第一篇:2014司考法理學:法律部門和法律體系
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2014司考法理學:法律部門和法律體系。為了讓大家更好地迎接2014年司法考試,法律教育網的小編為大家編輯整理了以下內容,希望對大家的復習有所幫助,正所謂“良好的開端是成功的一半”,大家必須重視基礎階段的復習,務必夯實好基礎知識點。
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2014司考法理學:法的淵源 2014司考法理學:法的要素 2014司考法理學:法的價值 2014司考法理學:法的概念
一.法律部門 1.法律部門的含義
法律部門,也稱為部門法,是按一定標準和原則劃分的、調整同一類社會關系的法律規范的總稱。
2.法律部門的劃分標準
(1)主要標準是法律所調整的不同社會關系,即調整對象;
(2)其次是法律調整方法。
3.法律部門與規范性法律文件的關系
法律部門與規范性法律文件二者并不是一個
概念,它們不是一一對應的關系。
4.公法、私法與社會法
(1)公法與私法的劃分,最早是由古羅馬法學家烏爾比安提出來的:“公法是關于羅馬國家的法律,私法是關于私人利益的法律”。
(2)私法是遵循當事人意思自治原則,確立財產所有權,保障自身利益的追求,如民法、商法。法律 敎育 網
(3)公法是利用國家權力,宏觀調整社會財富分配,調整國家與公民的關系的法律,如行政法、刑法、訴訟法。
http://www.tmdps.cn/(4)隨著社會的發展,法律社會化現象的出現,又形成了一種新的法律即社會法,如社會保障法。
(5)公法、私法與社會法在調整方法、調整方式、法的本位、價值目標等方面存在不同。
二.法律體系
所謂法律體系指一國全部現行有效的法律規范,按照一定的標準和原則,劃分為不同的法律部門而形成的和諧一致、有機聯系的整體。
(1)法律體系只是一國全部的國內法所構成的體系,不包括完整意義上的國際法;
(2)構成法律體系的法只是一國現行有效的法,不包括歷史上曾經存在,但現在已經失效的法;
(3)法律體系的構成基礎是法律部門。
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第二篇:2014司考法理學:法律責任
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2014司考法理學:法律責任。法律責任是司法考試法理學的重要考點,考生應當重點復習。法律教育網的小編整理了法律責任這一節的名師講義,供考生復習參考。
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一、法律責任的概念
(一)法律責任的概念:
法律責任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利法律后果。
【注意】
(1)引起法律責任的原因有三:
①違法行為
②違約行為
③基于法律的規定。如《民法通則》第106條第3款規定:“沒有過錯,但法律規定應當承擔民事責任的,應當承擔民事責任”。
(2)有違法行為一定有法律責任,但是法律責任不一定都是由違法行為引起的。
(二)法律責任與權力、權利、義務的關系
1.法律責任與法律權力
(1)責任的認定、歸結于實現都離不開國家司法、執法機關的權力(職權);
(2)法律責任規定了行使權利的界限以及越權的后果。
2.法律責任與法定的權利和義務
http://www.tmdps.cn/(1)法律責任規范著法律關系主體行使權利的界限,以否定的法律后果防止法律關系主體行使權利不當或濫用權力;
(2)在權利受到妨礙以及違反法定義務時,法律責任又稱為救濟權利、強制履行義務或者追加新義務的根據;
(3)法律責任通過否定性的法律后果成為對權利義務得以順利實現的保證。
二、法律責任的競合
(一)法律責任競合的概念
法律責任的競合,是指由于某種法律事實的出現,導致兩種或兩種以上的法律責任產生,而這些責任之間相互沖突的現象。如出賣人交付的物品有瑕疵,致使買受人的合法權益遭受侵害,買受人向出賣人既可主張侵權責任,又可主張違約責任,但這兩種責任不能同時追究,只能追究其一,這種情況即是法律責任的競合。
法律責任競合是法律上競合的一種,它既可發生在同一法律部門內部,如民法上侵權責任和違約責任的競合,也可發生在不同的法律部門之間,如民事責任、行政責任和刑事責任等之間的競合。
(二)法律責任的競合的特點:
1.法律責任的主體為同一法律主體。
不同法律主體的不同法律責任可以分別追究,不存在相互沖突的問題。
2.主體實施了一個行為。
如果是數個行為分別觸犯不同的法律規定,并且符合不同的法律責任構成要件,則應針對各行為追究不同的法律責任,而不能按責任競合處理。
3.行為符合兩個或兩個以上的法律責任構成要件。
行為人雖然僅實施了一個行為,但該行為同時觸犯了數個法律規范,符合數個法律責任的構成要件,因而導致了數個法律責任的產生。
4.數個法律責任之間相互沖突。法律 敎育網
如果數個法律責任可以被其中之一所吸收,如某犯罪行為的刑事責任吸收了其行政責任;或可以并存,如某犯罪行為的刑事責任與附帶民事賠償責任被同時追究,則不存在責任競合的問題。當責任主體的數個法律責任既不能被其中之一所吸收,也不能并存,而如果同時追究,顯然有悖法律原則與精神時,就發生法律責任間的沖突,產生競合。
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(三)法律責任競合產生的原因
因為不同的法律規范從不同角度對社會關系加以調整,而由于法律規范的抽象性以及社會關系的復雜性,不同的法律規范在調整社會關系時可能會產生一定的重合,使得一個行為同時觸犯了不同的法律規范,面臨數種法律責任,從而引起法律責任的競合問題。
在民法上,違約行為與侵權行為存在明顯區別,如責任主體與受害人之間是否存在合同關系,違反的是約定義務還是法定義務,侵害的是相對權(債權)還是絕對權(物權、人身權等)等。但在現實生活中,這種區別只能是相對的,典型的如產品責任案件,生產或銷售有缺陷產品致他人損害,會構成侵權責任,而如果生產者、銷售者與受害人之間存在合同關系,則會又構成違約責任。
4.法律責任競合的處理 法律 敎育 網(1)一般規則:
對于不同法律部門間法律責任的競合,一般來說,應按重者處之。如果相對較輕的法律責任已經被追究,再追究較重的法律責任應適當考慮折抵。
(2)法律實踐中的做法:
目前在實踐中,法律責任的競合較多的是指民事上的侵權責任與違約責任的競合。對這種法律責任競合的性質及法律上如何處理,理論上存在爭議,各國的法律規定也有所不同。
根據我國合同法第122條的規定,因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照合同法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。即在發生違約責任和侵權責任競合的情況下,允許受害人選擇其中一種責任提起訴訟。
三.法律責任的歸結
(一)歸責的概念
法律責任的歸結,又稱歸責,是指由特定國家機關或授權的組織,依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。
(二)歸責的原則
http://www.tmdps.cn/ 1.責任法定原則,即法律責任作為一種否定性的法律后果應當由法律規范預先規定,包括在法律規范的邏輯結構之中,當出現了違法行為或法定事由的時候,按照事先規定的責任性質、責任范圍、責任方式追究行為人的責任。
①承擔法律責任的行為和事由由法律規范事先規定;
②法律責任要依法定程序追究,非依法定程序不得追究法律責任。
2.公正原則。
①對任何違法、違約的行為都應依法追究相應的責任;
②責任與違法或損害相均衡;
③要綜合考慮行為人承擔責任的多種因素,做到公平對待;
④要依據法律程序追究法律責任;
⑤堅持法律面前一律平等
3.效益原則。
追究法律責任要從效益角度出發,分析成本與所得,努力以較小的成本獲得最大的效益。
4.合理原則。
追究法律責任時要考慮人們的情感和心理因素,努力使法律責任的承擔符合社會倫理、公序良俗。
四.法律責任的免責 1.免責的含義
所謂法律責任的免責是指當出現法定條件時,法律責任被部分或全部免除。
2.我國法律規定的免責條件:
(1)時效免責:即法律責任經過了一定期限后而免除,其意義在于:保障當事人的合法權益,督促法律關系主體及時行使權利、結清權利義務關系,提高司法機關的工作效率,穩定社會生活秩序,促進社會經濟發展。
(2)不訴及協議免責,是指如果受害人或有關當事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責任,行為人的法律責任就實際上被免除,或者受害人與加害人在法律允許的范圍內協商同意的免責。
http://www.tmdps.cn/(3)自首、立功免責,是指對那些違法之后有立功表現的人,免除其部分和全部的法律責任。這是一種將功抵過的免責形式。
(4)因履行不能而免責,即在財產責任中,在責任人確實沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下,有關的國家機關免除或部分免除其責任。
五.法律制裁
(一)法律制裁的含義
法律制裁是由特定國家機關依照法定程序,對法律責任的承擔者依其法律責任的內容而實施的強制性懲罰措施。
(二)法律制裁和法律責任的關系
1.法律制裁是承擔法律責任的一個重要方式。法律責任是前提,法律制裁是結果或體現。法律制裁的目的,是強制責任主體承擔否定的法律后果,懲罰違法者,恢復被侵害的權利和法律秩序。
2.法律制裁與法律責任又有明顯的區別。法律責任不等于法律制裁,有法律責任不等于一定有法律制裁。
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第三篇:2014司考法理學資料:法律適用的一般原理
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2014司考法理學資料:法律適用的一般原理。法律適用的一般原理在以往的司法考試真題中經常涉及到,法律教育網的小編將這部分內容進行了整理,方便大家區分和記憶。
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(一)法適用的目標
法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的決定,在法治社會,所謂合理的決定就是法律決定具有可預測性和正當性。可預測性是形式主義法治的要求,它的正當性是實質法治的要求。
1.可預測性
可預測性意味著做法律決定的人在做決定的過程總盡可能的避免武斷和恣意。這就要求法律人將法律決定建立在既存的一般性法律規范的基礎上,而且他們必須按照一定的方法適用法律規范,如推理規則和解釋方法。
2.正當性
正當性,是指按照實質價值和某些道德考量,法律決定是正當的或正確的。實質價值和道德主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規定的一些該國公民都承認的、法律和公共權力保障和促進的實質價值,如自由、平等、人權。
3.法的可預測性和法的正當性之間的關系
法律決定的可預測性和正當性之間存在著一定的緊張關系。這種緊張關系實質上是形式法治與實質法治之間的緊張關系的一種體現。從作為整體的法治來
http://www.tmdps.cn/ 說,它要求做法律整體決定的人應該努力在可預測性和正當性之間尋找最佳的協調。在現代法治社會人們總是要求二者兼備。如果法律決定不具有可預測性或者可預測的程度非常低,生活在社會中的人就不可能在理性的基礎上計劃和安排自己的生活,社會生活也就不可能正常進行。如果法律決定不具有正當性或者正當性的程度非常低,一個社會就不可能是一個和諧的長治久安的社會,也就是說該社會的秩序最終可能解體。但是對特定的一個時間段內特定的國家的法律人來說,法律決定的可預測性具有初始的優先性。因為對于特定國家的法律人來說,首先理當崇尚的是法律的可預測性。
(二)法律適用的步驟
1.整體上說來適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上邏輯中三段論推理的過程,首先要查明和確定案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準,從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。法律 敎育 網
2.在實際的法律生活中,法律人適用有效法律規范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨立且嚴格區分的單個行為,他們之間界限模糊并可以相互轉化。如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結的過程,而是一個在法律規定與事實之間的循環過程,即目光在事實與規范之間來回穿梭。
3.法律人在選擇法律規范時,他必須以該國的整個法律體系為基礎,也就是說他必須對該國的法律有一個整體的理解和掌握,更為重要的是他要選擇一個與他確定的案件事實相切和的法律規范,他不僅要理解和掌握法律文字的字面含義,還要理解和掌握法律背后的含義,法律人在確定特定案件的大前提的時候也不是一個純粹的對法律規范的語言的解釋過程而是一個有目的的過程,即要針對他所要裁決的個案糾紛進行的解釋。法律人通過法律解釋就是要對一般和個別之間的縫隙進行縫合,解釋要解決規范和事實之間的緊張關系,在這個意義上法律解釋對于法律適用來說不是可有可無的,而是必要的,是法律適用的基礎。
4.法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后,他就必須說明和論證這個具體案件為什么要適用這個法律規范所規定的法律后果或者說從該法律規范中推導出來的法律決定為什么是合適的。
(三)內部證成與外部證成的區分
http://www.tmdps.cn/ 1.法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面:一方面法律決定是按照一定的推理規則從前提中推導出來的,另一方面,推導法律結論所依賴的前提是合理的,正當的。前者為內部證成,后者為外部證成。
2.在法律適用的過程中內部證成和外部證成是相互關聯的,外部證成是將一個新的三段論附加在證據的鏈條中,這個新的三段論用來支持內部證成中的前提。法律推理或法律適用在整體框架上是一個三段論,而且是大三段論套小三段論。這就意味著在外部證成的過程中也必然涉及內部證成。因此法律人在證成前提的過程中也必須遵循一定的推理規則,即法律決定所依賴的前提得到一定的法律淵源和法律解釋的支持,但是這個前提作為一個判斷或結論如果不是從該前提所依賴的前提中邏輯地的推出的,就是不正當或不合理的前提。這就是說法律人在法律適用或者做法律決定的過程中所確立的每一個法律命題或法律判斷都必須能夠被重構為邏輯上正確的結論。
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第四篇:司考法理學法律解釋重點資料(寫寫幫整理)
司考法理學法律解釋重點資料
司考法理學法律解釋復習資料
1.法律解釋是指一定的人或組織對法律規定的說明(以下四點可以出多選題)。
1)法律解釋的對象是法律的規定和它的附隨情況。
2)法律解釋與具體案件密切相關。
3)法律解釋具有一定的價值取向性。
4)法律解釋受解釋學循環的制約。
2.法律解釋的種類:正式解釋和非正式解釋(即學理解釋);字面解釋、限制解釋與擴充解釋。
一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋,是指由特定的國家機關或有解釋權的人對法律作出有約束力的解釋;非正式解釋也叫學理解釋,沒有法律上的效力。
二是字面解釋、擴充解釋、限制解釋。這是根據解釋尺度而進行的分類,法律 教育網字面解釋比較好理解,限制解釋就是比原意要窄,擴充解釋就是比原意更寬,比如,《婚姻法》里父母對子女有撫養教育的義務,子女對父母有贍養扶助的義務,這個“父母”、“子女”都要作一限制解釋,前一個子女應該是未成年子女,后面的父母應該是無勞動能力、失去自己生活來源的父母。
3.法律解釋的方法包括:文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。
第一,文義解釋,也稱文法解釋、文理解釋,即依照文法規則分析法律的語法結構、文字排列和標點符號等,以便準確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。
第二,歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規范產生、修改或廢止的經濟、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明,同時將新的法律規范同以往同類法律進行對照、比較,以闡明法律的意義。法律教 育網強調依據立法史料,探求立法者在制定法律時所依據的事實、情勢、目的等來探知立法者意思。
第三,體系解釋。這也稱系統解釋,是指從某一法律規范與其他法律規范的聯系,以及它在整個法律體系或某一法律部門中的地位與作用,同時聯系其他規范來說明規范的內容和含義。這主要考慮到這個條文、整部法律在整個法律體系的位置,比如這條文是在《刑法》的總則部分還是在《刑法》的分則部分,法律教 育網在《刑法》的分則部分它又是在哪個章里面。
第四,目的解釋。目的解釋是指從法律的目的角度對法律所做的說明,根據立法意圖,解答法律條款。
有的公園規定:“禁止攀枝摘花。”此規定從法學的角度看,也可以解釋為:不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。
4.當代中國的法律解釋體制
第一個立法解釋,當代中國的法律解釋體制,我們的《立法法》稍微作了一些規定,一般認為現在立法解釋是全國人大常委會的解釋,包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。
第二個司法解釋,包括最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋。
第三個行政解釋,它是指國務院及其所屬部門在依法處理其職權范圍內的事務時,法律 教育網對有關法律和法規所作的解釋。它包括下列幾種情況:一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規如何具體應用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實施細則中。另一種情況是指國務院及其所屬部門在行使職權時對自己制定的行政法規進行解釋。
地方國家機關對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況:一是由地方國家權力機關的常設機關進行解釋。凡屬地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的,法 律教育網由制定的省、直轄市、自治區人大常委會進行解釋或作出規定。另一種情況是,凡屬地方性法規如何應用的問題,由省、直轄市、自治區人民政府主管部門進行解釋。
5.法律解釋的原則。法律解釋一般要堅持合法性原則、合理性原則、客觀性原則。
例題:按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關于加強法律解釋工作的決議》,下列選項哪些不屬于有權解釋?
A.司法機關對憲法和法律的解釋
B.國務院對憲法和法律的解釋
C.全國人大常委會對憲法和法律的解釋
D.法律專家對憲法和法律的解釋
【答案及解析】ABD。這題比較簡單,除C項以外,別的均為無權解釋。
第五篇:法理學司考真題
2010年
法理學
一、單項選擇題
1.司法公正是司法工作的靈魂,是依法治國的重要標志。社會主義法治理念要求司法機關必須“嚴格公正司法”。下列哪一選項不符合社會主義法治理念的精神和要求? A.司法機關必須堅持實體公正和程序公正相結合,做到法律效果、政治效果和社會效果相統一
B.司法機關必須進一步提高辦案效率,堅持公正與效率兼顧 C.司法機關為了保障判決有效執行,應對當事人實行“一站式服務”,即誰立案誰審判誰執行
D.司法機關為了加強審判監督,可主動邀請人大代表、政協委員和新聞媒體旁聽重大疑難案件審判
2.為了落實司法便民,檢察院開設了網上舉報、申訴和信息查詢系統,法院實現網上預約立案和電子簽章,公民對國家機關實行網上監督收效明顯。關于網絡技術在法治建設中的作用,下列哪一選項是不正確的?
A.社會主義法治理念的落實要與現代科學技術的發展相結合 B.社會主義法治理念的落實也體現于對網絡依法進行管理
C.司法機關是否貫徹社會主義法治理念,其衡量的根本指標即是否采用現代科技手段 D.司法機關采用網絡技術落實司法便民,是在工作中做到執法為民的具體表現 3.社會主義法治理念的核心內容是“依法治國”。關于“依法治國”,下列哪一選項是錯誤的?
A.依法治國以國家法律體系的健全、完善、規范、系統、協調為必要條件 B.依法治國依賴于法制完備,法律健全完備了,法治就實現了 C.依法治國應當樹立憲法法律的權威
D.依法治國的實現,必須以規范和制約公權力為前提,做到職權法定、有權必有責、用權受監督、違法受追究
4.執法為民是社會主義法治的本質要求。對此,下列哪一選項是不正確的? A.執法為民要求尊重和保障人權,這是憲法規定的一項基本原則 B.執法為民強調以人為本,這是科學發展觀的核心
C.執法為民表明執法機關存在的目的在于合法地行使人民賦予的權力 D.執法為民說明執法活動以“及時”、“高效”作為最根本的出發點 5.關于社會主義法治理念及其特征的表述,下列哪一選項是錯誤的? A.社會主義法治理念重在強調行政執法和司法工作應遵守一定的原則,與立法沒有直接關系 B.社會主義法治理念反映和堅持了人民民主專政的國體
C.社會主義法治理念反映了社會主義法治的性質、功能、價值取向和實現途徑
D.社會主義法治理念中的法治建設根本目標是實現好、維護好、發展好最廣大人民的利益 6.法律格言說:“不知自己之權利,即不知法律。”關于這句法律格言涵義的闡釋,下列哪一選項是正確的?()A.不知道法律的人不享有權利
B.任何人只要知道自己的權利,就等于知道整個法律體系 C.權利人所擁有的權利,既是事實問題也是法律問題
D.權利構成法律上所規定的一切內容,在此意義上,權利即法律,法律亦權利
7.張女穿行馬路時遇車禍,致兩顆門牙缺失。交警出具的責任認定書認定司機負全責。張女因無法與肇事司機達成賠償協議,遂提起民事訴訟,認為司機雖賠償3,000元安裝假牙,但假牙影響接吻,故司機還應就她的“接吻權”受到損害予以賠償。關于本案,下列哪一選項是正確的?()
A.張女與司機不存在產生法律關系的法律事實 B.張女主張的“接吻權”屬于法定權利
C.交警出具的責任認定書是非規范性法律文件,具有法律效力 D.司機賠償3,,000元是絕對義務的承擔方式
8.我國某省人大常委會制定了該省的《食品衛生條例》,關于該地方性法規,下列哪一選項是不正確的?()
A.該法規所規定的內容主要屬于行政法部門
B.該法規屬于我國法律的正式淵源,法院審理相關案件時可直接適用 C.該法規的具體應用問題,應由該省人大常委會進行解釋 D.該法規雖僅在該省范圍適用,但從效力上看具有普遍性
9.謝某、阮某與曾某在曾某經營的“皇太極”酒吧喝酒,離開時謝某從樓梯摔下,被扶起后要求在酒吧休息,第二天被發現已死亡。經鑒定,謝某系“醉酒后猝死”。該案審理中,合議庭對“餐飲經營者對醉酒者是否負有義務”產生爭議。劉法官認為,我國相關法律對此沒有明確規定,但根據德國、奧地利、芬蘭等國判例,餐飲經營者負有確保醉酒顧客安全的義務,認定曾某負賠償責任符合法律保護弱者的立法潮流。依據法學原理,下列哪一說法是正確的?()(2010年卷一單選第9題)
A.劉法官的解釋屬于我國正式法律解釋體制中的司法解釋 B.劉法官在該案的論證中運用了有關法的非正式淵源的知識
C.從法律推理角度看,“經鑒定,謝某系'醉酒后猝死'”是推理的大前提
D.從德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形看,這些國家的法律屬于判例法系
10.法律解釋是法律適用中的必經環節。關于法律解釋及其方法,下列哪一說法是錯誤的?()
A.“欲尋詞句義,應觀上下文”,描述的是體系解釋方法
B.文義解釋是首先考慮的解釋方法,相對于其他解釋方法具有優先性
C.歷史解釋的對象主要是法律問題中的歷史事實,與特定解決方案中的法律后果無關 D.客觀目的解釋中,一些法倫理性的原則可以作為解釋的根據
11.2000年6月,最高法院決定定期向社會公布部分裁判文書,在匯編前言中指出:“最高人民法院的裁判文書,由于具有最高的司法效力,因而對各級人民法院的審判工作具有重要的指導作用,同時還可以為法律、法規的制定和修改提供參考,也是法律專家和學者開展法律教學和研究的寶貴素材。”對于此段文字的理解,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷一單選第11題)
A.最高法院的裁判文書可以構成法的淵源之一
B.最高法院的裁判文書對各級法院審判工作具有重要指導作用,屬于規范性法律文件 C.最高法院的裁判文書具有最高的普遍法律效力 D.最高法院的裁判文書屬于司法解釋范疇
12.甲、乙簽訂一份二手房房屋買賣合同,約定:“本合同一式三份,經雙方簽字后生效。甲、乙各執一份,留見證律師一份,均具有同等法律效力。”關于該條款,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷一單選第12題)A.是有關法律原則之適用條件的規定 B.屬于案件事實的表述
C.是甲乙雙方所確立的授權性規則 D.關涉甲乙雙方的行為效力及后果
(2009年)
1.2007年12月26日,中共中央總書記胡錦濤提出“黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上”的重要觀點。有關“三個至上”中“憲法法律至上”的理解,下列哪一選項是正確的?()
A.“憲法法律至上”是指憲法和法律在效力上地位相同,都具有最高效力
B.“憲法法律至上”僅僅強調實現法律效果,是增強全社會法律意識的價值指引 C.肯定“憲法法律至上”是執政黨在思想認識上的一個重大轉變
D.“憲法法律至上”是我國憲法明確規定的原則,一切國家機關、武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守
2.下列哪一選項不屬于社會主義法治理念的理論淵源?()A.馬克思主義的人民主權思想 B.馬克思主義有關法的本質和作用的思想 C.研究社會主義法治理念的方法論
D.新中國成立60年來的社會主義法治建設
3.關于社會主義法治理念的理解,下列哪一選項是正確的?()
A.社會主義法治理念與中國傳統法律文化有本質區別,它與后者之間不存在繼承關系 B.社會主義法治理念主要以馬克思主義的剩余價值學說為基礎 C.社會主義法治理念是建設社會主義法治文化的價值指引 D.社會主義法治理念本身屬于社會主義法治的制度體系
4.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀中國化的最新成果。有關這一表述,下列哪一說法是不成立的?()
A.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物 B.馬克思主義法律觀的中國化進程從新中國成立以后才開始
C.1954年《中華人民共和國憲法》的制定實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新
D.社會主義法治理念的提出,解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題
5.社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的組成部分,這個理論體系包含鄧小平理論。20世紀70年代末至90年代初,中共中央領導集體的主要代表鄧小平曾創造性地提出一系列具體的法律思想。判斷下列哪一項不是鄧小平理論法律思想的重要內容?()A.“有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究”的十六字方針 B.一手抓建設和改革,一手抓法制 C.用法律措施維護安定團結的政治局面
D.明確提出“依法治國,建設社會主義法治國家”的基本方略 6.法律格言說:“緊急時無法律。”關于這句格言涵義的闡釋,下列哪一選項是正確的?()A.在緊急狀態下是不存在法律的
B.人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰 C.有法律,就不會有緊急狀態
D.任何時候,法律都以緊急狀態作為產生和發展的根本條件
7.奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中指出:“在當代以及任何其他的時代,法的發展的重心既不在立法,也不在法學或司法判決,而在于社會本身。”關于這句話涵義的闡釋,下列哪一選項是錯誤的?()A.法是社會的產物,也是時代的產物 B.國家的法以社會的法為基礎 C.法的變遷受社會發展進程的影響
D.任何時代,法只要以社會為基礎,就可以脫離立法、法學和司法判決而獨立發展 8.《摩奴法典》是古印度的法典,《法典》第五卷第一百五十八條規定:“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業、貞操,淡泊如學生,遵守關于婦女從一而終的卓越規定。”第一百六十四條規定:“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱,死后投生在豺狼腹內,或為象皮病和肺癆所苦。”第八卷第四百一十七條規定:“婆羅門貧困時,可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財產據為己有,而國王不應加以處罰。”第十一卷第八十一條規定:“堅持苦行,純潔如學生,凝神靜思,凡十二年,可以償贖殺害一個婆羅門的罪惡。”結合材料,判斷下列哪一說法是錯誤的?()
A.《摩奴法典》的規定表明,人類早期的法律和道德、宗教等其他規范是渾然一體的 B.《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰,說明《法典》缺乏強制性 C.《摩奴法典》公開維護人和人之間的不平等
D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩,與現代法律精神不相符合 9.關于法律解釋和法律推理,下列哪一說法可以成立?()
A.作為一種法律思維活動,法律推理的根本目的在于發現絕對事實和真相
B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動,法律推理完全獨立于法律解釋 C.法官在進行法律推理時,既要遵守和服從法律規則又要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇
D.法律推理是嚴格的形式推理,不受人的價值觀影響 10.《勞動爭議調解仲裁法》第五條規定:“發生勞動爭議,當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的,可以向調解組織申請調解;不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規定的外,可以向人民法院提起訴訟。”關于這一規定,下列哪一說法是錯誤的?()A.從法的要素角度看,該規定屬于任意性規則
B.從法的適用角度看,該規定在適用時不需要法官進行推理 C.從法的特征角度看,該規定體現了法的可訴性特點
D.從法的作用角度看,該規定為行為人提供了不確定的指引
11.《物權法》第一百一十六條規定:“天然孳息,由所有權人取得;既有所有權人又有用益物權人的,由用益物權人取得。當事人另有約定的,按照約定。法定孳息,當事人有約定的,按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的,按照交易習慣取得。”關于這一規定,下列哪一說法是錯誤的?()
A.該規定屬于法律要素中的確定性法律規則
B.該規定對于具有物權孳息關系的當事人可以起到很明確的指引作用和預測作用 C.該規定事實上允許法官可以在一定條件下以習慣作為司法審判的依據
D.對“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含義的解釋應該首先采用客觀目的解釋的方法
12.《集會游行示威法》第四條規定:“公民在行使集會、游行、示威的權利的時候,必須遵守憲法和法律,不得反對憲法所確定的基本原則,不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利。”關于這一規定,下列哪一說法是正確的?()A.該條是關于權利的規定,因此屬于授權性規則
B.該規定表明法律保護人的自由,但自由也應受到法律的限制
C.公民在行使集會、游行、示威的權利的時候,不得損害國家的、社會的、集體的利益,因此國家利益是我國法律的最高價值
D.該規定的內容比較模糊,因而對公民不具有指導意義
(2008年)
1.西方法律格言說:“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋,下列哪一選項是正確的?
A.凡是人能夠做到的,都是法律所要求的 B.對人所不知曉的事項,法律不得規定為義務
C.根據法律規定,人對不能預見的事項,不承擔過錯責任 D.天災是人所不能控制的,也不是法律加以調整的事項 2.關于法律與自由,下列哪一選項是正確的?
A.自由是至上和神圣的,限制自由的法律就不是真正的法律 B.自由對人至關重要,因此,自由是衡量法律善惡的唯一標準 C.從實證的角度看,一切法律都是自由的法律
D.自由是神圣的,也是有限度的,這個限度應由法律來規定
3.我國《刑法》第二十一條規定,為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害的,不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。該條文中的價值平衡,適用的是下列哪一項原則? A.價值位階原則 B.個案平衡原則 C.比例原則 D.功利原則
4.市民張某在城市街道上無照銷售食品,在被城市綜合管理執法人員查處過程中暴力抗法,導致一名城市綜合管理執法人員受傷。經媒體報道,人們議論紛紛。關于此事,下列哪一說法是錯誤的?
A.王某指出,城市綜合管理執法人員的活動屬于執法行為,具有權威性
B.劉某認為,城市綜合管理機構執法,不僅要合法,還要強調公平合理,其執法方式應讓一般社會公眾能夠接受
C.趙某認為,如果老百姓認為執法不公,就有奮起反抗的權利 D.陳某說,守法是公民的義務,如果認為城市綜合管理機構執法不當,可以采用行政復議、行政訴訟的方式尋求救濟,暴力抗法顯然是不對的 5.張某過馬路闖紅燈,司機李某開車躲閃不及將張某撞傷,法院查明李某沒有違章,依據《道路交通安全法》的規定判李某承擔10%的賠償責任。關于本案,下列哪一選項是錯誤的? A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源 B.違法行為并非是承擔法律責任的唯一根源
C.如果李某自愿支付超過10%的賠償金,法院以民事調解書加以確認,則李某不能反悔 D.李某所承擔的是一種競合的責任
6.在一起案件中,主審法官認為,生產假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規定的“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品”中的“產品”范疇,因為《刑法》第一百四十七條對“生產假農藥、假獸藥、假化肥”有專門規定。關于該案,法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種? A.比較解釋 B.歷史解釋 C.體系解釋 D.目的解釋
7.孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子,錢某為此一直耿耿于懷。一天,錢某趁孫某不備,將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢某投毒的證據之后,起訴到法院,法院判決錢某賠償孫某600元錢。對此,下列哪一選項是正確的?
A.孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系屬于保護性法律關系 B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于第二性的法律關系 C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于縱向的法律關系
D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系中,孫某不得放棄自己的權利
(2008年·四川)
1.西方法律格言說:“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益。”關于這個格言的理解,下列哪一選項是錯誤的?
A.錯誤不是構成合法利益的前提
B.任何時候,行為人只要沒有錯誤,就應獲得利益 C.任何人只要行為正確,其利益就應得到保護
D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤
2.某法院法官在審理案件中推理如下:《刑法》規定,故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;張某毆打他人造成輕傷,所以對其判處二年有期徒刑。這位法官所用的是下列哪一種推理? A.類比法律推理 B.歸納法律推理 C.演繹法律推理 D.設證法律推理
3.關于法定繼承,《繼承法》第十條規定,“第一順序:配偶、子女、父母。”第七條第三款規定,“遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節嚴重的”,喪失繼承權。甲作為法定繼承人,被乙告上法庭,聲稱甲虐待被繼承人,不應享有繼承權。本案審理法官查明甲虐待行為未達到情節嚴重,依法駁回乙的訴訟請求。關于本案,下列哪一選項是錯誤的? A.本案體現了法律的可訴性
B.“遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節嚴重的”規定是本案審理法官推理的大前提之一
C.“第一順序:配偶、子女、父母。”這樣的規定不是法律規范
D.《繼承法》第十條和第七條第三款均可作為法律論證中的內部證成的支持性理由 4.隨著科技的發展,人體器官移植成為可能,產生了自然人享有對自己的器官進行處理的權利。美國統一州法律全國督查會議起草的《統一組織捐獻法》規定:“任何超過18歲的個人可以捐獻他的身體的全部或一部分用于教學、研究、治療或移植的目的”:“如果個人在死前未作出捐獻表示,他的近親可以如此做”:“如果個人已經作出這種捐獻表示的,不能被親屬取消。”之后,美國所有的州和哥倫比亞特區采取了這個法令。關于這一事例,下列哪一選項是錯誤的?
A.科技進步對法律制度的變遷有較大的影響 B.人權必須法律化才能獲得更大程度的保障 C.人權歸根結底來源于國家的承認
D.器官捐獻是一種自由處分的權利,而不是義務
5.《勞動合同法》第十九條規定:“勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。”關于這個條文,下列哪一選項是錯誤的? A.該條規定不屬于法律原則
B.該條規定屬于法律規則中的授權性規則
C.該條規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用
D.審理勞動合同糾紛的仲裁員可以該條規定判斷勞動合同的相關條款合法還是違法、有效還是無效,就此而言,該條規定具有評價作用
6.甲與乙因瑣事發生口角,甲沖動之下將乙打死。公安機關將甲逮捕,準備移送檢察機關提起公訴。這時,甲因病而亡。公安機關遂做出撤銷案件的決定。公安機關是基于下列哪一種原因撤銷案件的? A.法律行為 B.違法行為 C.事實構成 D.自然事件
.從1999年11月1日起,對個人在中國境內儲蓄機構取得的人民幣、外幣儲蓄存款利息,按20%稅率征收個人所得稅。某居民2003年4月1日在我國境內某儲蓄機構取得1998年4月1日存入的5年期儲蓄存款利息5000元,若該居民被征收了1000元的個人所得稅,則這種處理違背了下列哪一項法的效力原則? A.法律優位原則 B.新法優于舊法原則 C.法不溯及既往原則 D.特別法優于普通法原則
(2007年)
1.馬克思曾說:“社會不是以法律為基礎,那是法學家的幻想。相反,法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的,由一定的物質生產方式所產生的利益需要的表現,而不是單個人的恣意橫行。”根據這段話所表達的馬克思主義法學原理,下列哪一選項是正確的? A.強調法律以社會為基礎,這是馬克思主義法學與其他派別法學的根本區別 B.法律在本質上是社會共同體意志的體現
C.在任何社會,利益需要實際上都是法律內容的決定性因素
D.特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的
2.我國《憲法》第26條第1款規定:“國家保護和改善生活環境和生態環境,防治污染和其他公害。”下列哪一選項是正確的?
A.該條文體現了國家政策,是典型的法律規則 B.該條文既是法律原則,也體現了國家政策的要求 C.該條文是授權性規則,規定了國家機關的職權
D.該條文沒有直接規定法律后果,但仍符合法律規則的邏輯結構
3.關于法律概念、法律原則、法律規則的理解和表述,下列哪一選項不能成立? A.法律規則并不都由法律條文來表述,并非所有的法律條文都規定法律規則 B.法律原則最大程度地實現法律的確定性和可預測性
C.法律概念是解決法律問題的重要工具,但是法律概念不能單獨適用 D.法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷,彌補法律漏洞 4.關于法律與人權關系的說法,下列哪一選項是錯誤的? A.人權的法律化表明人權只能是一種實有權利 B.保障人權是法治的核心內容之一 C.人權可以作為判斷法律善惡的標準
D.法律可以保障人權的實現,但是法律并不能根除侵犯人權的現象
5.2005年8月全國人大常委會對《婦女權益保障法》進行了修正,增加了“禁止對婦女實施性騷擾”的規定,但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月,某省人大常委會通過《實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》,規定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實行騷擾”。關于該《辦法》,下列哪一選項可以成立?
A.《辦法》對構成“性騷擾”具體行為所作的界定,屬于對《婦女權益保障法》的立法解釋 B.《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法,按照法律高于法規的原則其效力較低 C.《辦法》屬于對《婦女權益保障法》的變通或補充規定 D.《辦法》對“性騷擾”進行了體系解釋
6.關于法律語言、法律適用、法律條文和法律淵源,下列哪一選項不成立? A.法律語言具有開放性,因此法律沒有確定性
B.法律適用并不是適用法律條文自身的語詞,而是適用法律條文所表達的意義 C.法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程,而有法律適用者的價值判斷 D.社會風俗習慣作為非正式的法律淵源,可以支持對法律所作的解釋 7.下列哪一選項體現了法律的可訴性特征?
A.下一級的規范性法律文件因與上一級的規范性法律文件沖突而被宣布無效 B.公民和法人可以利用法律維護自己的權利
C.“一國兩制”原則體現在《香港特別行政區基本法》的制定過程中 D.道德規范上升為法律規范
(2006年)
1.我國《合同法》第41條規定:“對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。”對該法律條文的下列哪種理解是錯誤的? A.該法律條文規定的內容是法律原則
B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價值,該法律條文規定的內容追求的是法的正義價值
C.該法律條文是對法的價值沖突的一種解決
D.該法律條文規定了法律解釋的方法和遵循的標準 2.關于法與宗教的關系,下列哪種說法是錯誤的? A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現象
B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀
C.法與宗教在歷史上曾經是渾然一體的,但現代國家的法與宗教都是分離的 D.法與宗教都是社會規范,都對人的行為進行約束,但宗教同時也控制人的精神 4.關于法與社會相互關系的下列哪一表述不成立?
A.按照馬克思主義的觀點,法的性質與功能決定于社會,法與社會互相依賴、互為前提和基礎
B.為了實現法對社會的有效調整,必須使法律與其他的資源分配系統進行配合 C.構建和諧社會,必須強調理性、正義和法律統治三者間的有機聯系
D.建設節約型社會,需要綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段
5.某醫院確診張某為癌癥晚期,建議采取放射治療,張某同意。醫院在放射治療過程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫院賠償。法院經審理后認定,張某的傷殘確系醫院的醫療行為所致。但法官在歸責時發現,該案既可適用《醫療事故處理條例》的過錯原則,也可適用《民法通則》第123條的無過錯原則。這是一種法律責任競合現象。對此,下列哪種說法是錯誤的?
A.該法律責任競合實質上是指兩個不同的法律規范可以同時適用于同一案件 B.法律責任競合往往是在法律事實的認定過程中發現的 C.法律責任競合是法律實踐中的一種客觀存在,因而各國在立法層面對其作出了相同的規定 D.法律解釋是解決法律責任競合的一種途徑或方法
6.生物科技和醫療技術的不斷發展,使器官移植成為延續人的生命的一種手段。近年來,我國一些專家呼吁對器官移植進行立法,對器官捐獻和移植進行規范。對此,下列哪種說法是正確的?
A.科技作為第一生產力,其發展、變化能夠直接改變法律 B.法律的發展和變化也能夠直接影響和改變科技的發展
C.法律既能促進科技發展,也能抑制科技發展所導致的不良后果
D.科技立法具有國際性和普適性,可以不考慮具體國家的倫理道德和風俗習慣 7.下列關于法律解釋的哪一表述是正確的? A.法律解釋作為法律職業技術的核心,在任何有法律職業的國家中,其規則和標準沒有不同 B.法律解釋方法是多種多樣的,解釋者往往只使用其中的一種方法 C.法律解釋不是可有可無的,而是必然存在于法律適用之中
D.法律解釋具有一定的價值取向性,因此,它是一種純主觀的活動,不具有客觀性
(2010年)
二、多項選擇題:
51.關于法律規則、法律條文與語言的表述,下列哪些選項是正確的??()(2010年卷一多選第51題)
A.法律規則以“規范語句”的形式表達
B.所有法律規則都具語言依賴性,在此意義上,法律規則就是法律條文 C.所有表述法律規則的語句都可以帶有道義助動詞
D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規定:“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經常居住地與住所不一致的,經常居住地視為住所。”從語式上看,該條文表達的并非一個法律規則
52.司法審判中,當處于同一位階的規范性法律文件在某個問題上有不同規定時,法官可以依據下列哪些法的適用原則進行審判?()(2010年卷一多選第52題)A.特別法優于一般法 B.上位法優于下位法 C.新法優于舊法 D.法溯及既往
53.2007年,張某請風水先生選了塊墓地安葬亡父,下葬時卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木,張某將該棺木鋸下一角,緊貼著安葬了自己父親。后劉某發覺,以故意損害他人財物為由起訴張某,要求賠償損失以及精神損害賠償。對于此案,合議庭意見不一。法官甲認為,下葬棺木不屬于民法上的物,本案不存在精神損害。法官乙認為,張某不僅要承擔損毀他人財物的侵權責任,還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對此,下列哪些說法是正確的?()(2010年卷一多選第53題)
A.下葬棺木是否屬于民法上的物,可以通過“解釋學循環”進行判斷
B.“入土為安,死者不受打擾”是中國大部分地區的傳統,在一定程度上可以成為法律推理的前提之一
C.“公序良俗”屬倫理范疇,非法律規范,故法官乙推理不成立
D.當地群眾對該事件的一般看法,可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一
54.關于法律論證中外部證成的說法,下列哪些選項是錯誤的?()(2010年卷一多選第54題)
A.外部證成是對內部證成中所使用的前提本身之合理性的證成 B.外部證成是法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程 C.外部證成與案件事實的法律認定無關 D.外部證成本身也是一個推理過程
55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護意見中寫到:“首先,被告人劉某只是為了滿足其上網玩耍的欲望,實施了秘密竊取少量財物的行為,主觀惡性不大;其次,本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告所竊財產評估價值僅為1,050元,社會危害性較小;再次,被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元,收益較少。故被告人劉某的犯罪情節輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應當減輕或免除處罰。”關于該意見,下列哪些選項是不正確的?()A.辯護意見既運用了價值判斷,也運用了事實判斷 B.“被告人劉某的犯罪情節輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應當減輕或免除處罰”,屬于事實判斷
C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告人所竊取財產評估價值僅為1050元”,屬于價值判斷
D.辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯,屬于法律概念
56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規定:“本辦法所稱畜禽,是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源,是指畜禽及其卵子(蛋)、胚胎、精液、基因物質等遺傳材料。”對此,下列哪些表述是錯誤的?()
A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法
B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規 C.該條款內容屬于技術規范 D.該條款規定屬于任意性規則
(2009年)
51.2004年《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>有關信用卡規定的解釋》規定:“刑法規定的‘信用卡’,是指由商業銀行或者其他金融機構發行的具有消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。”對此,下列哪些說法是正確的?()A.該解釋是學理解釋 B.該解釋屬于有權解釋
C.該解釋和刑法本身具有同等效力 D.該解釋所采用的是文理解釋
52.“法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒,法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。”據此,下列哪些說法是正確的?()
A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承 B.國內法不可以繼承國際法
C.法的移植不反映時間關系,僅體現空間關系 D.法的移植的范圍除了制定法,還包括習慣法
53.2007年,某國政府批準在實驗室培育人獸混合胚胎,以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫學研究。該決定引發了社會各界的廣泛關注和激烈爭議。對此,下列哪些評論是正確的?()
A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規定,這是成文法律局限性的具體體現 B.人獸混合胚胎研究有可能引發嚴重的社會問題,因此需要及時立法給予規范和調整 C.如因該研究成果發生了民事糾紛而法律對此沒有規定,則法院可以依據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理
D.如該國立法機關為此制定法律,則制定出的法律必然是該國全體公民意志的體現
54.2007年8月30日,我國制定了《反壟斷法》,下列說法哪些可以成立?()
A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經濟為基礎的,沒有市場經濟,就不會出現市場壟斷,也就不需要《反壟斷法》,因此可以說,社會是法律的母體,法律是社會的產物 B.法對經濟有積極的反作用,《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經濟發展產生重要影響
C.我國市場經濟的發展客觀上需要《反壟斷法》的出臺,這個事實說明,唯有經濟才是法律產生和發展的決定性因素,除經濟之外法律不受其他社會因素的影響
D.為了有效地管理社會,法律還需要和其他社會規范(道德、政策等)積極配合,《反壟斷法》在管理市場經濟時也是如此
55.關于法與道德的論述,下列哪些說法是正確的?()
A.法律規范與道德規范的區別之一就在于道德規范不具有國家強制性 B.按照分析實證主義法學的觀點,法與道德在概念上沒有必然聯系 C.法和道德都是程序選擇的產物,均具有建構性 D.違反法律程序的行為并不一定違反道德
56.關于法的適用與法律論證,下列哪些說法是錯誤的?()A.法的適用所處理的問題,既包括法律事實問題也包括法律規范問題,還包括法律語言問題 B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理
C.法的適用只要有外部證成即可,毋需內部證成
D.法律論證是一個獨立的過程,與法律推理、法律解釋沒有關系
(2008年)51.關于法律原則的適用,下列哪些選項是錯誤的? A.案件審判中,先適用法律原則,后適用法律規則 B.案件審判中,法律原則都必須無條件地適用 C.法律原則的適用可以彌補法律規則的漏洞 D.法律原則的適用采取“全有或全無”的方式
52.關于法律論證中的內部證成和外部證成,下列哪些選項是錯誤的? A.法律論證中的內部證成和外部證成之間的區別表現為,內部證成是針對案件事實問題進行的論證,外部證成是針對法律規范問題進行的論證
B.無論內部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題 C.內部證成主要使用演繹方法,外部證成主要使用歸納方法 D.無論內部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規則
53.青年男女在去結婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷,未能登記即被送往醫院搶救。女方傷勢過重成為植物人,男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院,要求男方對女方承擔照顧撫養的責任。法院以法無明文規定為由,裁定不予受理。關于本案,下列哪些評論是錯誤的?
A.支持不受理,因為法官面對的是法律不調整的“法外空間”事項 B.支持不受理,因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設證推理 C.反對不受理,因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則” D.反對不受理,因為法官沒有發揮法律在社會中的創造作用
54.關于法律規則的邏輯結構與法律條文,下列哪些選項是正確的? A.假定部分在法律條文中不能省略 B.行為模式在法律條文中可以省略 C.法律后果在法律條文中不能省略 D.法律規則三要素在邏輯上缺一不可
55.法系是法學上的一個重要概念。關于法系,下列哪些選項是正確的?
A.法系是一個比較法學上的概念,是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類 B.歷史上曾經存在很多個法系,但大多都已經消亡,目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系
C.民法法系有編纂成文法典的傳統,因此,有成文法典的國家都屬于民法法系
D.法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取,因此,法律移植是法系形成和發展的重要途徑
(2008年·四川)
51.關于法的作用,下列哪些選項是錯誤的?
A.法是由人創制的,人們在立法時受社會條件的制約 B.法律人在處理法律問題時沒有自己的價值立場 C.法具有概括性,能夠涵蓋社會生活的所有方面 D.法律不能要求人們去從事難以做到的事情 52.關于非正式法源,下列哪些選項是正確的? A.它具有一定的說服力
B.它可以彌補正式法源的漏洞
C.它沒有正式的法律效力,司法機關不能以它作為裁判案件的理由 D.它具有法律意義 53.最高人民法院、最高人民檢察院聯合公布了《關于執行刑法確定罪名的補充規定
(三)》,對適用刑法的部分罪名進行了補充或修改,取消了原來的“公司、企業人員受賄罪”罪名,修改為“非國家工作人員受賄罪”。對此,下列哪些選項是正確的? A.該規定屬于立法解釋
B.該規定沒有正式的法的效力 C.該規定的效力低于憲法 D.該規定屬于正式解釋
54.《民法通則》第七條規定:“民事活動應當尊重社會公德。”《合同法》第七條規定:“當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規,尊重社會公德。”某縣法院的法官在審理一起合同糾紛時認為該合同內容違反了社會公德,因此判定該合同無效。關于本案,下列哪些選項是正確的? A.法律、行政法規、社會公德都是法的淵源
B.在本案審判中,法官的解釋具有一定的價值取向性 C.判決的可接受性是法官在判案過程所考量的因素 D.違反公共道德的民事行為也可能被法院判為無效,這說明在司法審判中,道德規范具有和法律規則同等的法律效力
55.杜某委托裝修公司裝修新婚用房。裝修公司的一個員工在杜某的房屋里自縊身亡。杜某認為,按照民間傳統,死過人的房屋不宜作新房,遂起訴裝修公司,要求為自己另購新房,并承擔違約責任和精神損害賠償。法院駁回了原告的訴訟請求。關于本案,下列哪些選項是正確的?
A.風俗習慣沒有法律上的意義
B.法律的正當性與風俗習慣的正當性不能等同
C.該民間傳統屬于宗教信仰的范疇,應當受到法律的保護 D.法律與人們的傳統觀念之間存在沖突
56.劉某與房地產公司簽訂拆遷安置協議,約定將劉某安置到另一小區。劉某遷入新居后,日常生活受到高速公路嚴重噪聲干擾。劉某要求房地產公司解決噪聲問題,該公司稱高速公路是由市公路局投資建設的,應由公路局解決;公路局稱該高速公路多年來一直由市發展公司管理經營,應由發展公司解決;發展公司則稱房地產公司選址建房,發生問題應自行解決。劉某向法院提起訴訟。法院判定由房地產公司和發展公司承擔責任。根據法理學有關原理,下列哪些選項是正確的?
A.處理該糾紛的法律依據是我國的社會保障法
B.房地產公司承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除 C.發展公司承擔法律責任是基于法律責任的競合
D.房地產公司和發展公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系(2007年)
51.關于社會主義法治理念,下列哪些選項是正確的?
A.社會主義法治理念體現了中國共產黨領導、人民當家作主和依法治國的有機統一 B.社會主義法治理念是在總結我國法治建設實踐經驗、借鑒世界法治文明成果的基礎上提出的
C.社會主義法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念
D.通過社會主義法治理念教育,切實提高法律職業人員維護社會主義法治的能力 52.關于法與道德的共同點,下列哪些選項是正確的? A.法律和道德都是一種社會規范,都具有規范性
B.法律和道德都具有強制性,都是人們應該遵循的規范 C.法律和道德都是歷史的產物,都是不斷變化的 D.法律和道德都是建立在一定物質生產方式之上的
53.某日,陳某因生活瑣事將肖某打傷。當地公安局詢問了雙方和現場目擊者并做了筆錄,但未做處理。兩年后,該公安局對陳某做出了拘留10日的處罰。陳某申訴,上一級公安局維持了原處罰決定。陳某提起訴訟。法官甲認為該公安局違反了《人民警察法》關于對公民報警案件應當及時查處的規定,因此應當撤銷其處罰決定。法官乙認為,如果因公安局的遲延處理而撤銷其處罰,就喪失了對陳某的違法行為進行再處理的可能,因此不應當撤銷。依據法理學的有關原理,下列哪些選項是正確的? A.陳某與該公安局之間不存在法律關系 B.法官甲的觀點說明法律具有程序性的特征 C.法官甲的推理屬于形式推理 D.法官乙的觀點屬于司法解釋
54.關于司法的表述,下列哪些選項可以成立?
A.司法的依據主要是正式的法律淵源,而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解
B.司法是司法機關以國家名義對社會進行全面管理的活動 C.司法權不是一種決策權、執行權,而是一種判斷權 D.當代中國司法追求法律效果與社會效果的統一 55.關于法律溯及力,下列哪些選項是正確的?
A.刑事法律若具有溯及力可能導致國家權力的濫用和擴張,也違反正義的原則 B.法治社會要求法律具有可預測性和確定性,而法不溯及既往原則符合這一要求 C.在某些現代民事法律中,為了保障公民權利,一定程度上承認法律有溯及力 D.法不溯及既往原則屬于法律責任的歸責原則
56.關于法律發展、法律傳統、法律現代化,下列哪些選項可以成立? A.中國法律的現代化的啟動形式是立法主導型
B.進入20世紀以后,各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注,民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分
C.在當今經濟全球化的背景下,對各國法律進行法系劃分已失去了意義 D.法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒
(2006年)
51.汪某和范某是鄰居,某天,雙方因生活瑣事發生爭吵,范某怒而揮刀砍向汪某,致汪某死亡。事后,范某與汪某的妻子在中間人的主持下,達成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡,堅決不同意私了,遂向當地公安部門告發。公安部門立案偵查之后,移送檢察院。最后,法院判處范某無期徒刑,同時判決范某向江某的家屬承擔民事責任。就本案而言,下列哪些說法是錯誤的?
A.該案件形成多種法律關系
B.引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律事件
C.該案件中,范某與檢察院之間不存在法律關系
D.范某與汪某的家屬之間不形成實體法律關系
52.20世紀90年代初,傳銷活動在中國大陸流行時,法律法規對此沒有任何具體規定。當時,執法機關和司法機關對這類案件的處理往往依據《民法通則》第7條。該條規定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經濟計劃,擾亂社會經濟秩序。”這說明法律原則具有哪些作用? A.法律原則具有評價作用 B.法律原則具有裁判作用 C.法律原則具有預測作用 D.法律原則具有強制作用
53,村民姚某育有一子一女,其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時間里,女兒對其日常生活進行照顧。姚某去世之后留有祖傳貴重物品若干,女兒想分得其中一部分,但兒子認為,按照當地女兒無繼承權的風俗習慣,其妹不能繼承。當地大部分村民也指責姚某的女兒無理取鬧。對此,下列哪些說法可以成立? A.在農村地區,應該允許風俗習慣優先于法律規定 B.法與習俗的正當性之間存在一定的緊張關系
C.中國法的現代化需要處理好國家的制定法與“民間法”之間的關系 D.中國現行法律與中國人的傳統觀念有一定的沖突
54.孫某早年與妻子呂某離婚,兒子小強隨呂某生活。小強15歲時,其祖父去世,孫某讓小強參加葬禮而小強與祖父沒有感情,加上呂某阻擋,未參加葬禮。從此,孫某就不再支付小強的撫養費用。呂某和小強向當地法院提起訴訟,請求責令孫某承擔撫養費。在法庭上,孫某提出不承擔撫養費的理由是,小強不參加祖父葬禮屬不孝之舉,天理難容。法院沒有采納孫某的理由,而根據我國相關法律判決呂某和小強勝訴。根據這個事例,下面哪些說法是正確的?
A.一個國家的法與其道德之間并不是完全重合的
B.法院判決的結果表明:一個國家的立法可以不考慮某些道德觀念 C.法的適用過程完全排除道德判斷
D.法對人們的行為的評價作用應表現為評價人的行為是否合法或違法及其程度
55.小麗是陳某的養女,在22歲時準備與其結識半年的男朋友結婚。陳某以小麗歲數小、與男朋友認識時間太短等為由,不同意兩人結婚,并禁止他們來往。從此,陳某只要發現小麗與男朋友來往,就對她拳腳相加,而且不允許她周末外出。小麗忍無可忍,向當地法院提起訴訟。該法院根據我國《刑法》第257條第1款的規定(即“以暴力干涉他人婚姻自由的,處二年以下有期徒刑或者拘役”),判處陳某拘役2個月。根據該案,下列哪些說法是正確的? A.法院所引用的刑法條款所規定的內容屬于任意性法律規則 B.該刑法條款對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用 C.法院在該案件中適用的法律推理屬于演繹推理
D.法院在認定案件事實的過程中不需要運用價值導引的思考方式
56.《刑法》第263條規定,持槍搶劫是搶劫罪的加重理由,應處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。馮某搶劫了某出租車司機的錢財。法院在審理過程中確認,馮某搶劫時使用的是仿真手槍,因此,法官在對馮某如何量刑上發生了爭議。法官甲認為,持仿真手槍搶劫系本條款規定的持槍搶劫,而且立法者的立法意圖也應是這樣。因為如果立法者在制定法律時不將仿真手槍包括在槍之內,就會在該條款作出例外規定。法官乙認為,持仿真手槍搶劫不是本條款規定的持槍搶劫,而且立法者的意圖并不是法律本身的目的;刑法之所以將持槍搶劫規定為搶劫罪的加重事由,是因為這種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大,而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡,因而其危害性并不大。對此,下列哪些說法是正確的? A.法官甲對《刑法》第263條規定的解釋是一種體系解釋 B.法官乙對《刑法》第263條規定的解釋是一種目的解釋 C.法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實判斷
D.法官的爭議說明:法律條文中所規定的“詞”的意義具有一定的開放性,需要根據案件事實通過“解釋學循環”來確定其意義
三、不定項選擇題(2010年)
91.一般來說,近代以前的法在內容上與道德的重合程度極高,有時渾然一體。??近現代法在確認和體現道德時大多注意二者重合的限度,傾向于只將最低限度的道德要求轉化為法律義務,注意明確法與道德的調整界限。據此引文及相關法學知識,下列判斷正確的是()。(2010年卷一不定項第91題)
A.在歷史上,法與道德之間要么是渾然一體的,要么是絕然分離的 B.道德義務和法律義務是可以轉化的
C.古代立法者傾向于將法律標準和道德標準分開
D.近現代立法者均持惡法亦法的分析實證主義法學派立場 答案:B 92.2008年修訂的《中華人民共和國殘疾人保障法》第五十條規定:“縣級以上人民政府對殘疾人搭乘公共交通工具,應當根據實際情況給予便利和優 惠。殘疾人可以免費攜帶隨身必備的輔助器具。盲人持有效證件免費乘坐市內公共汽車、電車、地鐵、渡船等公共交通工具。盲人讀物郵件免費寄遞。國家鼓勵和支 持提供電信、廣播電視服務的單位對盲人、聽力殘疾人、言語殘疾人給予優惠。”對此,下列說法錯誤的是:
A.該規定體現了立法者在殘疾人搭乘公共交通工具問題上的價值判斷和價值取向 B.從法的價值的角度分析,該規定的主要目的在于實現法的自由價值 C.該規定對于有關企業、政府及殘疾人均具有指引作用
D.該規定在交通、郵政、電信方面給予殘疾人的優待有悖于法律面前人人平等原則
(2009年)
91.“在法學家們以及各個法典看來,各個個人之間的關系,例如締結契約這類事情,一般是純粹偶然的現象,這些關系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關系,它們的內容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當工業和商業的發展創造出新的交往形式,例如保險公司等的時候,法便不得不承認它們是獲得財產的新方式。”據此,下列表述正確的是?()A.契約關系是人們有意識、有目的地建立的社會關系
B.各個時期的法都不得不規定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產的新方式 C.法律關系作為一種特殊的社會關系,既有以人的意志為轉移的思想關系的屬性,又有物質關系制約的屬性
D.法律關系體現的是當事人的意志,而不可能是國家的意志 92.周某半夜駕車出游時發生交通事故致行人魯某重傷殘疾,檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開庭,公訴人和辯護人就案件事實和證據進行質證,就法的適用展開辯論。法庭經過庭審查實,交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,宣判其無罪釋放。依據法學原理,下列判斷正確的是?()A.法院審理案件目的在于獲得正確的法律判決,該判決應當在形式上符合法律規定,具有可預測性,還應當在內容上符合法律的精神和價值,具有正當性 B.在本案中,檢察院使用了歸納推理的方法
C.法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起,這主要解決的是事實問題
D.法庭主持的調查和法庭辯論活動,從法律推理的角度講,是在為演繹推理確定大小前提(2008年)
91.“現今的很多法律格言都是在古羅馬時期形成的,‘法律僅僅適用于將來’就是一例。這一思想后來被古典自然法學派所推崇,并體現在法國人權宣言和美國憲法之中,形成了法不溯及既往原則”。根據此引文以及相關法學知識,下列正確的表述是: A.古羅馬時期的法律是用法律格言的形式表現的
B.“法律僅僅適用于將來”已經成為現代社會的法律效力原則 C.只有古典自然法學派強調法不溯及既往的原則
D.法不溯及既往僅僅是人權宣言和憲法通行的效力原則
92.某國跨國甲公司發現中國乙公司申請注冊的域名侵犯了甲公司的商標權,遂起訴要求乙公司撤銷該域名注冊。乙公司稱,商標和域名是兩個領域的完全不同的概念,網絡域名的注冊和使用均不屬中國《商標法》的調整范圍。法院認為,兩國均為《巴黎公約》成員國,應當根據中國法律和該公約處理注冊糾紛。法院同時認為,對馳名商標的權利保障應當擴展到網絡空間,故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標專用權。據此,下列表述正確的是: A.法律應該以社會為基礎,隨著社會的發展而變化
B.科技的發展影響法律的調整范圍,而法律可以保障科技的發展 C.國際條約可以作為我國法的淵源 D.乙公司的辯稱和法院的判斷表明:法律決定的可預測性與可接受性之間存在著一定的緊張關系
(2008年·四川)
91.“在中國法的發展歷史上,追求'民族化'顯然是一個主線,形成了'尚古主義'取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現一批主張借鑒西方法律制度的學者和政治家如沈家本之后,法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成,兩大法系的發達程度之高已被國際公認,其原因不得不歸結為法的民族化與國際化的協調一致。”基于這段引文,下列表述正確的是:
A.無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化
B.中華法系具有保守性格,追求“民族化”,與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合 C.西方的兩大法系在歷史發展的過程中逐漸實現了與國際化的協調一致,但與中華法系相比,卻又失去了“民族化”特色 D.沈家本是傾向于法律移植的法學家
92.張某有祖傳的玉雕一尊,委托德龍拍賣公司進行拍賣,最終被一家文化公司以140萬元的價格買到。對此,下列表述正確的是: A.這個事件中只有一種法律關系
B.在拍賣過程中,拍賣公司和競拍者的關系屬于隸屬性的法律關系 C.在該案件涉及的法律關系中,法律關系的主體既有自然人也有法人 D.在本案中,導致拍賣成交的客觀情況是法律事件(2007年)
91.我國《婚姻法》第33條規定:現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人的同意,但軍人一方有重大過錯的除外。依據法理學的有關原理,下列正確的表述是:
A.該條中所規定的軍人的配偶在離婚方面所承擔的義務沒有相應的權利存在 B.現役軍人與其配偶之間的權利義務是不一致的
C.該條所規定的法律義務是一種對人義務或相對義務 D.該法律條文完整地表達了一個法律規則的構成要素
92.《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》規定:各地高級人民法院可根據本地區經濟發展狀況,并考慮社會治安狀況,在本解釋規定的數額幅度內,分別確定本地區執行“數額較大”、“數額巨大”、“數額特別巨大”的標準。依據法理學的有關原理,下列正確的表述是: A.該規定沒有體現法的普遍性特征 B.該規定違反了“法律面前人人平等”的原則
C.該規定說明:法律內容的決定因素是社會經濟狀況 D.該規定說明:政治對法律沒有影響
(2006年)
91.楊某是某省高速公路建設指揮部的處長,為某承包商承建的某段高速公路立交橋綠化工程結算問題向該工程的建設指揮部打招呼,使該承包商順利地拿到了工程款,然后收受了該承包商的10萬人民幣。一審法院依據上述事實認為楊某的行為觸犯了《刑法》第385條的規定,構成受賄罪,判處楊某有期徒刑10年。楊某不服,提出上訴。二審法院經審理認為楊某的上述行為不構成受賄罪,撤銷一審判決,宣告楊某無罪。理由是,該工程的建設指揮部是一個獨立的單位,其人、財、物均歸該省所管轄的某市的人民政府管理,因此,該省高速公路建設指揮部與該工程建設指揮部之間不存在直接的領導關系。另外,該承包商的工程結算款不屬于不正當利益,楊某的行為不具備“為請托人謀取不正當利益”的受賄罪要件。關于法院在法律適用中所運用的法律推理,下列何種說法是不正確的? A.一審法院運用的是一種辯證推理 B.二審法院運用的是一種類比推理 C.一審法院運用的是一種演繹推理 D.二審法院運用的是一種辯證推理
92.甲公司是瑞士一集團公司在中國的子公司。該公司將SNS柔性防護技術引入中國,在做了大量的宣傳后,開始被廣大用戶接受并取得了較大的經濟效益。原甲公司員工古某利用工作之便,違反甲公司保密規定,與乙公司合作,將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發,乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設計和產品設計圖、原理、特點、說明,由此獲得一定的經濟利益。甲公司起訴后,法院根據《中華人民共和國著作權法》、《伯爾尼保護文學藝術作品公約》的有關規定,判決乙公司立即停止侵權、公開賠禮道歉、賠償損失5萬元。針對本案和法院的判決,下列何種說法是錯誤的? A.一切國際條約均不得直接作為國內法適用
B.《伯爾尼保護文學藝術作品公約》可以視為中國的法律淵源
C.《伯爾尼保護文學藝術作品公約》不是我國法律體系的組成部分,法院的判決違反了“以法律為準繩”的司法原則
D.《中華人民共和國著作權法》和《伯爾尼保護文學藝術作品公約》分屬不同的法律體系,法院在判決時不應同時適用