織從事特定活動的事項

這一類事項的范圍非常廣泛,包括直接關系國家安全、經濟安全、公共利益、人身健康、生命財產安全的事項。這一類事項設定行政許可的目的是防止危險和保障安全。其主要特點是:第一,在這些范圍內,相對人行

使法定權利或者從事法律沒有禁止但附有條件的活動,需經批準;第二,許可事項一般沒有數量控制;第三,法律、法規對這類許可事項規定的條件和標準比較明確,行政機關的自由裁量權受到限制;第四,能否取得許可,與申請人自身的條件有關,并且取得的許可不得轉讓。主要范圍是:

①與國家安全有關的事項。國家安全是國家生存和發展的一種狀態、環境和秩序。國家安全是一個國家的最高利益,因此從事與國家安全有關的事項,應當獲得許可。如外貿法規定,為維護國家安全或者社會公共利益,國家可以限制進口或者出口貨物、技術。測繪法第十九條中規定,外國的組織或者個人在中華人民共和國領域和管轄的其他海域從事測繪活動,必須經國務院測繪行政主管部門會同軍隊測繪主管部門批準,并遵守中華人民共和國的有關法律、行政法規的規定。同樣,被許可活動影響到國家安全的,也可以收回許可。

②經濟宏觀調控的事項。實行市場經濟,政府的職能從計劃經濟時代的直接干預經濟,轉變到依靠宏觀調控來管理經濟。政府管理經濟的主要職能,主要是制定和執行宏觀調控政策。宏觀調控的主要任務,是保證經濟總量平衡,抑制通貨膨脹,促進重大經濟結構優化,實現經濟穩定增長。宏觀調控主要運用經濟手段和法律手段,輔之以必要的行政手段。目前,我國已在財政、金融、稅收、海關、外貿等方面制定了一系列宏觀調控的法律和政策,宏觀調控的手段逐步趨于完善。經濟宏觀調控方面的許可事項主要有:投資立項、產業布局、進出口管制等。

③生態環境保護的事項。隨著人類社會的發展,人類改造和影響自然的能力與日俱增,人類與自然的矛盾越來越突出。為了實現可持續發展,保持人類與自然的和諧關系,控制和減少人類對自然和環境的破壞,因此,有關影響生態環境的活動,需要經過批準。我國的環境保護法、水污染防治法、大氣污染防治法、固體廢物污染環境防治法、噪聲污染防治法、海洋環境保護法、建設項目環境保護管理條例等都規定,建設項目環境影響報告書、向環境排放污染物、環境保護工程設施,均須經批準或者驗收。

④直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的事項。為了防止個體行為對整個群體、社會的安全造成破壞和不利影響,防止個體行為對集體利益的損害,因此,國家在進行行政管理時,對涉及公共安全與公共利益的活動,要實行事前許可制度。如易燃性、爆炸性、放射性、毒害性、腐蝕性等危險品的生產、儲存、運輸、使用、銷售,以及其他直接關系人身健康、生命財產安全的產品、物品的生產、經營等活動,都要經過批準。人是社會的要素和細胞。國家實施行政管理的根本目的,應當是為了人的發展和福祉。國家要以民為本,維護人的人身健康、生命財產安全。從事有關人身健康生命財產安全的活動,需要獲得許可。如藥品管理法規定,開辦藥品生產企業,須經企業所在地省、自治區、直轄市人民政府藥品監督管理部門批準并發給(藥品生產許可證);開辦藥品批發企業,須經企業所在地省、自治區、直轄市人民政府藥品監督管理部門批準并發給(藥品經營許可證);生產新藥或者已有國家標準的藥品的,須經國務院藥品監督管理部門批準,并發給藥品批準文號。

上述幾方面的內容,相互之間有一定的獨立性,但有些也不能完全分開,特別是關于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全等方面的事項,往往是一個事物的幾個方面,并不能完全劃分開來。

2、賦予公民、法人或者其他組織特定權利并且具有數量限制的事項

這類許可事項一般與民事權利有關,許可的結果是向相對人授予某種民

事權利,功能是分配有限的自然資源和公共資源。這類許可事項的特點是:第一,其目的是為了合理配臵、利用現有資源,防止資源利用中的無序狀態。第二,申請人獲得許可,通常要支付一定的對價,特別是有關自然資源開發、利用方面的許可。第三,許可與民事合同發生競合,國家以自然資源和公共資源所有者的身份,向申請人頒發許可,既是以行政權力準許申請人從事開發利用的活動,又可以說是以特定的民事主體身份,轉讓民事權利。第四,申請人取得的許可,一般可以依法轉讓。第五,這類許可一般都有數量限制。這類事項主要有:

①有限自然資源的配臵。土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源,屬于國家所有。國家對這些自然資源享有占有、使用、收益和處分的權利。目前,全國人大常委會根據憲法,已經制定了礦產資源法、煤炭法、水法、森林法、草原法等法律,對這些自然資源的所有權以及開發利用都作出了規定。其中都規定,開發利用土地、礦產、草原、水等自然資源,都須經審批。

②有限公共資源的配臵。公共資源包括各種市政設施、道路交通、航空航線、無線電頻率等。對公共資源的利用實行許可,主要是為了優化對公共資源的配臵,提高公共資源的利用率。目前,一些地方對出租車牌照、公共汽車運營線路實行招標拍賣,取得了較好的效果。

③專營權利的賦予,即特定行業的市場準入,主要是公用事業服務等行業,如自來水、煤氣、電力、電信、郵政等與人民群眾日常生活、公共利益密切相關的行業。這些行業由于其整體性和統一性的特點,無法放開競爭,放開競爭容易影響其服務效能。因此,進入這些行業要實行準入制度,要設定比較高的門檻,以使進入者能為公眾提供優質服務。如電力法規定,一個供電營業區內只設一個供電營業機構。省、自治區、直轄市范圍內的供電營業區的設立、變更由供電企業提出申請,經省級電力管理部門會同有關部門審查批準后,由省級電力管理部門發給《供電營業許可證》。

3、資格資質方面的事項

公民、法人或者其他組織為公眾提供服務,所從事的職業和工作直接關系公共利益,因而國家要求從事這些職業或行業的公民和組織具備特殊的資格和條件。在這一領域設定許可,主要目的是提高從業水平或者某種技能、信譽。其特點是:第一,這種許可事項限于為公眾直接提供服務的特定職業和行業,間接提供服務,不需要設定許可。對于一些單位、企業內部的一些崗位、職位的資格要求,可以由各單位規定資格條件,而不必由國家來統一確定資格。第二,這些職業和行業直接關系公共利益。第三,從事這些職業或行業要具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能,并且需要國家統一規定。這里包含了三個“特殊”,可見其不同于其他的職業或行業。第四,這類資格資質的授予,通過考試、考核方式確定。第五,資格資質與相對人的身份相聯系,不能轉讓、不能繼承。目前公民的職業資格許可主要有兩類:一是職業資格許可。如律師資格證,律師法規定,律師執業應當取得律師資格和執業證書。執業醫師資格證,執業醫師法規定,國家實行醫師資格考試制度。醫師資格考試分為執業醫師資格考試和執業助理醫師資格考試。醫師資格考試成績合格,取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格。二是勞動技能資格許可。勞動法規定,國家確定職業分類,對規定的職業制定職業技能標準,實行職業資格證書制度,由經過政府批準的考核鑒定機構負責對勞動者實施職業技能考核鑒定。

有關企業和組織的資格、資質,主要有施工企業、勘察單位、設計單位、監理單位資質證書,證券交易所會員資格,測繪資格資質,從事工程建設項目招標代理業務的招標代理機構資格證等。

4、對特定物的檢測、檢驗和檢疫

這一類事項通常被認為是對物的許可,其實,物與人聯系起來,進入到社會生活中,才具有法律上的意義,孤立存在的物是沒有法律意義的。在行政許可中,表面上看是對物的許可,實質上是對物的所有人支配和使用該物的一種許可。如國家行政主管部門對電梯進行檢驗,頒發合格證。表面上看是檢驗電梯是否安全、合格,其實質是允許所有權人使用該電梯。如果所有權人不打算把該電梯投入使用,或者只用作展覽,就不需要檢驗其是否安全合格。再有對動植物的檢驗,表面上看只是對這種物的檢疫,但其目的是為了允許其所有權人銷售、加工該動植物。這一類許可事項的特點是:第一,以對物的檢驗、檢測和檢疫為依據決定是否許可,行政機關沒有自由裁量權;第二,以既定的技術規范和技術標準作依據,沒有數量限制;第三,這種許可相對于被許可人有一定的獨立性,被檢定為合格的物,在其所有權發生轉變時,對該物品的許可仍然有效;第四,這種許可的實質是許可該物的所有權人使用、銷售該物品。

這一類事項主要包括:(1)直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施的設計、建造、安裝和使用,如民用航空法規定,設計民用航空器及其發動機、螺旋槳和民用航空器上的設備,應當向國務院民用航空主管部門申請領取型號合格證書,經審查合格的發給型號證書。生產、維修民用航空器及其發動機、螺旋槳和民用航空器上的設備,應當向國務院民用航空主管部門申請領取生產許可證、維修許可證。經審查合格發給相應證書。(2)直接關系人身健康、生命財產安全的特定產品、物品的檢驗、檢疫,如生豬屠宰管理條例規定,定點屠宰場屠宰的生豬,應當經生豬產地動物防疫機構檢疫合格。肉品品質檢驗合格的生豬產品,定點屠宰場應當加蓋肉品品質檢驗合格驗訖印章,放行出場。

本項所列許可范圍,與本條第一項所列許可范圍,既有區分,又有聯系。就其共同點來說,都是準予申請人從事某種活動;就其區別而言,第一項所列事項,側重于特定的活動,并且這種活動不與特定的物聯系起來;而本項所列事項,雖然最終也是準許申請人從事某種活動,但這種活動是與特定的物聯系起來的。

5、確定主體資格方面的事項

主要形式是登記。其功能是通過登記,確立個人、企業或者其他組織的特定主體資格。其特點是:第一,未經合法登記、取得特定主體資格的,不得從事相關活動;第二,沒有數量上的限制;第三,對申請材料一般只進行形式審查,通常可以當場作出是否準予的決定;第四,行政機關沒有自由裁量權。

登記許可主要有兩類:一類是企業法人登記,確立其市場主體資格;另一類是社會組織登記,包括社會團體、事業單位、民辦非企業單位登記等,以確立其從事社會活動的資格。這兩類主體的確立,都需要按照法定條件登記。對于登記是否屬于行政許可,立法過程中有不同意見,有的認為,登記只是一種確認行為,不屬于許可;有的認為,當事人不登記,從事相關活動屬于違法,因此也是行政許可。總的來看,我國的登記種類比較多,有些登記屬于事后確認性質,不屬于許可,如房屋登記、抵押登記等。但有一些登記,實際是為了取得行為能力、活動資格,因此這種登記屬于行政許可。

★不得設立行政許可的事項。并不是上述類型的事項就必須設定行政許可,《行政許可法》第13條:本法第12條所列事項,通過下列方式能夠予以規范的,可以不設行政許可:

(一)公民、法人或者其他組織能夠自主決定的;

(二)市場競爭機制能夠有效調節的;

(三)行業組織或者中介機構能夠自律管理的;

(四)行政機關采用事后監督等其他行政管理方式能夠解決的。”

(三)行政許可的設定機關。設定行政許可是一種立法行為。但是這不是說所有有立法權的主體都可以設定行政許可。對此,《行政許可法》作了具體規定。(第14條、第15條、第16條)具體包括:

1、依法由公民、法人或者其他組織自主決定的事項,可以不設定行政許可

法學理論通常認為,凡是法律未禁止的,就是公民可以行為的;而對國家機關來說,凡是法律未賦予其權力的,都意味著是禁止的。這種理論比較合理地表述了國家權力與公民權利的分配。在這種權利和權力的配臵下,公民的權利和自由是廣泛的,它包括了政治、民事等多方面的權利。其中民事權利包括了財產權、人身權等。人身權又包括了姓名權、肖像權、名譽權等。公民權利和自由的行使,有些不關涉他人的權利和自由,如人格權、通訊秘密等;還有一些權利和自由,雖然與社會生活發生關系,但通過正常的分析和判斷,是可以自主決定的,國家對這類行為不要去干預。過去爭論的一個問題,對保姆是否要設定資格?贊成者認為,保姆進入另外一家的家庭生活,密切接觸家庭的財產,看管和護理小孩和老人,事關一家的財產與生命安全。事實上,一些地方發生了保姆騙走小孩、盜竊財物等情況,因此應當設定資格許可。另一種觀點認為,保姆的品性如何,雇用一個什么樣的保姆,采取什么方式進行管教,聘請者完全可以自主決定,不需要國家來干預,即使國家設定了資格許可,上述現象仍然會發生,因此完全沒有必要設定資格許可。顯然,聘請保姆這類的事情,是當事人可以決定的事情,也應當由當事人自主決定,設定許可是政府過度干預的表現。

2、市場機制能夠有效調節的事項

對經濟的調節有兩種,一種是市場競爭調節,還有一種是政府調節。政府調節是在市場調節失靈或市場調節滯后情況下的一種行政干預。進行這種干預時,動用行政權力,對一些經濟生活實施許可制度。在市場競爭可以有效調節時,行政干預就要退出。如在市場經濟條件下,商品如何定價,完全可以由生產者和銷售者確定,因為商品價格與商品的質量緊密聯系,如果質次價高,就會無人購買;物美價廉,就會爭相購買,市場競爭完全可以解決價格問題。再有,一些行業的投資,也是可以通過平均利潤率來調節的,當某一行業的投資回報超過平均利潤時,其他行業的資本就會轉入到該行業;當某一行業的利潤低于平均利潤時,該行業的資本就會退出,使該行業的投資減少,改變供求關系。因此,對于這樣一些由經濟規律可以解決的事情,政府不要去干預,不要設定行政許可。

3、行業組織或者中介機構能夠自律管理的事項

行業組織是聯系市場主體與政府的橋梁,中介機構是市場主體之間的媒介。它們具有自律、服務、靈活、高效等特點,是市場經濟發育和成熟不可缺少的因素。隨著市場經濟的發展,行業組織和中介機構蓬勃興起。這些組織和機構,自我管理和自我服務,經過一段時間的發育和成長,逐漸規范和完善,可以承擔起一部分社會管理職能,從而減少政府的行政管理壓力,實現政府職能的轉變。因此,對于一些可以由行業組織自律、中介機構服務可以解決的事項,也不要設定行政許可。特別是一些資格資質、對物品的檢測、檢驗等,完全可以由行業組織來規范確認,如電工、烹飪、電腦軟件運用以及對產品質量的認證等。將這些工作交由行業組織或中介服務機構辦理,既可減少政府職能,也可以避免某些行政機關工作人員借審批謀私,還可借此調動行業組織和中介服務機構的積極性,培育和完善社會服務功能。

4、事后監督等其他方式能夠解決的事項

行政許可只是眾多行政管理手段中的一種。對于行政許可管理手段的選擇,應當與其他管理手段相比較,看哪一種的管理成本更低,效果更好。對于通過其他方式能夠解決,達到與行政許可相同作用和效果的,也不要設定行政許可。如通常對于廣播電臺、電視臺播出什么樣的節目,出版社出版什么樣的書籍,事先并不去審查。但播出或出版之后,如發生版權糾紛、侵犯名譽權等問題,可以通過事后監督、處罰等解決,因此,對播出的節目或出版的書目原則上不要搞事先審查。再有,經營銷售一般生活用品和工業用品,不需要審批,如發生銷售假冒偽劣產品,消費者可以投訴,市場監管部門可以處罰解決,因此不需要許可。而對于銷售經營危險物品,如易燃、易爆等物品,就需要經過嚴格的審批。因為這類事項是屬于事后難以補救或者會造成重大損害的事項。

(三)設定行政許可的機關是:全國人大及其常委會,地方人大及其常委會,國務院(以行政法規形式或決定形式),省、自治區、直轄市人民政府(以規章形式設定臨時行政許可,期限一年)。國務院的各個部門絕對沒有行政許可的設定權。規章以下的規范性文件絕對沒有行政許可的設定權,其出路只有兩條:一是使已設定的行政許可合法化,上升為法律、行政法規或地方性法規,來不及的可以依法由國務院以決定的方式發布;二是取消。

由此可見,行政許可設定的形式有法律、行政法規、國務院的決定、地方性法規、省一級的政府規章。其他的規范性文件不能設定行政許可。

(四)設定行政許可權限的劃分

1、法律的設定權

法律是全國人大及其常委會制定的規范性文件,是憲法之下效力層次最高的規范性文件。全國人民代表大會是國家最高權力機關,在國家機關的權力分工中,全國人大及其常委會行使國家立法權是立法機關,由它對公民的權利和自由作必要的限制,符合法治精神和原則。因此,本法規定法律可以設定行政許可。但是,法律設定行政許可的權力也不是無限的,首先,法律也要尊重憲法的原則和精神,充分保護憲法確定的公民的權利和自由,要盡量少設行政許可。其次,法律設定行政許可,還要受本法第十二條的限制,即一般應在第十二條規定五類事項的范圍內設定行政許可。雖然本法規定法律可以超出這五類事項設定行政許可,但應當理解為這是例外規定,是在特別需要的情況下才可設定,不是可以不受限制,任意擴大設定范圍。第三,法律設定行政許可還要受本法第十三條的限制,即通過本法第十三條規定的四種方式可以解決的,也不應設定行政許可。

2、行政法規的設定權

行政法規是國務院制定的規范性文件。國務院是國家最高權力機關的執行機關,是最高行政機關,根據憲法和立法法規定,國務院可以制定行政法規。在我國的法律體系中,行政法規是效力層次僅次于憲法、法律,其設定權的范圍較大,根據本法第十二條的規定,行政法規和法律設定的行政許可的范圍是一樣的。但實際上,行政法規的設定范圍要小于法律,根

據本法第十四條的規定,尚未制定法律的,行政法規可以設定行政許可。因此,在行政法規與法律的關系上,法律沒有規定的,它可以規定,法律有規定的,它可以作具體規定,不得與法律相抵觸。此外,行政法規設定行政許可還要受立法法第八條限制,立法法第八條列舉了全國人大及其常委會的專屬立法權,行政法規不得設定立法法規定只能由法律規定的事項,或者須經法律明確授權。另外,行政法規還應當在本法第十二條規定的五類可以設定行政許可的事項范圍內設定行政許可,雖然本法第十二條規定的行政法規還可以對其他事項設定行政許可,但應當理解這是例外授權,應慎重使用。此外,行政法規設定行政許可應遵守本法第十三條的規定,通過本法第十三條規定的四種方式可以解決的,也不應設定行政許可。

3、國務院決定的設定權

國務院發布決定是國務院根據憲法第八十九條所享有的一項權力。一般是針對某個方面的具體事項作出的、與行政法規不同的一種規范性文件,其制定程序也不同于行政法規,不屬于我國法律體系的組成部分。因此,在制定行政許可法的過程中,對于國務院的決定是否可以設定行政許可,有不同意見。一種意見認為,設定行政許可是一種立法行為,憲法和立法法對立法的形式作了明確規定,國務院的決定不屬于法的淵源,由它來設定行政許可與行政許可法定的原則不符,也與現有的立法體制不協調;現在對國務院發布的文件中什么是行政法規,什么不是行政法規已經分清楚了,國務院如果需要設定行政許可,可以用制定行政法規的方式,沒有必要再用決定的方式設定行政許可。因此,不贊成國務院決定可以設定行政許可。一種意見贊成賦予國務院決定行政許可設定權,理由是:(1)行政許可法取消了國務院部門規章的行政許可設定權,而現在部門規章設定的行政許可量比較大,經過清理,有一些還需要保留,但又不可能馬上都上升為行政法規,可以通過國務院發布決定的方式,對需要保留的部門規章設定的行政許可作一攬子規定;(2)加入世貿組織以后,出現一些緊急情況,需要我國有相應的應急措施。如當某個國家在貿易方面對我國出口的產品采取禁止、限制或其他歧視性措施時,我們有權按照對等原則采取相應措施,實施進出口許可和配額管理等臨時性行政許可,由于以后國務院部門規章不能設定行政許可,就需要國務院作出決定。但這些限制措施一般是屬于臨時性的,也不可能制定行政法規;(3)目前,我國還有一些管理領域,法制不太健全,沒有法律,行政法規也很少,實踐中主要靠“紅頭文件”在管,在今后一段時間內,制定法律的時機還不成熟,由國務院決定設定行政許可來管,是一個現實可行的選擇;(4)在改革開放的過程中,在國有企業改革、促進就業與再就業、社會保障等方面有一些試點、試驗的事項,先是用政策作指導,在局部地區、特定領域實施,積累經驗,在制定法律、行政法規前,也需要采取行政許可的方式實施管理,防止出現混亂。還有一種意見認為,國務院的決定在制定程序和法律效力與行政法規不同,如果要賦予其行政許可設定權,也要與行政法規有所區別,必須限定條件。

最后,綜合考慮上述因素,本法規定:“必要時,國務院可以采用發布決定的方式設定行政許可。實施后,除臨時性行政許可事項外,國務院應當及時提請全國人民代表大會及其常務委員會制定法律,或者自行制定行政法規。”因此,國務院采用決定的方式設定行政許可,要受兩種限制:一是在“必要時”,即來不及制定法律、行政法規,又確實需要通過設定行政許可來管理;二是實施后,應當“及時”提請全國人大及其常委會制定法律或自行制定行政法

規。立法過程中有人提出應當對國務院發布決定的實施時限作出規定,如規定“一年內有效”。考慮到國務院決定是針對不同情況規定的,時限不好規定,所以立法用了“及時”這個概念。

4、地方性法規的設定權。

行政許可法對此有四個限制,一是只能在本法第12條所列事項尚未制定法律、行政法規的范圍內設定;二是不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可;三是不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前臵性行政許可。四是其設定的行政許可,不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務,不得限制其他地區的商品進入本地區市場。判斷下列說法是否正確:“各級人民政府及其有關部門不得在法律、法規規定之外設臵針對個體工商戶和私營企業注冊登記、專項審批及許可的前臵條件。”

5、省級政府規章的設定權。

對規章的設定權限制中沒做具體規定,但推斷對地方性法規的四個限制對省級規章都有拘束力。此外,只能是臨時性的,一年期限的行政許可設定權。由此可以概括為:(1)只能設定臨時性的行政許可。這種臨時性的行政許可有效期為1年,如果需要繼續執行,應當上升為地方性法規;(2)在屬于本法第十二條規定的可以設定行政許可的事項范圍內設定行政許可;(3)通過本法第十三條規定的四種方式能夠解決的,不得設定行政許可;(4)尚未制定法律、行政法規和地方性法規的;(5)不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織資格、資質的行政許可;不得設定企業或者其他組織設立的登記及其前臵性行政許可;設定的行政許可,不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務;不得限制其他地區的產品進入本地區市場。

[案例]1996年3月1日,某縣衛生局在食品衛生法執法檢查中發現個體戶陳××患有活動性肺結核,不宜從事飲食業。于是依據《中華人民共和國食品衛生法》第26條,決定吊銷其衛生許可證,責令陳某停止營業。1998年6月縣衛生局發現陳某仍然從事飲食業且非法經營入口食品,縣衛生局經調查發現陳某的肺結核仍未治愈且繼續從事食品生產,于1998年7月2日作出決定再次吊銷其衛生許可證,并追究有關責任人員對陳某頒發衛生許可證的責任。陳某學習了《食品衛生法》,認識到自己行為的錯誤,于是停止營業,去外地求醫求診。2000年9月陳某病已治愈便返回縣城,9月6日向縣衛生局申請衛生許可證。縣衛生局依據《實施<中華人民共和國食品衛生法>辦法》,調查認為陳某曾兩次因肺核被吊銷衛生許可證,不宜再頒發,于是在9月17日作出不予發放許可證的決定。問:

1. 頒發食品衛生許可證屬于《行政許可法》規定的哪類許可?

答:屬于認可類許可。第十二條第四款:直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品,需要按照技術標準、技術規范,通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。

2.如果該省《實施<中華人民共和國食品衛生法>辦法》規定:被吊銷2次以上(含2次)衛生許可證的,以后不準申請衛生許可證,而《食品衛生法》未對“被吊銷2次”的事項作出規定。對于此種情形,《行政許可法》如何規定?

答:根據行政許可法第14條,對行政許可法第12條所列事項,法律可以設

定行政許可。尚未制定法律的,行政法規可以設定行政許可。所以應該依據給省制定的行政法規進行行政許可。

3.如果陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得,該縣衛生局依據《行政許可法》應如何處理?

答:根據行政許可法第69條規定,被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的,應當予以撤銷。

根據第七十九條 被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的,行政機關應當依法給予行政處罰;取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在三年內不得再次申請該行政許可;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

(五)行政許可規定權的規定。設定權和規定權是兩種不同的立法權。所謂設定權是指法的創制權,是立法機關創制新的行為規范的權力,是從“無”到“有”。規定權是指現有的法的規范具體化的權力,不創制新的行為規范,是從“粗”到“細”。

第16條:行政法規:可以在法律設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。

地方性法規可以在法律、行政法規設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。

規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。

法規、規章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規定,不得增設行政許可;對行政許可條件作出的具體規定,不得增設違反上位法的其他條件。具體來說:

1、行政法規的規定權

根據憲法和立法法的規定,行政法規是國務院根據憲法和法律或者法律的授權制定的規范性文件,它的法律位階比較高,既可以設定行政許可,也可以對法律設定的行政許可進行具體化。目前,由于一些領域全國人大及其常委會沒有立法,行政法規進行創設的立法比較多,大量的行政許可是由行政法規設定的,行政法規對法律設定行政許可作出具體規定的比較少。這是由于我國法制建設初期的任務和特點決定的。隨著全國人大及其常委會的立法越來越多,法律的空白越來越少,行政法規的創制性立法空間相對變小。但全國人大及其常委會制定的法律一般比較概括、抽象,對拿不準的東西往往授權行政法規去規定,因此,行政法規對法律作進一步具體化的空間還比較大。所以,本法規定行政法規可以在法律設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。行政法規對法律設定的行政許可作具體規定,要注意與其創設性立法的區別,也就是說在對法律規定的行政許可作具體規定時,不能創設新的行政許可。

2、地方性法規的規定權

地方性法規是省、自治區、直轄市和較大的市的人大及其常委會在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的情況下制定的規范性文件,不需要有上位法作為“依據”,有自主立法的性質。但實際情況是,地方法規創設性的立法比較少,實施性的立法比較多。尤其我國各地區經濟發展不平衡,國家在制定法律時,往往規定得比較“粗”,給地方立法留下一定的“空間”,實踐中地方性法規主要以實施法律為主。因此,本法規定地方性法規可以在法律、行政法規規定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。根據這一規定,地方性法規既可以對法律設定的行政許可作出具

體規定,也可以對行政法規設定的行政許可作出具體規定。同樣需要注意的是,地方性法規在對法律、行政法規設定的行政許可作具體化時,不能增設新的行政許可。

3、規章的規定權

這里的規章包括國務院部門規章和地方人民政府規章。國務院部門規章是根據法律、行政法規制定的規范性文件;地方政府規章是根據法律、行政法規和地方性法規制定的規范性文件。無論是國務院部門還是地方人民政府,其主要職能還是執行法律、法規,進一步落實法律、法規的規定。有時法律、法規制定得比較“粗”,如果不進一步細化,執法人員不好掌握,執行起來可能會亂,因此,需要規章進一步具體化。本法規定規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定,賦予規章行政許可規定權,以保證法律、法規的貫徹實施。

這里的“上位法”是指法律效力等級高的法。由于制定機關不同,法的效力等級也不同,在不同的效力等級的法之間,效力等級高的為上位法,效力等級低的為下位法。如在法律與行政法規之間,法律是上位法,行政法規是下位法;在行政法規與地方性法規之間,行政法規是上位法,地方性法規是下位法。對于國務院部門規章來說,法律和行政法規是上位法。對于地方政府規章來說,法律、行政法規、地方性法規都是上位法。

本法沒有賦予國務院部門規章的設定權。在審議中有不同意見,有意見的認為,應當給部門規章一定的行政許可設定權,其主要理由是:(1)在我國目前的法律體系中,部門規章與地方政府規章在效力上處于同一位階,在設定行政許可方面應當處于平等的地位,如果給地方政府規章設定權,就應當給部門規章設定權。部門規章作為我國法律體系的重要組成部分,其內容是公開、透明和規范的,并已成為各部門依法行使行政管理權的重要依據;(2)隨著社會經濟的不斷發展,需要政府管理的事務越來越多,有些事項必須實行行政許可,但制定法律、行政法規需要一個較長的過程,應當允許各部門不斷探索和調整自己的管理形式和方式,不必事事都要經過國務院討論、決定;(3)在有些行政管理領域,法制還不健全,大量的執法依據是中央和國務院的文件,包括中辦、國辦、中宣部的有關文件和部門規章。如果這些文件設定的行政許可都不能作為執法依據,一時間國家法律又不能出臺,管理上就會出現空檔,行政管理就會出現無法可依的局面;(4)我國已加入世貿組織,為了保護人民健康,維護國家利益,需要利用部門規章的形式及時采取一些有針對性的技術貿易措施,設定必要的行政許可,如果不分情況,區別對待,一律禁止部門規章設定行政許可,在今后的管理中有可能陷于被動;(5)賦予部門規章行政許可設定權,只要按照合法、合理、效率、責任、監督的原則,通過嚴格行政許可的設定條件,建立規范的行政許可程序和監督機制,就能保障和監督行政機關有效實施行政管理,實現政府職能的轉變。另一種意見不贊成賦予部門規章行政許可設定權。理由是:(1)在設定權問題上,要繼續體現行政許可制度改革的精神,政府管該管的,放開不該管的,不能干什么都要發許可證,政府不能變成萬能的政府,要盡量減少許可;(2)許可太多,會影響效率。現在企業工商登記的前臵審批太多,地方政府要營造好的投資環境,要求工商行政部門快發執照,但這些前臵的許可程序又不能少,給工商企業登記帶來很多問題;(3)在市場監管上,應當加強事后監督,減少事前許可;在設定權上,所有許可事項,只要兩道手續,搞二重奏就可以了。原則上應當取消部門規章和地方政府規章的設定權。

取消部門規章的行政許可設定權是在起草行政許可法過程中國務院所作出的重大決策,是放松行政管制,治理行政許可太多、太濫的必要措施。考慮到國務院各部門主要任務是執行法律、行政法規,是執法部門,不宜自我授權,以防止為本部門和本系統設定和擴大權力。雖然取消規章的設定權會有一些問題,但是沒有行政許可并不是放棄監管,對一些必要的行政許可,可以通過國務院發布決定的方式予以保留,因此,取消規章的設定權不會有太嚴重的后果。權衡利弊,最后,行政許可法維持了國務院提交的草案的規定,沒有賦予部門規章行政許可設定權。

法規、規章在對上位法設定的行政許可作具體規定時,主要是對行政許可的條件、程序等作出具體規定,應當注意兩點:

①不得增設行政許可

如法律規定設立某類企業需要某個部門批準后,就可以到工商局登記注冊,行政法規在作具體規定時,規定還要另外一個部門批準,這就屬于增設了行政許可。對于上位法作出規定的管理事項,如果需要設定行政許可,應當由上位法設定,上位法沒有設定,應當理解不需要用設定行政許可的方式管理,下位法不能增設新的行政許可。這樣規定是為了防止不同立法主體重復設定行政許可。

②不得增設違反上位法規定的其他條件

上位法在設定行政許可時,有時沒有規定條件,有時條件規定得比較概括,出現這兩種情況,都需要法規、規章進一步具體規定,但不得增設違反上位法規定的其他條件。如何理解是對許可的條件進行具體化還是增設新的條件,實踐中往往難以區分。應當結合設定行政許可的目的來判斷。如煙草專賣法第十五條規定:“經營煙草制品批發業務的企業,必須經國務院煙草專賣行政主管部門或者省級煙草專賣行政主管部門批準,取得煙草專賣批發企業許可證,并經工商行政管理部門核準登記。”沒有對取得“煙草專賣批發企業許可證”的條件作規定,需要法規或者規章作出具體規定。如果法規、規章規定必須經營指定的煙廠生產的卷煙,就屬于增設了違反上位法規定的條件。再比如計量法第十二條第一款規定:“制造修理計量器具的企業、事業單位,必須具備與所制造、修理的計量器具相適應的設施、人員和檢定儀器設備,經縣級以上人民政府計量行政部門考核合格,取得《制造計量器具許可證》或者《修理計量器具許可證》”。但對必須具備什么樣的設施、人員和檢定儀器設備沒有規定。國務院計量主管部門可以作具體規定,如果計量主管部門規定生產規模必須達到多少才發證,也屬于增設新的條件。

(六)行政許可設定的要求:

1、第18條規定:“設定行政許可,應當規定行政許可的實施機關、條件、程序、期限。”

①應當規定實施機關

一般情況下,法律、法規在設定行政許可時,實施機關都比較明確。實施機關容易出現的問題:一是上下級之間管轄不清,下級行政機關發了許可,上級行政機關也要發,造成重復許可。如發生在某地的“饅頭辦”事件,省、市執法部門為了本單位利益爭發證權、收費權而造成重復許可;二是有些行政許可事項,由于行政機關在職能上存在交叉,造成一個事項,兩個機關都要發證,從而導致亂許可。如某省關于出租車的管理,由于存在著交通和城建兩個部門管,職能交叉,出租車在市區運營,需要申請城建部門頒發一個許可證,出了市區運營,則需要申請交通部門再頒發一個

許可證。這種由于部門職能交叉,導致多頭管理、重復許可的現象時有發生。因此,設定行政許可,應當對實施機關作出明確規定,以防止多頭管理、重復許可。

②應當規定行政許可的條件

行政許可的條件是申請人取得許可必須達到的最低要求,是行政機關決定是否許可的客觀尺度。行政許可作為一個制度化的管理手段,就是利用設定條件來限制人們的活動,通過既定的法律規則來規范社會關系,調整人們的行為。如果只有限制要求,沒有相應的條件,行政許可就不是“法治”手段,就會導致“人治”。如有的城市出租車運營牌照的發放,沒有標準,暗箱操作,找關系,會送禮,就能得到運營牌照,一個城市出現幾百家出租汽車公司,管理混亂,再去治理,費時費力。設定行政許可沒有規定許可的條件,或者規定得不具體,就可能導致行政機關執法人員在實施行政許可時帶有相當大的隨意性,申請人的申請是否符合許可條件,完全由執法人員自由裁量,實踐中有時執法人員僅根據習慣、經驗甚至關系,或者個人獲得的好處多少決定是否許可,致使出現沒有關系、沒有好處不許可,有了好處亂許可的現象,行政許可成為滋生腐敗的溫床。因此,無論是法律、行政法規,還是地方性法規和省級人民政府規章,設定行政許可,都應當盡量明確許可的標準。如果法律、行政法規不能明確的,地方性法規和規章可以給予明確。

③應當規定程序

科學、合理的程序是行政許可制度良好運行的必要保障。有強調程序重要的觀點認為,程序就是法,法就是程序。但是,由于以前的立法不注重程序規定,導致行政許可設定中存在程序不完備、不科學或者缺乏程序的現象。程序不完備、不科學,可能導致環節太多,影響行政效率,如有的許可項目在政府部門之間或者一個部門內部重復審批。有的法律沒有規定程序,申請人如何申請、先干什么、后干什么、行政機關不答復或者不批準怎么辦、申請人有什么權利、等等,都沒有規定。這種設定行政許可沒有規定許可程序的情況,在早期的立法中比較普遍。沒有程序,行政機關執法人員在審查時隨意性大,暗箱操作,申請人的權利無法保障。因此,為了防止任意行政,保護申請人的合法權益,提高行政效率,在設定行政許可時,應當明確許可的程序。本法對行政許可的一般程序和特別程序作了規定,單行法如果沒有特別的程序要求,就應當適用本法的程序規定。

④應當規定行政許可的期限

行政許可的期限是作出行政許可決定的時間限制。規定期限限制,增強行政決定的可預期性,既是行政效率的要求,也可以防止行政許可機關故意拖延,有利于保護申請人的權利。我國不少行政許可在設定時沒有期限,什么時間作出決定,完全由行政機關工作人員自己掌握。在實踐中導致行政效率低下,許多該發的許可證行政機關拖著遲遲不發,有的甚至以此來索取不正當利益。尤其是在經濟管理領域,有時一個投資項目的審批跑下來,往往需要幾個月甚至幾年的時間。有的等審批到手,已錯過投資機會。因此,行政許可的期限非常重要,立法設定行政許可時,必須明確行政許可的期限。應當注意,本法第四章第三節對行政許可的期限做了比較具體的規定,一般情況下,實施行政許可應當適用本法的規定。但由于每個行政許可的情況不同,有些行政許可不宜適用本法規定的期限,這時,具體的立法就應當作特別規定。因此,本法第四十二條規定,法律、法規另有規定的,依照其規定。

2、設定行政許可說明理由的制度。第19條規定:“起草法律草案、法規草案和省、自治區、直轄市人民政府草案,擬設定行政許可的,起草單位應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見,并向制定機關說明設定該行政許可的必要性、對經濟和社會可能產生的影響以及聽取和采納意見的情況。” ①應當廣泛聽取意見

立法應當體現人民群眾的意志,反映人民群眾的意見、要求和建議。起草法律、法規草案是立法的一個環節,也需要體現立法民主的要求。尤其是設定行政許可,限制了公民的權利和自由,更應當讓公民參與立法過程。此外,隨著行政管理專業性、技術性的增強,立法還要聽取各方面專家的意見。總之,立法就是要在各方利益上畫杠杠,要保證立法的公正性、科學性,就要協調好全局利益與局部利益、集體利益和個人利益、長遠利益和眼前利益等的關系。為了保證立法質量,起草法律、法規草案要聽取方方面面的意見,不僅聽管理部門的意見,還要聽被管理方的意見;不僅要聽利益相關人的意見,還要聽專家的意見。根據本條規定,聽取意見可以采取論證會、聽證會等形式。

A.論證會。就是邀請有關專家對草案內容,尤其是一些帶有技術性的問題的必要性、可行性、科學性進行研究論證,作出評估,供起草單位和制定機關參考。目前,全國人大的立法聽取專家意見主要是以座談會的形式出現的,以立法論證會的形式不多見。對于座談會和論證會有什么不同,理論意義多于實踐意義。

B.聽證會。立法聽證會是指由法案的起草單位主持,由代表不同利益的雙方或多方參加,對立法草案內容的必要性、合理性等進行辯論,起草單位根據辯論結果,確定草案內容。聽證一詞來自英國的司法程序,最初指司法聽證,后來這一制度從英國傳到美國,擴大到立法和行政中。20世紀60年代,西方社會公眾參與立法和行政事務的呼聲越來越高,美國法律規定了立法聽證制度,受到西方社會的普遍認同。目前,立法聽證在國外是一種比較成熟的立法民主制度。在我國,立法法、行政法規制定程序條例、規章制度程序條例都規定了聽證制度。它是加強立法民主化、科學化的一個重要措施,是我國社會主義民主立法和人民群眾參加國家管理的重要形式。但在實踐中,立法聽證運用得還不多,聽證的效果還不顯著,立法聽證制度還有待進一步完善。立法聽證較之座談會有其優越性,就是透明度高,對問題的調查更深入、更充分。對立法中是否需要設定行政許可進行聽證,讓管理方和被管理方充分陳述意見和進行辯論,矛盾就會得到比較充分地暴露,立法就會更加切實可行。

此外,還有其他聽取意見的方式,如將草案印發各有關部門和單位,書面征求意見,或者將草案在報紙或者其他媒體上全文刊登,向全社會征求意見。這些是立法機關運用得比較多的形式。

②向制定機關說明理由

立法是要確立行為規則,要建章立制,每一項制度的確立都不可能只有利,沒有弊,只有收益,沒有成本,行政許可也是這樣。要求起草單位對擬設定行政許可說明理由,有助于立法機關判斷設定行政許可的必要性、可行性,減少不必要的行政許可。起草單位的說明包括:(1)設定該行政許可的必要性;(2)對經濟和社會可能產生的影響;(3)聽取和采納意見的情況。

A.必要性評價。立法是對社會關系進行調整,對人們的行為予以規范,雖然是一個社會所不可缺少的,但立法也有成本,如限制了人們的自由,34

帶來管制成本等等。因此,不是法越多越好,立法既要考慮其積極作用,也要考慮其消極作用。需要不需要立法,立法能不能規范社會關系,這些都是每個草案必須回答的問題。對立法的必要性作出說明,是每個法律、法規的起草單位向制定機關說明的重要內容。為了限制亂設行政許可,本條規定要對設定行政許可的必要性作出說明。

B.經濟、社會影響評價。行政許可功能有多種,其中有兩種作用是主要的,一個是配臵資源,一個是控制危險。作為一種配臵資源的手段,行政許可是彌補市場機制自發配臵資源上的不足,在出現自然壟斷、信息不對稱等情況下發揮作用。因此,在市場經濟體制下,在發揮市場配臵資源方面的基礎性作用的同時,對于自然資源的開發利用、有限公共資源的配臵等方面,由政府通過行政許可的方式進行配臵,以提高資源的利用效率,節約資源,已成為各國的通行做法。不僅我國的行政許可多,美國、日本等西方國家的許可都比較多,都有放松管制的要求。對于設定行政許可,要從經濟影響進行評價和分析,看其對經濟的影響是利大于弊,還是弊大于利,是成本高于收益,還是收益高于成本,是提高了資源的配臵效率,還是妨礙了市場機制的配臵作用。行政許可的另一個重要作用是作為一種社會規制手段,它用于控制危險,在出現外部不經濟(如企業生產對環境造成破壞)、非價值性物品(如槍支、毒品)等情況,這些都直接關系人身健康、生命財產安全、公共安全和公共利益,通過事先許可的方式加以控制,以保證公民的人身、財產安全,維護正常的社會秩序。

C.聽取和采納意見的情況。法律規定起草單位應當采取聽證會、論證會等形式廣泛聽取意見。起草單位要通過這些形式充分聽取各方面的意見,既要聽取行政管理機關的意見,也要聽取管理相對人的意見,既要聽取本系統、本部門的意見,也要聽取其他部門和系統的意見,既要聽取贊成的意見,也要聽取反對的意見。從國外的情況看,正式的聽證,要根據聽證記錄作出決定。現在我們的聽證會出現走過場的情況,采納與否,完全由主持聽證的機關自己掌握,有的部門把聽證會、論證會當作維護部門利益的工具,聽得進對自己部門有利的,聽不進對自己部門不利的,使聽證失去本來的作用。因此,法律規定要向制定機關說明聽取和采納意見的情況,以保證立法民主參與的實效性。

3、對行政許可的定期評價制度。如果設定了行政許可,一個時期后,要評價行政許可,要隨著社會發展評估許可的價值,例如,設定行政許可是否解決了當初設立行政許可要解決的問題,市場和社會是否可以自己解決等等。

行政許可的評價的具體標準和要求。

①設定機關的評價

根據本法的規定,行政許可主要是由國家立法機關、國務院和地方立法機關設定的,最終的修改和廢止權也在設定機關,從根本上解決行政許可存在的問題,還要靠設定機關從源頭上把好關。因此,本法規定設定機關要定期對其設定的行政許可進行評價。評價的內容主要是必要性,對經濟和社會的影響等。經過評價,認為通過本法第十三條規定能夠解決的,就應當及時修改或者廢止。至于“定期”是多長時間,本法沒有明確規定,由各設定機關自己決定。

②實施機關的評價

實施機關是法律、法規的執行機關,在執法的第一線,對法律、法規設定的行政許可的實施情況最了解,行政許可是否有必要,最有發言權。但

是,設定行政許可是賦予實施機關權力,實施機關能否公正地評價行政許可的必要性,值得研究。從實際情況看,地方政府減少行政許可的積極性高,政府部門減少行政許可的阻力大。因此,是由地方政府對法律、法規設定的行政許可的必要性進行評價,還是由具體執法部門進行評價,法律沒有明確規定,由地方政府自己決定。評價的標準,可以按照本法第十三條的規定進行分析評價。

③公民、法人或者其他組織的意見和建議

公民、法人或者其他組織作為行政管理相對人一方,是行政許可實施的對象,與設定機關和實施機關相比,對行政許可的負面作用可能體會得更為深切。設定機關對實施的行政許可進行評價,不僅要聽取實施機關的評價,還要充分聽取公民、法人或者其他組織的意見和建議,聽取人民群眾的評價,這樣才能作出正確的判斷。人民群眾既是國家的主人,是國家權力的來源,同時也是行政管理的對象。不僅在設定行政許可時,設定機關要聽取公民、法人或者其他組織的意見,在實施后,也要聽取公民、法人或者其他組織的意見和建議。根據本條的規定,公民、法人或者其他組織既可以向行政許可的設定機關提出意見和建議,也可以向實施機關提出意見和建議;既可以針對行政許可的設定提出意見和建議,也可以對行政許可的實施提出意見和建議。規定由公民、法人或者其他組織對行政許可的設定和實施提出意見和建議,是憲法規定的公民的批評、建議權的具體體現,設定機關和實施機關如何聽取這些意見和建議,需要在實踐中不斷完善。

4、省級政府可以報經國務院批準停止某項行政許可在本地的施行,這就為各地行政許可的改革提供了法律依據。根據《行政許可法》第21條規定:“省、自治區、直轄市人民政府對行政法規設定的有關經濟事務的行政許可,根據本行政區域經濟和社會發展情況,認為通過本法第13條所列方式能夠解決的,報國務院批準后,可以在本行政區域內停止實施該行政許可。”其條件包括:

①必須是行政法規設定的行政許可

如果是國務院部門規章設定的行政許可,根據本法的規定,部委規章沒有設定權,國務院不上升為行政法規,也不通過決定的方式予以保留,其設定的行政許可自然在清理之列;如果是地方性法規設定的,一般地方政府是這些地方性法規的提案人,地方政府可以向地方人大提出修改或者中止執行的議案;對于法律設定的行政許可,由于法律設定的行政許可比較少,如果確有一些行政許可不適應經濟發展需要,地方政府可以建議全國人大及其常委會修改,不能自主決定停止執行。對于行政法規設定的行政許可,地方政府無權清理,要報國務院批準后,可以在本行政區域內停止實施有關行政許可。

②必須是省、自治區、直轄市人民政府才能提出

省級人民政府的層級比較高,是國務院的直接下級機關,向國務院提出停止實施行政法規設定的行政許可,符合程序。縣(區)、市政府不能提出停止實施行政法規規定的行政許可,如果需要在本行政區域停止實施行政法規設定的行政許可,可以由省、自治區、直轄市人民政府提出。

③必須是對有關經濟事務的行政許可事項

行政許可有的是防止社會危險而設定的,屬于涉及社會事務的行政許可;有的是彌補市場機制的不足,為了配臵資源而設定的,屬于涉及經濟事務的行政許可。省級政府提出停止實施的行政許可必須是有關經濟事務的,36

對于涉及社會事務的行政許可,不能申請停止實施。

④停止實施的標準是通過本法第十三條規定的方式能夠解決

即:(1)公民、法人或者其他組織能夠自主決定的;(2)市場競爭機制能夠有效調節的;(3)行業組織或者中介機構能夠自律管理的;(4)行政機關采取事后監督等其他行政管理方式能夠解決的。

六、行政許可的實施機關

(一)行政許可實施主體的一般規定。第22條規定:“行政許可由具有行政許可權的行政機關在其法定職權范圍內實施。”按照《行政許可法》的一般規定,行政機關是實施行政許可的一般主體。“具有行政許可權的行政機關”,是依法取得行政許可權的機關。

但是,并不是全部行政機關都有行政許可權。有權行使行政許可權的行政機關必須具備下列條件:

1、必須是履行外部行政管理職能的行政機關

行政機關是代表國家行使行政權、管理國家行政事務的機關,所承擔的行政管理職能分為兩大類:一類是對社會上的公民或者組織進行管理,承擔外部管理職能;一類是基于隸屬關系,對行政機關內部的人員和事務進行管理,承擔內部管理職能。相應地,根據行政機關所行使的行政管理職能不同,可以將行政機關分為內部行政機關和外部行政機關。內部行政機關是指基于隸屬關系(特別權力關系)對行政機關系統內部的人員和事務實施管理的機關。如各級人民政府的辦公機構。事務機構、咨詢機構、人事部門、監察部門等,內部行政機關的主要職責是為了保證和監督外部行政機關更好地履行行政管理職能,對內部行政機關及其人員實施管理,它們不行使外部行政管理職能,沒有管理社會事務的權限。外部行政機關是指依據法律的授權代表國家對公民、法人或者其他組實施管理的機關,包括各級人民政府和行使管理職能的政府組成部門。行政許可是行政機關對社會事務進行管理的一種手段,是一種外部行政行為,因此,必須由外部行政機關來實施。

2、必須依法取得實施行政許可權的明確授權

憲法和有關組織法將行政權概括性地授予各級人民政府,各級政府根據管理需要設臵不同的管理部門,具體承擔相應的行政管理職責。一般法律、法規在規定具體的行政管理事項時,除一小部分授權政府直接管理外,一般都規定由相應的行政主管部門管理,也就是對政府的權力作了分解。在這一點上,國外的情況與我國不同,許多國家的法律在授權時一般將行政權授予給各級政府,尤其是地方政府,一部分是授予給聯邦政府各部或獨立委員會。我們可以籠統地說行政許可權由外部行政機關行使,但具體到哪個行政機關享有哪項行政許可權,還需要有法律、法規或規章的特別授權作為依據,這是依法行政的要求。因此,外部行政機關雖然享有管理社會事務的權力,但是,它并不必然享有行政許可權,行政許可權是一項特定的行政權,是行政機關管理社會事務的常用手段之一,不是唯一手段。根據行政許可法的規定,行政機關要享有行政許可權,還必須經法律、法規和省、自治區和直轄市人民政府規章特別授予。法律、法規和規章根據管理的需要,對有些事務設定了行政許可,負責管理此項事務的行政機關就享有行政許可權;有些法律、法規賦予行政機關其他的管理權限,沒有設定行政許可,負責管理此項事務的行政機關就沒有行政許可權。

3、必須在法定職權范圍內實施

各級人民政府根據管理的需要,設臵了不同的行政職能部門,不同的職

能部門享有不同的行政管理權限,按照職權法定的要求,其行使職權必須在法律、法規、規章規定的職權范圍內,不能相互打架。相應地,行政機關行使行政許可權也必須在法定的職權范圍內,不得超越管理權限實施行政許可。如下級行政機關不能行使上級行政機關應當享有的行政許可權;工商行政管理機關不能行使公安機關的行政許可權;公安機關也不能行使衛生行政管理機關的行政許可權等。當然,在目前我國行政管理權限劃分不合理、行政管理部門職能存在交叉、行政許可過多的情況下,經過法定程序,合并行政許可權,由一個行政機關行使其他行政機關的行政許可權,也是行政許可法所允許的。

(二)行政許可實施主體的授權。第23條規定:“法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織,在法定授權范圍內,以自己的名義實施行政許可。被授權的組織適用本法有關行政機關的規定。”在特殊情況下,可以授權具有公共事務職能的組織實施行政許可。授權實施行政許可必須遵循一定的規則:

1、必須授權給具有管理公共事務職能的組織

根據法律規定,經過授權,被授權的組織就成為行政主體,能以自己的名義實施行政許可,并承擔相應的責任。因此,授權的對象必須嚴格。法律要求被授權的對象必須是具有管理公共事務職能的組織。這就要求:首先授權的對象是組織而不是個人;二是授權的對象要具有管理公共事務的職能。組織作為履行一定社會職能的集合體,它具有相應的機構和人員,一般應具有法人資格,作為社會活動的主體,具有相應的責任能力。從一般意義上講,組織的范圍很廣泛,不僅包括行政機關在內的所有國家機關,還包括社會團體和企業、事業組織。然而,并不是任何組織都可以被授權實施行政許可。首先,不能授權給其他國家機關。根據憲法和有關組織法的規定,不同的國家機關行使不同的權力,權力機關行使立法權、任免權、重大事項決定權和監督權;人民法院行使審判權;人民檢察院行使檢察權。不同性質的國家機關行使不同的職能,不能通過法律、法規的授權改變憲法和組織法的分工。因此,不能將行政許可權授予行政機關以外的行政機關行使。其次,被授權的組織必須具有管理公共事務的職能。在除國家機關以外的組織中,根據組織成立的目的不同,可以分為社會團體、事業組織和企業組織。社會團體是指政黨、工會、共青團、婦聯、各種學會等組織;事業組織是指從事某項社會職能,不以盈利為目的的組織,如學校、醫院、各種科學研究機構等;企業組織是以盈利為目的的組織。不論是什么類型的組織,只要具有管理公共事務職能,都可以被授權實施行政許可。目前,法律、法規授權實施行政許可的有事業組織,如證券監督管理委員會、保險監督管理委員會、銀行業監督管理委員會等。

2、必須通過法律、法規的形式授權

根據依法行政的原則,行政權的來源必須有法律、法規依據,無論是行政機關,還是社會組織都不能自己給自己賦予權力。社會組織要享有行政許可權,必須有法律、法規的授權作為依據。這里的法律是指全國人大及其常委會制定的規范性文件;法規包括行政法規和地方性法規。行政法規是國務院制定的規范性文件,地方性法規包括省、自治區、直轄市以及立法法規定的較大市的人大及其常委會制定的規范性文件和經濟特區法規。為了保證行政許可授權的嚴肅性,防止亂授權,行政許可法將授權限定在法律、法規層級,規章和規章以下的規范性文件不能授權組織實施行政許可。

3、被授權的組織以自己的名義實施行政許可

法律、法規授權具有管理社會公共職能的組織實施行政許可,這個組織就享有實施行政許可的行政主體資格,具有與行政機關同等的法律地位,能夠以自己的名義實施行政許可,并獨立地承擔法律責任,對引起的行政爭議,能夠以自己的名義參加行政復議和行政訴訟。這一點與受委托實施行政許可不同。如證券法將公開發行股票的核準權授予中國證券監督管理委員會,中國證券監督管理委員會就可以自己的名義作出是否核準的決定。

4、被授權的組織在法定授權范圍內實施行政許可

法律、法規授權具有管理社會公共職能的組織實施行政許可,一般都有明確的授權范圍,經授權的組織只能在法律、法規授權的范圍內實施行政許可,不得超越授權范圍。否則,就是越權,就是違法行政,要導致行為被撤銷的法律后果。

5、經授權的組織的地位相當于行政機關,適用有關行政機關的規定

由于行政許可主要由行政機關實施,所以,行政許可法的許多條款都是針對行政機關規定的,在表述上主語都是行政機關。行政許可法是一部規范行政許可行為的法律,參與行政許可活動的行政主體和相對人都受它的約束。具有管理社會公共事務職能的組織經過授權,獲得了行政主體的資格,其地位相當于行政機關,因此,它在實施行政許可時也要適用行政許可法的規定,受行政許可法的約束。

(三)行政許可實施主體的委托。第24條規定:“行政機關在其法定職權范圍內,依照法律、法規、規章的規定,可以委托其他行政機關實施行政許可。委托機關應當將受委托行政機關和受委托實施行政許可的內容予以公告。”“委托行政機關對受委托行政機關實施行政許可的行為應當負責監督,并對該行為的后果承擔法律責任。”“受委托行政機關在委托范圍內,以委托行政機關名義實施行政許可;不得再委托其他組織或者個人實施行政許可。”

委托許可是行政許可機關依照法律、法規、規章的規定,將其行使的行政許可權委托給其他行政機關行使。受委托的行政機關在委托范圍內,以該行政許可機關的名義行使行政許可權。由于行政權的范圍越來越寬,行政管理的復雜性、專業性、技術性的增強,有時行政機關的設臵不能完全滿足行政管理發展的需要,有時為某項行政管理再設臵相應的行政機關既沒必要,也不經濟。將一些行政許可權委托其他行政機關行使,充分利用行政機關現有的資源,既可以提高行政效率,實現對社會事務的有效管理,又可以防止機構膨脹,起到精簡機構的效果。尤其是在目前機構改革的背景下,地方政府部門的設臵不要求與中央上下對口,中央政府設臵的職能部門,地方政府不一定設臵,中央政府沒有設臵的職能部門,有的地方根據本地的需要也可以設臵。如果中央立法將某項行政許可權授權某個行政主管部門,但有的地方政府沒有設臵相應的部門,這時立法可以規定采取委托的方式,讓其他行政機關代行行政許可權。如煙草專賣法第十六條規定:“經營煙草制品零售業務的企業或者個人,由縣級人民政府工商行政管理部門根據上一級煙草專賣行政主管部門的委托,審查批準發給煙草專賣零售許可證。”在我國,國務院設有煙草專賣局,省級政府一般也設有煙草專賣局,但有些地方既不產煙葉,也不生產卷煙,就沒有必要再設煙草專賣局。因此,法律規定由縣級工商行政管理部門根據上一級煙草專賣行政主管部門的委托,實施行政許可。針對這類情況,本法規定行政機關在其職權范圍內,依照法律、法規或者規章的規定,可以委托其他行政機關實

施行政許可。從法律上肯定了委托許可的地位。委托許可與授權許可從形式上看都是行政許可權的轉移,但二者有本質的區別:(1)依據不同。授權許可的依據是法律、法規;委托許可的依據是法律、法規和規章。(2)成立的前提不同。授權許可是單方性的,法律、法規一旦授權,被授權組織沒有選擇權,不能拒絕;委托許可是一種行政合同行為,委托的成立一般要征得受委托機關的同意。(3)被授權組織和受委托機關的法律地位不同。經過法律、法規授權,被授權組織具有獨立的法律地位,能夠以自己的名義實施行政許可并承擔法律責任;受委托機關不以自己的名義實施行政許可,由委托的行政機關承擔法律責任。

行政許可權是公權力,按照職權法定的原則,該由誰行使,就由誰行使,不能隨意轉讓和處臵。確實需要委托的,要嚴格遵守法律的規定,本法明確規定了委托實施行政許可的規則。

1、必須是在法定權限范圍內

行政許可權是法律、法規賦予行政機關的法定職權,一般應當由其自己行使,只有在由其自己行使不方便或不經濟的情況下,依據法律、法規或者規章的規定,委托其他行政機關行使。因此,行政機關委托其他行政機關實施行政許可,必須是在法律、法規授權其行使的職權范圍內,不能把不屬于自己的行政許可權委托給其他行政機關。否則,委托無效。

2、必須有法律、法規或者規章為依據

實施行政許可是法律、法規賦予行政機關的權力,是法定職權,除非有法律、法規或規章作為依據,行政機關不得自行委托。如果沒有法律、法規或者規章作為依據,行政機關可以自行委托,可能會使實施行政許可的主體混亂,從而導致亂許可,妨礙設立行政許可制度的目的實現。行政許可主要是法律、法規設定的,對于需要委托其他行政機關實施的,法律、法規在設定時一并作出規定,符合行政許可法定的原則;除省級政府規章外,規章一般沒有行政許可設定權。為什么規章也可以規定委托許可呢?這是考慮到:(1)與授權組織實施行政許可不同,委托實施行政許可不是行政許可權的重新配臵,行政許可權還屬于法律、法規規定的主管機關,規章規定委托沒有違背職權法定原則;(2)委托許可是委托給其他行政機關,不是其他組織,也不是個人,其他行政機關如果能夠履行好其主管的職權,也應當能夠履行好委托給它的職權;(3)除了法律、法規或者規章的規定外,具體還要由實施行政許可的行政機關來委托,由其對受委托的行政機關實施的行政許可進行監督,并對后果承擔法律責任,可以防止受委托許可出現混亂的問題。因此,行政許可法規定規章也可以規定委托許可,這是它與授權許可的區別所在。根據行政許可法的規定,規章不能授權具有管理社會公共職能的組織實施行政許可。

3、必須委托給行政機關

法律、法規授權行政機關行使該項職權,如果沒有相應的行政機關,法律、法規還可以授權具有管理公共事務職能的組織行使。除非一些特定的情況出現,如不方便或不經濟等,不存在行政機關自己不能行使,需要委托其他組織代為行使的理由。為了體現行政許可權的慎重,行政許可法將委托的對象限定為其他行政機關。行政機關不能委托其他組織或者個人實施行政許可。這一點與行政處罰法規定行政機關可以委托組織實施行政處罰不同。

4、委托機關應當公告受委托機關和委托權限

公開原則是行政許可法的一項基本原則,根據這一原則,設定行政許可

的規范性文件應當公開,要讓申請人知道實施機關、條件、程序、期限等。同樣,如果行政機關將法律、法規賦予自己的行政許可權委托給其他行政機關行使,也應當通過一定的方式讓公民、法人或者其他組織知道,以方便公民、法人或者其他組織提出申請。因此,本法規定委托機關應當將受委托行政機關和受委托實施行政許可的內容予以公告。

5、受委托的機關應當以委托機關的名義實施行政許可

在委托許可中,委托機關和受委托機關之間是一種代理關系,受委托機關實施行政許可的基礎是委托機關的委托行為。根據代理的性質,受委托機關在法律上沒有獨立的地位,它不能以自己的名義實施行政許可,只能以委托機關的名義進行。相應地,受委托的行政機關也不能以自己的名義承擔實施行政許可所帶來的法律后果,引起行政爭議,只能由委托其實施行政許可的行政機關作為被申請人或被告,參加行政復議或者行政訴訟。

6、受委托機關不得再委托

再委托是受委托機關將委托機關委托其實施的行政許可又委托給其他組織或個人行使。委托是基于委托機關對受委托機關的業務能力和慎重行使行政許可的信任而發生的代理關系,受委托的行政機關應當自己完成委托的業務,不能再委托。行政許可權是一項公權力,它的行使必須嚴肅、慎重。委托行政許可受法律的嚴格限制,實施委托要符合法律的規定。根據本法的規定,受委托行政機關不得再委托其他組織或者個人實施行政許可。

7、委托機關對委托實施的行政許可負責監督

委托行政機關將法律、法規授予自己的行政許可權委托給其他行政機關行使,為了保證該行政許可權不被濫用,委托行政機關要對受委托行政機關實施行政許可的行為負責監督,使委托實施行政許可符合行政管理目的;經過委托,委托機關與受委托機關之間形成一種委托代理關系,委托機關要對受委托行政機關行為的后果承擔責任。引起行政爭議,委托機關要作為被申請人或被告參加行政復議或者行政訴訟;由受委托機關違法實施行政許可給公民、法人或者其他組織造成損失的,還要承擔賠償責任。

[案例]據報載,某市近年來在吸引投資方面費力不小,優化投資環境是該市吸引投資的重要準備工作之一。但是,舊書報亭破破爛爛,非常影響市容。于是該市決定將書報亭折舊換新。市政府專門成立了“某市報刊零售整頓工作領導小組” 決定拍賣新書報亭的經營權,并在制定拍賣政策時采取了優惠措施對于沒能獲得書報亭經營權的原經營者,“整頓小組”定下來的補償標準是每戶1000元。2003年9月4日,“整頓小組”將二百多個新書報亭的經營權對全市下崗工人招標拍賣,價高者得。拍得新書報亭的人,可以獲得5?8年的經營權。通過拍賣,成交的最高價格達到了7.2萬元,平均每個書報亭的成交價為1萬多元。拍賣結束后,有33戶舊書報亭經營者流標,二十多戶原經營者沒有參加投標。

此次拍賣,被該市有關部門稱為既“依法辦事”,又“有情操作”。但在當地卻引起了很大的爭議,特別是引起原書報亭經營者的不滿。“整頓小組”認為通過拍賣,可以把書報亭這種社會資源重新分配;而原書報亭經營者認為當初審批書報亭的時候,土地局、規劃局等各個部門都批準過,五證齊全,每年也按時繳納各種稅費,從來沒有人說過我這個報亭不合法,現在為什么說拍賣就要拍賣。該市的最低生活保障線為192元,上萬元的拍賣價格也讓一些原本想經營書報亭的下崗工人望而卻步。

假設以上案例發生在《行政許可法》實施以后,試分析回答以下問題:

⒈ 該案中“整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經營權,為什么? 答:該“整頓小組”屬于市人民政府成立的臨時機構,接受市人民政府委托負責書報亭經營權的行政許可工作。《行政許可法》第24條規定:“行政機關在其法定職權范圍內,依照法律、法規、規章的規定,可以委托其他行政機關實施行政許可。” 委托實施行政許可的受委托組織應當是行政機關,而“整頓小組”僅是臨時性機構,不是行政機關,無權接受委托。因此“整頓小組”無權實施行政許可,當然也無權收回和拍賣書報亭。⒉ 書報亭的收回程序是否合法,為什么?

答:不合法。該市在作出收回書報亭決定時,涉及原書報亭經營者的切身利益。許多原書報亭經營者以此為生,失去書報亭經營權,等于失去了生活來源,連基本的生活也沒有保障,因此書報亭經營權對原經營者而言屬于重大利益。《行政許可法》第47條規定:“行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的,行政機關在作出行政許可決定前,應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利;申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起五日內提出聽證申請的,行政機關應當在二十日內組織聽證。” 該市人民政府應當首先告知利害關系人有要求聽證的權利,利害關系人要求聽證的,該市就應當舉行聽證并根據聽證筆錄作出是否收回書報亭經營權的決定。

⒊ 原書報亭經營者經營權被收回后的利益如何保障?

答:首先應當以公平的程序確定新經營權人,原經營權人具有優先權。為了確定新書報亭經營者,“整頓小組”采用了拍賣的方式。該市對原書報亭經營者雖然采取了很多優惠措施,但由于原書報亭經營者屬于弱勢群體,拍賣設臵的“門檻”使許多人連拍賣也沒能參加,拍賣成了強者侵占弱者權益的合法途徑,對社會產生了很大的負面影響。

其次,對原經營權人應當進行合理補償。原書報亭經營者長則十幾年,短則幾年,成了其生存的依賴。同時,原書報亭經營者得到土地局、規劃局等五個部門批準,每年也按時繳納各種稅費,取得了合法經營權。依據《行政許可法》第8條:“公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護,行政不得擅自改變已經生效的行政許可。行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止,或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化的,為了公共利益的需要,行政機關可以依法變更或者撤回已經生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產損失的,行政機關應當依法給予補償。” 該市人民政府應城市發展的需要決定收回書報亭時,應當依法給予原經營者合理補充。“整頓小組”定下來的補償標準是每戶1000元,顯然不足以彌補他們的損失。

(四)行政許可的集中辦理。第25條規定:“經國務院批準,省、自治區、直轄市人民政府根據精簡、統一、效能的原則,可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權。”這一條源自《行政處罰法》第16條的集中行政處罰權制度。經國務院批準,現在有76個城市實行了相對集中處罰權。我省的吉林、白城及長春都先后進行了試點,成立了城市行政執法局。在取得了經驗的基礎上,目前國務院批準省級政府可以在本省批準一個城市實施相對集中處罰權。但應注意:相對集中行使行政許可權應當符合法定的程序。

按照行政許可法的規定,經國務院批準,省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有行政機關的行政許可權。根據這一規定,決定一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權的決定權在省、自治區、42

直轄市人民政府,但要經國務院批準,才能生效,這也是地方組織法的要求。之所以將決定權限放于省級人民政府,是考慮到在原有行政機關還存在的情況下,將法律、法規授權其實施的行政許可權交給其他行政機關行使,涉及本法與其他單行法的關系問題。還會帶來其他一些問題,如實施行政許可的機關與原行政機關之間的關系,行政許可權與許可后監督檢查權、處罰權的處理,以及產生行政糾紛的法律責任由誰承擔等等。決定一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權,涉及一個機構改革這樣深層次的大問題,應當慎重。省級政府層級較高,由其根據本區實際情況作出決定,然后由國務院批準,便于國務院統籌考慮、把握政府機構改革的方向。

相對集中行政許可權,減少了不必要的審查程序,方便了申請人,提高了行政效率,是深化行政管理體制改革的重要步驟。但同時也應當看到,它沒有從根本上解決政府機構設臵不合理,職能劃分不清的問題。如果像一些地方相對集中行政處罰權那樣,為了相對集中行政許可權而設立新的機構,而原有的行政機關并沒有撤銷,機構不僅沒有減少,反而增加了,就達不到改革的目的。因此,相對集中行政許可權仍然是一個過渡性的改革措施,存在一定的局限性。

(五)行政許可的一個機構辦理和集中統一辦理。第25條規定:“行政許可需要行政機關內設的多個機構辦理的,該行政機關應當確定一個機構統一受理行政許可申請,統一送達行政許可決定”。“行政許可依法由地方人民政府兩個以上部門分別實施的,本級人民政府可以確定一個部門受理行政許可申請并轉告有關部門分別提出意見后統一辦理,或者組織有關部門聯合辦理、集中辦理。”一個機構辦理是強制性的,集中統一辦理是由政府來決定的,不是強制性的,而是引導性的、方向性的。一個機構辦理是指一個行政機關的一種行政許可,只能由一個機構受理,同一個機構送達許可決定。內部協調由這個機構辦理,不再由申請人跑機關的各個機構親自協調。

七、行政許可的實施程序

行政許可的程序很重要,在法中用了4節29條的篇幅。

行政許可的實施程序是指行政許可的實施機關從受理行政許可申請到作出準予、拒絕、中止、收回、撤銷行政許可等決定的步驟、方式和時限的總稱。

程序是 保證執法公正的重要環節。

行政許可實施的程序是規范行政許可行為,防止行政機關濫用權力、保證行政機關正確行使權力的重要環節。

(一)申請與受理程序。行政許可的申請是指公民、法人或者其他組織向行政機關提出擬從事依法需要取得行政許可的活動的意思表示。

1、對申請人的規定:

第一,申請人應當依法提出申請。

第二,申請人可以委托代理人提出行政許可申請。但是,依法應當由申請人到行政機關辦公場所提出行政許可申請的除外。

第三,申請可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等方式提出。

第四,申請人有權要求行政機關對公示內容作出說明、解釋。

第五,申請人申請許可時,應當如實向行政機關提交有關材料和反映真實情況,并對其申請材料實質內容的真實性負責。

2、對行政機關的規定:

第一,應當向申請人提供格式文本(申請書需要采用格式文本的)。申請書格式文本中不得包含與申請行政機關許可事項沒有直接關系的內容。第二,行政機關應當將法律、法規、規章規定的有關行政許可的事項、依據、條件、數量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。

第三,行政機關應當說明、解釋,提供準確、可靠的信息(對公示內容要求說明、解釋的)。第四,對申請的處理:

①申請事項依法不需要取得行政許可的,應當即時告知申請人不受理; ②申請事項依法不屬于本行政機關職權范圍的,應當即時作出不予受理的決定,并告知申請人向有關行政機關申請;

③申請材料存在可以當場更正的錯誤的,應當允許申請人當場更正; ④申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應當當場或者在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容,逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理;

⑤申請事項屬于本行政機關職權范圍,申請材料齊全、符合法定形式,或者申請人按照本行政機關的要求提交全部補正申請材料的,應當受理行政許可申請。

特別注意:行政機關受理或者不予受理行政許可申請,應當出具加蓋本行政機關專用印章和注明日期的書面憑證。(是申請人申請行政復議和訴訟的憑證,同時,也監督行政機關是否在法定期限內作出許可決定)。

第五,行政機關應當建立和完善有關制度,推行電子政務,在行政機關的網站上公布行政許可事項,方便申請人采取數據電文等方式提出行政許可申請;應當與其他行政機關共享有關行政許可信息,提高辦事效率。

(二)審查與決定程序。

審查,就是行政機關對申請人提交的材料進行審查的過程。行政許可的審查程序是行政機關作出行政許可決定的必經環節,審查的質量直接影響行政許可決定的質量。審查的方式主要包括形式審查和實質審查兩種。第一、形式審查。所謂形式審查,是指行政機關僅對申請材料的形式要件是否具備進行的審查,即審查其申請材料是否齊全,是否符合法定形式。對于申請材料的真實性、合法性不作審查。例如,民辦教育促進法第十八條規定:“民辦學校取得辦學許可證,并依照有關的法律、行政法規進行登記,登記機關應當按照有關規定即時予以辦理。”根據這一規定,民辦學校的登記機關,不需要對民辦學校的設立是否符合條件作實質審查,即不需要對民辦學校辦學的資金來源是否真實、教師是否具備資格、場地和校舍是否符合國家的有關規定等進行審查,因為這些內容已經由民辦學校的審批機關如教育行政部門或者勞動部門等進行過審查。民辦學校登記,目的僅是確立其法人資格,因此,只要取得了審批機關頒發的辦學許可證,登記機關就應當即時予以登記。由于形式審查不對申請材料的內容進行審查,因此,本法規定,對于能夠當場作出決定的,行政機關應當當場作出決定,以方便申請人,提高行政效率。

第二、實質審查。所謂實質審查,是指行政機關不僅要對申請材料的要件是否具備進行審查,還要對申請材料的實質內容是否符合條件進行審查。對于申請的實質審查,有的可以采取書面審查的方式,即通過申請材料的陳述了解有關情況,進行審查,但有的實質審查還需要進行實地核查,才

能確認真實情況。例如,食品衛生法規定,食品衛生監督機構對食品生產經營企業和食品攤販的申請材料進行初審后,應在規定的期限內委派食品衛生監督員深入現場進行衛生審查,對不符合衛生要求的環節,提出意見,給予指導,待改正后再進行審查,直至符合國家規定的衛生要求。又如,液化氣體鐵路罐車(罐體)運輸許可證發證規則第七條規定:“在對液化氣體鐵路罐車辦理審查發證或復審過程中,必要時可實地核查液化氣體鐵路罐車。”

對于需要采取實地核查的,行政機關應當指派兩名以上工作人員進行核查。行政機關工作人員在進行實地核查時,應當向當事人或其他有關人員出示執法身份證件,以表明自己正代表國家執行公務,否則當事人可以拒絕接受核查。例如,無公害農產品認證程序第九條規定:“申請材料符合要求的,但需要對產地進行現場檢查的,中心應當在10個工作日內作出現場檢查計劃并組織有資質的檢查員組成檢查組,同時通知申請人并請申請人予以確認。檢查組在檢查計劃規定的時間內完成現場檢查工作。”要求行政機關派兩名以上工作人員進行核查,主要是為了保證核查工作的公正性。

對于情況復雜的或者重大的行政許可,行政機關應當采取極為慎重的態度,行政機關的負責人應當集體討論決定。情況復雜的或者重大的行政許可,一般是指涉及公共利益或者利害關系人的重大利益,對于這類行政許可,除適用一般審查程序,給申請人或利害關系人以陳述和申辯的機會,對符合聽證條件的,應當按照聽證程序舉行聽證。在作出行政許可決定前,行政機關的負責人應當集體討論,對于審查過程中的情況進行深入分析、研究,再作出行政許可決定,從行政程序上最大限度地保障公民和組織的合法權益。

第三,對層級審查,移送材料的義務由下級負責,不能要求當事人重復提供材料。(第35條)這是對行政許可需要先經下級行政機關審查后報上級行政機關決定的程序的規定。

對于一些行政許可事項,法律、法規規定了先經下級行政機關審查后報上級行政機關決定的程序。對于一些重要的行政許可事項,需要由級別較高的行政機關作出最終決定;還有一些許可事項,由于需要有數量限制,需要較高級別甚至國家級的行政機關統籌考慮、合理布局。由于對這些行政許可的審查,都需要了解相關的實際情況,有的還需要進行實地核查,由級別較低的行政機關先進行初步審查,有利于了解情況,作出判斷,因此法律、法規規定先經下級行政機關審查。例如,水生野生動物保護實施條例規定:“

(一)需要捕捉國家一級保護水生野生動物的,必須附具申請人所在地和捕捉地的省、自治區、直轄市人民政府漁業行政主管部門簽署的意見,向國務院漁業行政主管部門申請特許捕捉證;

(二)需要在本省、自治區、直轄市捕捉國家二級保護水生野生動物的,必須附具申請人所在地的縣級人民政府漁業行政主管部門簽署的意見,向省、自治區、直轄市人民政府漁業行政主管部門申請特許捕捉證。”

對于法律、法規規定應先經下級行政機關審查的行政許可,下級行政機關應當在法定期限內將初步審查意見和全部申請材料直接報送上級行政機關。下級行政機關的審查意見,只是初步的,供上級行政機關參考的,不是終局的行政決定。上級行政機關作出的決定,才是正式的決定。申請人如果對行政許可決定不服,提出復議和訴訟,只能就上級行政機關作出的決定提出。下級行政機關應當將收到的全部申請材料直接報送上級行政機關,不能要求申請人再提交申請材料或由申請人向上級行政機關提交。作

出許可決定的上級行政機關不得要求申請人重復提交已向下級行政機關提交過的申請材料,但上級行政機關如果認為申請人提交的材料還不足以證明其已經符合行政許可的條件,需要申請人進一步補充的材料,可以要求補充。

第四,應當履行告知、聽取意見義務。利害相關人的意見,行政機關可以采取公告的方式。

利害關系人享有知情權,申請人、利害關系人享有陳述權和申辯權,正是公正原則的體現。首先,行政相對人享有知情權以及程序的參與權是行政程序公正的基本要求。行政機關在對行政許可申請進行審查的過程中,當發現行政許可事項直接關系第三人重大利益的,行政許可決定的作出會對第三人的利益產生影響,行政機關應當在合理的期限內,及時告知利害關系人,給予申請人、利害關系人充分表達自己意見并為自己辯解的機會,行使其知情權和陳述權。第二,公正的程序要求程序參與人在程序中受到平等對待。行政機關在行政許可中應保持一種超然的態度和地位,不得對申請人和利害關系人任何一方存有偏見和歧視。行政許可的作用,不僅是行政機關對社會事務進行事前管理,同時也是依法解決許可申請人與利害關系人之間就公共物品的使用或分配的問題,防止利害關系人利益和公眾利益受到許可申請人的侵犯,維護社會的平等和公平。當事人享有陳述權和駁斥不利于自己的證據的權利,行政機關必須充分聽取他們的意見并予以認真考慮,這就有利于行政機關發現事實真相,作出公正的決定。當然,程序公正并不直接決定結果的公正,但程序公正同結果公正之間具有深刻的內在聯系。公正程序盡管不能滿足全體當事人的要求,但公正程序具有疏導、容納功能,使決定易為各方接受,從而使決定易于執行,因而也能體現提高行政效率的作用。

聽取申請人、利害關系人的陳述和申辯,與聽證程序都是行政機關聽取當事人的意見的程序,都是程序公正原則的體現。這兩種制度的區別在于:第一,聽取意見的時間不同。聽取申請人、利害關系人的陳述和申辯的時間范圍較大,行政機關在對行政許可申請進行初步審查后,直到作出行政許可決定前,行政機關只要發現行政許可直接關系第三人的利益,都應當及時告知申請人和利害關系人;在此期間內,申請人、利害關系人也都有權向行政機關進行陳述和申辯。除行政機關依職權主動舉行的聽證外,聽證程序是在行政機關對行政許可形成了審查意見,在作出行政許可決定前,告知申請人、利害關系人有聽證的權利,申請人、利害關系人必須在被告知的5日內決定是否申請聽證,否則即視為放棄聽證權利。第二,聽取意見的程序不同。聽取陳述和申辯的主體是與審查行政許可申請的人員是同一的,聽取的方式既可以是書面的,也可以是口頭的,聽取的程序也比較簡單。聽證程序與之相比則更為復雜和正式,聽證一般應當公開舉行,聽證主持人必須是審查行政許可申請的工作人員以外的人員,申請人和利害關系人如認為主持人與該行政許可事項有直接利害關系的,有權申請回避,聽證不能僅為書面的,申請人和利害關系人應當有機會與行政許可機關當面對質,聽證過程中審查行政許可申請的工作人員必須提供審查意見、證據和理由,申請人和利害關系人可以進行質證。第三,聽取意見的結果對行政許可決定的拘束力不同。聽取申請人和利害關系人陳述和申辯,行政機關應當予以記錄,但記錄對于行政許可決定不具有絕對的拘束力,行政機關聽取意見后,還可以自行調查取證,并據此作出許可決定。聽證程序中,行政機關應當根據聽證筆錄作出行政許可決定,也就是說聽證筆錄對

行政許可決定具有拘束力。

第五,決定,行政許可的決定程序是指行政機關根據審查許可申請材料的結果,作出是否準予行政許可的決定的過程。

①對于同意申請行政許可的,依法作出準予行政許可的書面決定;對不同意的,要說明理由,并告知當事人救濟的權利。

②決定形式:根據第39條規定,行政機關作出準予行政許可的決定,需要頒發行政許可證2件的,應當向申請人頒發加蓋本行政機關印章下列行政許可證件:

A.許可證、執照或者其他許可證書; B.資格證、資質證或者其他合格證書; C.行政機關的批準文件或者證明文件; D.法律、法規規定的其他行政許可證件。這里著重說明幾個問題:

1、法律、行政法規設定的行政許可,其適用范圍原則上沒有地域限制的,申請人取得的行政許可在全國范圍內有效。(第41條)但有例外:如種子法規定:“通過國家級審定的主要農作物品種和主要林木良種由國務院農業、林業行政主管部門公告,可以在全國適宜的生態區域推廣。通過省級審定的主要農作物品種和主要林木良種由省、自治區、直轄市人民政府農業、林業行政主管部門公告,可以在本行政區域內適宜的生態區域推廣;相鄰省、自治區、直轄市屬于同一適宜生態區的地域,經所在省、自治區、直轄市人民政府農業、林業行政主管部門同意后可以引種。”

2、行政機關公示的義務

要求行政許可的受理機關在其辦公場所,將其受理的有關的行政許可事項、依據、條件、數量、程序、期限以及需要申請人提交的全部材料的目錄和申請書示范文本予以公示,主要是保證申請人的知情權,同時也有利于提高辦事效率。對行政許可的事項的公示,可以使申請人了解該行政機關的職權范圍,使其將許可申請提交給有權的機關。對行政許可數量的公示,可以使申請人了解其申請的許可是否為有數量限制的許可,并促使其及時提出申請。對行政許可依據、條件的公示,可以使申請人對自己是否符合行政許可的實質要件做到心中有數,同時申請人可以據此監督行政機關是否依法作出行政許可決定。對于程序、期限的公示,可以使申請人了解行政機關受理、審查和作出決定的流程,同時也可以了解自己的程序權利。將需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本在辦公場所公示,是為了讓申請人了解行政機關受理申請時對申請材料形式上的要求,方便申請人準備申請材料、撰寫或填寫申請表格,節省申請人的時間,提高行政機關的工作效率。

3、、行政機關的說明、解釋義務

面對日益復雜的行政管理制度以及越來越多法律的規定,行政相對人在許多情況下需要行政機關及其工作人員予以告知、咨詢以及履行其他協助義務。行政機關工作人員如果不履行這種義務,在一些情況下,公民的權利便難以實現。根據本法的規定,申請人如果對行政機關公示的有關內容有疑問的,可以要求行政機關予以說明和解釋,行政機關應當對申請人的要求予以配合,提供其所需要的信息及解釋,同時行政機關應當提供準確、可靠的信息。法律的這一規定,一方面,要求行政機關提高服務意識,改變過去高高在上的作風;另一方面,也有利于增強行政相對人對行政機關的信任,積極配合和參與行政行為的實施,從而使行政機關與相對人之間

形成一種良性的服務與合作的關系。

(三)期限 有四種情況。第一,當場。

第二,20日,經行政機關的負責人批準可以延長10日。第三,法律、法規另有規定的,依照其規定。(但是規章只能作出短于20日的規定。)

第四,45日,統一辦理或者聯合辦理。經本級人民政府負責人批準可以延長15日。

第五,層級審查:下級審查20日,上級自接到報送材料后也是20日。需要發放證件的,應在10日內頒發、送達。特別規定:(本法中的優先條款)

《行政許可法》第56條作出了明確規定,即:“實施本法第十二條第五項所列事項的行政許可,申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的,行政機關應當當場登記。” ★期間的計算

根據本法第八十二條的規定,行政許可期間的規定是指工作日,不合法定節假日。根據民事訴訟法有關期間的規定,期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日,不計算在期間內,而是從開始后的次時、次日起算,即從下一小時和第二日的零點開始起算。

(四)聽證

1、聽證程序是行政機關作出行政行為前給予當事人就重要事實表示意見的機會,通過公開、公正、民主的方式達到行政目的程序。其范圍包括: ①行政機關依職權應當進行聽證的情形

A.法律、法規、規章規定實施行政許可應當聽證的事項

對于行政許可行為的聽證,目前在我國的法律、法規、規章中作規定的還為數較少,只有個別的作了規定。如,公共文化體育設施條例規定:“因城鄉建設確需拆除公共文化體育設施或者改變其功能、用途的,有關地方人民政府在作出決定前,應當組織專家論證,并征得上一級人民政府文化行政主管部門、體育行政主管部門同意,報上一級人民政府批準。”“涉及大型公共文化體育設施的,上一級人民政府在批準前,應當舉行聽證會,聽取公眾意見。”外國投資者并購境內企業暫行規定規定:“外國投資者并購境內企業涉及本規定第19條所述情形之一,外經貿部和國家工商行政管理總局認為可能造成過度集中,妨害正當競爭、損害消費者利益的,應自收到規定報送的全部文件之日起90日內,共同或經協商單獨召集有關部門、機構、企業以及其他利害關系方舉行聽證會。并依法決定批準或不批準。”利用外資改組國有企業暫行規定規定:“利用外資改組國有企業,改組方應當向同級經濟貿易主管部門提出改組申請。接受申請的經濟貿易主管部門應當依照《指導外商投資方向規定》的權限和有關法律法規進行審核。中央企業及其全資或具有控制權的企業進行改組的、被改組企業直接或間接持有上市公司股權的、改組后的企業資產總額不低于3000萬美元的,由國務院經濟貿易主管部門審核;對可能導致市場壟斷、妨礙公平競爭的,在審核前組織聽證。”上述規定中設臵的聽證程序,主要是從公共利益的角度考慮的。隨著我國民主程度的進一步提高,法律、法規和規章中規定聽證程序的將越來越多。凡法律、法規和規章中明確規定聽證程序,行政許可屬于其規定的情形的,行政機關在作出行政許可決定前,應當舉行聽證。

B.行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項

行政許可是一種授益性的行政行為,對于申請人來說,取得行政許可,意味著獲得一種權利能力,有權從事某種活動。因此,行政機關應申請人的要求作出頒發行政許可的決定,申請人不會要求聽證。但是,一些行政許可涉及公共利益的重大事項,如征地拆遷、環境污染和城市建設等,影響的是不特定的多數人的利益,且這種影響一般是全局性的、長期的和潛在的。個別的公民、法人和其他組織由于對信息掌握等原因,在行政許可對其當下的切身利益沒有直接影響的情況下,他們并不能夠立即感知或了解行政許可可能對他們的將來產生的直接或間接的影響,因此,這時他們也不會要求聽證。但這類行政許可實施后,又確有可能對社會帶來很大的影響。這就要求行政機關對行政許可申請進行審查的過程中,應當考量行政許可事項是否會影響到公共利益。如果行政機關認為行政許可事項對公共利益可能產生較大的影響,行政機關就應當將有關的行政許可事項予以公告,使社會對此予以關注,聽取社會各界包括有關專家的意見。行政機關經過對申請人的利益與公共利益進行考量后,認為準予許可不會對公共利益造成損害的,應當作出準予許可的決定;反之,則應拒絕頒發許可。

②對行政機關依申請進行聽證的規定。

A、行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的,申請人和利害關系人有要求聽證的權利

a.“他人”的范圍。這里的“他人”是指行政機關和申請人以外的同行政許可的實施有直接利益關系的個人或組織。在有數量限制的行政許可中,雖然申請人之間是競爭關系,存在直接的利益關系,甲申請人取得許可,乙申請人便不能取得許可,但申請人之間在申請的過程中,相互間不構成第三人關系。在這個過程中,行政機關通過招標、拍賣程序等法定方式,調整申請人之間的關系和取得許可的優先順序,確定被許可人,而不必使用聽證程序。

b.直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的界定。在現實中較常見的是,涉及申請人與第三人之間民事的相鄰權關系。例如,申請人擬在某地實施一個建設項目,該項目將對其周圍的個人、組織的生產經營和生活帶來較大的影響,如給民居造成的采光影響、噪聲污染或水源污染等,或者該項目使周邊原有企業無法開展正常的生產經營活動等。如果實施了申請的行政許可,則會給利害關系人造成損害。在有數量限制的許可中,后申請的人與已取得行政許可的被許可人,一般來說存在競爭關系,如果已取得行政許可的個人或組織,認為申請的行政許可將給其經濟利益造成較大損失,是否構成“直接涉及申請人與第三人之間重大利益關系”?有的認為,在這種情況下,申請的行政許可可能給已取得行政許可的人造成的不是對其已有財產的損害,而是間接損失,不屬于“直接涉及申請人與第三人之間重大利益關系”。一般來說,直接損失與間接損失的劃分,對于違約責任、侵權責任的認定,是至關重要的。作出是否準予的行政許可決定,無論是會造成直接損失,還是造成間接損失,都是對申請人或第三人的一種不利處分,都是關系到其重大利益的,因此,應當適用聽證程序。當然對間接損失的認定,不能無限擴大,應當遵循合理預期的原則。在美國的行政程序中,競爭人甚至消費者都屬于利害關系人。例如,美國聯邦電訊委員會批準了一項要求建立一個電臺的申請,這個電臺將使用與另一利害關系人的電臺使用的同一頻率。新設的電臺對利害關系人的電臺會產生電波干擾,因此,在此申請被批準以前利害關系人有權作為當事人介入聽證

程序。在另一個案件中,美國聯邦電訊委員會批準,在該地區另建一個電臺之前,正在開業的電臺所有人有獲得聽證的權利,因為新電臺對廣告收入的競爭,將使遭受經濟損害。

至于何為“重大利益”,本法沒有作出具體規定。對于申請人和第三人來說,許多事項自身的利益都被認為是其重大利益,本法中將認定權授予行政機關,行政機關對此有一定的自由裁量權。

B、行政機關的義務

a.告知的義務。如果行政機關認定行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系,行政機關在作出行政許可決定前,必須告知申請人、利害關系人有要求聽證的權利。申請人、利害關系人有權要求舉行聽證,同時也有權放棄聽證的權利。由于擬作出的行政許可決定,一般來說對申請人和利害關系人的影響是不同的,其中一方將承受不利影響。因此,對于申請人和利害關系人中一方放棄聽證,另一方尤其是將承受不利影響的一方要求聽證的,行政機關應當舉行聽證。行政機關告知申請人、利害關系人有聽證的權利,一般來說應當以書面的形式告知。申請人和利害關系人在被告知聽證權利之日起5日內提出聽證申請的,應向行政機關提交書面申請。除非遇有不可抗力或者有正當的理由,申請人、利害關系人在被告知5日內未提出書面申請的,視為放棄聽證。

b.在法定期限內舉行聽證。行政機關在收到申請人、利害關系人要求舉行聽證的申請書之日起20日內,應當舉行聽證。

c.承擔聽證費用。組織聽證的費用指行政機關舉行聽證所支付的費用,如必要的辦公經費等,不包括當事人聘請律師、取得證據等個人所應支付的費用。組織聽證的費用,由行政機關承擔,申請人、利害關系人不承擔聽證的費用。作出這樣的規定,是為了保障當事人行使聽證的權利。

2、聽證規則:第四十八條 聽證按照下列程序進行:

①行政機關應當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關系人,必要時予以公告;

②聽證應當公開舉行;

③行政機關應當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人,申請人、利害關系人認為主持人與該行政許可事項有直接利害關系的,有權申請回避;

④舉行聽證時,審查該行政許可申請的工作人員應當提供審查意見的證據、理由,申請人、利害關系人可以提出證據,并進行申辯和質證;

⑤聽證應當制作筆錄,聽證筆錄應當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。行政機關應當根據聽證筆錄,作出行政許可決定。”

需注意的是聽證筆錄的效力問題。這是國外的案卷排他性原則的體現,在《行政許可法》第48條第二款作了規定,行政機關應當根據聽證筆錄,作出行政許可決定。

(五)變更與延續――期滿前三十日(第49條、50條)

1、行政許可的變更,是指根據被許可人的請求,行政機關對許可事項的具體內容在許可被批準后加以變更的行為。許可證具有確定力。無論是對持證人還是對許可機關,許可證一經頒發,非經法定程序不得隨意變更。但隨著情況的發展變化,原先的許可內容可能不再適應被許可人的需要,此時被許可人可以向許可主體申請變更許可內容。行政許可的被許可人,在從事行政許可的有關活動中,如果對行政許可中所列的事項需要變更或者其活動需要超出許可范圍的,應當向作出準予行政許可決定的機關提出對原許可事項予以

第四篇:學習《中華人民共和國行政許可法》心得體會

學習《中華人民共和國行政許可法》心得體會

我就《中華人民共和國行政許可法》談一談我對它粗淺的理解和看法。

第一,此法律之所以稱之為《中華人民共和國行政許可法》,是行政機關根據公民、法人和其他組織的申請,經依法審查,準許其從事特定活動的行為。通俗的說,就是國家對某些領域加以限制,從事某些活動必須經過國家行政機關的審批,以維護社會和國家的利益不受侵害。其次,任何一部法律都必須保持公平、公開、公正的原則,這是一部法律的根本,否則,法律就失去了它的根本作用。

第二,關于行政許可法的設定,它的根本在于要符合經濟和社會發展的規律,有利于發揮公民、法人和其他組織積極性主動性,維護公共利益和社會秩序,促進經濟社會生態的發展。它主要對涉及國家安全、公共安全、經濟宏觀調控、生態環境保護、生命財產安全、自然資源的開發利用、涉及公共利益等事項設定行政許可。對于公民、法人和其他組織或市場能夠自己調節的,則不設行政許可。有些行政許可,可以根據地方性法規設定行政許可,但不可損害其他企業利益而保護本地企業,行政許可還應明確行政許可實施的機關、條件、程序和期限。

第三,關于行政許可的實施機關,它是由具有行政許可權的行政機關行政許可權在及法定職權范圍內實施的,行政機關可以委托其他行政機關實施行政許可,但必須公告。而且委托機關必須監督被委托機關,被委托機關不能再委托其他機關。行政機關不能向申請人提出不正當要求。而且對于直接關系公共安全、人身健康有關的設施、設備和物品,需要按照技術標準、技術規范,通過檢測、檢疫、檢驗等方式進行審定。除行政機關審查外,還應符合法定條件和專業技術條件。

第四,關于申請和受理。公民、法人和其他組織從事特定活動必須向行政機關提出申請,申請可以通過信函、電報、傳真、等多種手段。行政機關應將法律、規定、規章提供解釋說明,還應提供準確可靠的信息。行政機關可以向申請人做出不予受理和受理兩種決定,并且出具書面加蓋本行政機關的公章的說明。對申請的審查,能當面作出決定的,應當面出具書面行政許可決定。需要對申請材料核實審查的,機關應派兩人以上的工作人員進行核查。進行行政審查時發現行政許可直接關系他人重大利益,應當告知利害關系人。對于不予受理的行政受理的決定,應當說明理由,申請人有申請行政復議和訴訟的權利。做出行政許可決定應當頒發許可證件,并予以公開,申請人取得行政許可在全國范圍類生效。對于審查的期限,需要在規定的范圍內完,若必須延長,則必須由行政機關負責人批準,同時通知申請人。依法要進行聽證、指標檢驗檢測和專家評審的,所需時間不計算期限范圍內,但須將時間書面通知申請人。在法律、法規、規章制度實施行政許可應當舉行聽證的事項,或者涉及公共利益的重大事件的行政許可,應該向社會公告的,應舉行聽證。申請人和利害關系人有要求舉行聽證的權利。舉行聽證時,申請人和利害關系人可以提供證據,并進行申辯和質證。許可人要求變更行政許可事項的,應當向作出行政許可的機關提出申請,符合法律標準、法定條件的行政機關應該與已變更。需要延續行政許可的,要依法取得行政許可有效期屆滿30天向行政許可機關提出申請。對于兩人和兩人以上申請人均符合法定條件標準的,行政機關應根據行政許可申請先后順序做出準予行政許可的決定。

第五,關于行政許可費用,行政機關關于行政許可事項進行監督檢查,不得收取任何費用。但法律法規另有規定的除外。因為,行政機關實施行政許可所需經費列入本行政機關的預算,由本級財政予以保障,按照批準預算予以核撥。

第六,上級行政機關應當對下級行政機關進行監督檢查,及時糾正行政許可實施過程中的違法行為。行政機關還應創造條件,實現許可人和其他有關行政機關計算機檔案系統的互聯,核查被許可人從事行政許可活動事項情況。這樣可以讓我們可以更好監督行政許可機關的權力,讓權力在陽光下運行,符合人民對政府的要求。對于直接關系公共安全、人生健康、生命財產安全的重要設備、設施、行政機關應當督促設計、建造、安裝和使用單位設置相應的自檢制度,這樣使危害發生的可能性達到降低。同時作出行政許可的行政機關,根據利害關系人的請求或者依據職權,對于行政機關工作人員作出的行政許可行為予以撤銷。對于因為有效期滿依法終止、行政許可被撤銷、不可抗力導致對于行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守、超越法定職權范圍、違反法律規定而做出的行政許可,行政許可事項無法實施的,對于已辦理的行政許可進行撤銷手續。

第七,關于法律責任,主要對行政機關和申請人提出了要求。對于符合法定條件不予受理的、在審查決定之前,未向申請人和利害關系人告知的,依法應當舉行聽證會的而不舉行聽證的。由上級機關或監察機關責令改正,情節嚴重的,對于直接負責的主管人員和其他負責人員依法給與行政處分。對于向他人索要或收取他人財物或謀取其他利益,構成其他犯罪的,應當依法追究刑事責任,尚不夠成犯罪的,依法給予行政處分。對于被許可人以欺騙、賄賂等不當手段取得行政許可的,行政機關應依法予以行政處分,取得行政許可屬于危害公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在三年內不得再次申請該行政許可,構成犯罪,依法追究刑事責任。這樣就可以更好來約束行政許可機關和申請人,讓我們的公共權利得到保證。

通過對上述條文的分析,讓我對《中華人民共和國行政許可法》有了更深的理解,使我對行政許可法的申請、實施、撤銷的全過程有了一個跟全面的理解,也更加豐富了我的法律知識,為我將來步入社會遇到類似問題的處理提供了法律依據,讓我知道從法律的角度處理問題。在這個法治社會的今天,我們應該多多學習法律知識,這樣我們才能更好的適應社會的發展。總之,通過寫這一次論文,讓我對法律有了更進一步認識,讓我更加喜歡法律。

第五篇:《中華人民共和國行政許可法》競賽主持稿

女:尊敬的各位領導、同志們,合:大家好!

女:《中華人民共和國行政許可法》經第十屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過,將于今年7月1日起正式施行。

男:行政許可法的頒布與實施,是人民共和國民主與法制建設史上的又一座里程碑。

女:有權必有責、用權受監督,這是依法行政的基本要求,也是行政許可法的重要內涵。

男:權為民所用,情為民所系,利為民所謀。行政許可法將便民、高效作為重要原則,充分體現出以民為本的宗旨。

女:學習行政許可法,避免政府職能越位、錯位、缺位。

男:宣傳行政許可法,建設法治政府、有限政府、服務政府。

女:本次哈高科“白天鵝”藥業杯《行政許可法》及相關政府規章知識競賽決賽,是由哈爾濱市委宣傳部、哈爾濱市政府法制辦公室、哈爾濱廣播電視局聯合舉辦的。

女:今天光臨競賽決賽現場的領導有:市委常務副書記王穎同志,市委副書記、市紀檢委書記方存忠同志,市委常委、市政府常務副市長方世昌同志,市委常委、市委宣傳部部長張少良同志,市委常委、市委政法委書記陸文君同志,市人大常委會副主任許桂芝同志,市政協副主席楊亞光同志,省政府法制辦副主任吳隆文同志,白天鵝集團副總經理戚善維同志,市政府法制辦主任楊洪坡同志,市廣播電視局局長王春莉同志,市司法局局長傅琛清同志,市直機關工委副書記遲榮成同志,市編委辦副主任楊曉明同志,市政府辦公廳紀檢組長李延香同志,還有部分區、縣(市)政府和市政府有關部門的領導同志。

讓我們用熱烈的掌聲歡迎各位領導的光臨。

男:為了保證本次競賽的公平和公正,我們邀請了市公證處的關艷紅同志、林寶東同志作為公證員,邀請了省法制辦吳隆文副主任、佳木斯市政府法制辦崔杰主任、鶴崗市政府法制辦張忠海主任、雞西市政府法制辦江平主任、七臺河市政府法制辦劉明英主任擔任本場比賽的評委。讓我們對他們的大力支持和辛勤工作表示衷心的感謝。

女:下面請市政府行政執法監督局局長郭賜柱同志宣讀決賽規則。

男:接下來為大家介紹參加今天決賽的各個參賽隊。

一號臺:方正縣代表隊

女:二號臺:動力區代表隊

男:

三號臺:市公安局代表隊

女:

四號臺:市國稅局代表隊

男:

五號臺:市工商局代表隊

女:

六號臺:市地稅局代表隊

男:我宣布,哈爾濱市行政機關《行政許可法》及相關政府規章知識競賽決賽現在開始。

男:請一號臺1號選手回答1組1號題,請聽題……

開始,回答正確,給1號臺加10分(回答錯誤不得分)。

男:請三號臺1號選手回答3組1號題,女:請四號臺1號選手回答4組1號題

男:請五號臺1號選手回答5組1號題

女:請六號臺1號選手回答6組1號題

(第一輪必答題結束,男女主持人交替報分)

女:請二號臺2號選手(同前)

男:請三號臺2號選手

女:請四號臺2號選手

男:請五號臺2號選手

女:請六號臺2號選手

(第二輪必答題結束,男女主持人交替報分)

男:現在進行第三輪必答題。請一號臺3號選手回答1組3號題,請聽題……開始,回答正確,給一號臺加10分(回答錯誤不得分)。

女:請二號臺3號選手

男:請三號臺3號選手

女:請四號臺3號選手

男:請五號臺3號選手

女:請六號臺3號選手

(三輪必答題全部結束,男女主持人交替報分)

男:下面進行共答題的比賽,共3道題。參賽隊在規定時間內將認為正確的答案寫在答題板上。每道題答題時間為30秒,時間到不得更改答案。請各參賽隊做好準備。

男:宣讀第1道題,開始。時間到,請亮題板。答案正確加10分

女:宣讀第2道題,同上。

男:宣讀第3道題,同上。

共答題結束,男女主持人交替報分。

男:下面進行搶答題的比賽,共12道題。各參賽隊在主持人宣讀試題完畢說“開始”后,方可按搶答器。每道題答題時間為30秒,犯規、答錯或者超時扣10分。請各參賽隊試搶答器,一號臺、二號臺、三號臺、四號臺、五號臺、六號臺。

女:請各位選手做準備。(男女主持人各讀1道,遇犯規,涉及的搶答題作廢,請觀眾舉手,由觀眾答題,回答正確,送紀念品)

女:請5號臺選題,(同前)

男:請4號臺選題,(同前)

女:請3號臺選題,男:請2號臺選題,女:請1號臺選題,(全部答題結束,核對分數,采訪市委常委、常務副市長方世昌;男女主持人交替報分。如各隊有分數相同無法分出名次的,使用備用搶答題,共進行三道搶答題)。

女:獲得本次競賽一等獎的是

代表隊,獲得競賽二等獎的是

代表隊、代表隊,獲得競賽三等獎的是

代表隊、代表隊、代表隊。讓我們用熱烈的掌聲向他們表示祝賀。

男:獲得本次競賽優勝獎的是市建委、市林業局、市質量技術監督局、市城管局、市行政執法局、呼蘭區政府

代表隊,獲得競賽組織獎的是市財政局、市衛生局、市交通局、市體育局、道里區政府、巴彥縣政府,獲得競賽精神文明獎的是市人防辦、市司法局、市房產局、市環保局、市畜牧局、延壽縣政府代表隊,讓我們用熱烈的掌聲向他們表示祝賀。

男:下面,請現場觀眾配合一下,抽取3月27日在《哈爾濱日報》刊登的“哈高科大豆異黃酮杯《行政許可法》百題知識競賽”獎項。這次競賽共收到答卷3126份,獲得100分的有43人,獲得99分的有70人,獲得98分的有24人,特等獎、一等獎、二等獎、三等獎將在獲得100分的人員中抽取。紀念獎為100名,獲得100分但未抽中三等獎以上獎項的人員及獲得99分的70人,獲得紀念獎,另從獲得98分的24人中抽取6名紀念獎。

女:宣讀特等獎、一等獎名單,身份證號碼。

男:其他獎項及領獎方式請見

《哈爾濱市日報》。

女:請公證員公證。

公證員宣讀公證書。

男:現在舉行頒獎儀式。首先,請獲得優秀選手獎的隊員上臺領獎。請市政府法制辦主任楊洪坡同志、市廣播電視局局長王春莉同志、市司法局局長傅琛清同志、市直機關工委副書記遲榮成同志、市編委辦副主任楊曉明同志、市政府辦公廳紀檢組長李延香同志為他們頒獎。

女:請獲得本次競賽三等獎的代表隊、代表隊、代表隊上臺領獎。請市人大常委會副主任許桂芝同志、市政協副主席楊亞光同志、白天鵝集團副總經理戚善維同志為他們頒獎。

男:請獲得本次競賽二等獎的代表隊、代表隊上臺領獎。請市委副書記、市紀檢委書記方存忠同志,市委常委、市政府常務副市長方世昌同志,市委常委、市委宣傳部部長張少良同志,市委常委、市委政法委書記陸文君同志為他們頒獎。

女:現在,請獲得本次競賽一等獎的代表隊上臺領獎。請市委常務副書記王穎同志為他們頒獎。

男:請獲得本次競賽優勝獎、組織獎、精神文明獎的單位在競賽結束后到市政府法制辦領取獎杯。

女:法貴在執行。

男:希望在今后的執法實踐中,永遠閃爍著法治精神。

女:哈爾濱市行政機關《行政許可法》及相關政府規章知識競賽決賽圓滿結束。

男:感謝各位領導,各位嘉賓的光臨,感謝電視機前的觀眾朋友的收看。

合:再見!

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