第一篇：全國人大法工委 勞動(dòng)法

全國人大法工委：企業(yè)讓員工工齡“歸零”違法

http://cd.qq.com 2007年12月02日09:03 四川在線－天府早報(bào) 評(píng)論9條

勞動(dòng)合同法施行前，用人單位能否解除或者終止勞動(dòng)合同？有些企業(yè)采取辭退員工或者要求員工辭職等做法，讓員工的工齡“歸零”，這種做法是否違反法律規(guī)定？勞動(dòng)合同法關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定，是否會(huì)導(dǎo)致用人單位的用工制度僵化？勞動(dòng)合同法施行前后，勞動(dòng)合同和勞動(dòng)關(guān)系如何銜接？在勞動(dòng)合同法即將實(shí)施之際，社會(huì)各界對(duì)上述問題十分關(guān)注。

針對(duì)勞動(dòng)合同法的熱點(diǎn)問題，記者近日采訪了全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)負(fù)責(zé)人，請(qǐng)其作出權(quán)威回答。關(guān)鍵詞：工齡“歸零”

回應(yīng)：企業(yè)讓員工的工齡“歸零”違反法律規(guī)定

在勞動(dòng)合同法實(shí)施前，有些企業(yè)采取辭退員工或者要求員工辭職等做法，使勞動(dòng)者在本單位連續(xù)工作的工齡“歸零”。

針對(duì)這種現(xiàn)象，法工委負(fù)責(zé)人表示，這些做法已經(jīng)引起社會(huì)廣泛關(guān)注和強(qiáng)烈反響。用人單位采取這些做法，有的是對(duì)勞動(dòng)合同法的誤讀誤解，有的是為了規(guī)避勞動(dòng)合同法的有關(guān)規(guī)定，有的是企業(yè)少數(shù)人借此謀取自身利益。這些把勞動(dòng)者在本單位連續(xù)工作的工齡“歸零”的做法違背勞動(dòng)合同法的規(guī)定，影響勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，也不利于企業(yè)的發(fā)展。

法工委負(fù)責(zé)人指出，依照勞動(dòng)合同法的規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)合同法實(shí)施后，只要?jiǎng)趧?dòng)者繼續(xù)在本單位工作，勞動(dòng)關(guān)系就是連續(xù)的，即使形式上采用“主動(dòng)辭職”、“自愿協(xié)議”等方式改變勞動(dòng)合同，也改變不了“勞動(dòng)關(guān)系連續(xù)”的事實(shí)，用人單位也規(guī)避不了法定義務(wù)。

關(guān)鍵詞：“鐵飯碗”

回應(yīng)：無固定期限勞動(dòng)合同不是“鐵飯碗”

對(duì)勞動(dòng)合同法關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定，有人認(rèn)為無固定期限勞動(dòng)合同是“終身制”、“鐵飯碗”，還有人認(rèn)為這樣會(huì)使用人單位的用工制度僵化。

法工委負(fù)責(zé)人表示，勞動(dòng)合同法規(guī)定無固定期限勞動(dòng)合同是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同，并明確規(guī)定有下列三種情形，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法規(guī)定的違法違規(guī)行為或者因病、因傷不能勝任工作等特定情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的；同時(shí)，又明確規(guī)定了可以解除無固定期限勞動(dòng)合同的三種情形：一是用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的；二是勞動(dòng)者違法違規(guī)的或者因病、因傷等不能勝任工作的；三是經(jīng)濟(jì)性裁員。這些解除無固定期限勞動(dòng)合同的情形與解除固定期限勞動(dòng)合同的情形是一樣的。因此，無固定期限勞動(dòng)合同不是“終身制”、“鐵飯碗”，不會(huì)導(dǎo)致用工制度僵化。現(xiàn)在，在許多國家無固定期限勞動(dòng)合同已成為普遍的合同形式。

法工委負(fù)責(zé)人指出，勞動(dòng)合同法關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的上述規(guī)定，主要是針對(duì)勞動(dòng)用工中勞動(dòng)合同短期化問題突出，勞動(dòng)合同一年一簽、甚至一年幾簽的情況較為普遍而作出的，目的是鼓勵(lì)和引導(dǎo)用人單位與勞動(dòng)者簽訂較長(zhǎng)期限的勞動(dòng)合同，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，增強(qiáng)勞動(dòng)者對(duì)用人單位的認(rèn)同感，提高勞動(dòng)積極性，促進(jìn)企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

關(guān)鍵詞：勞動(dòng)法

回應(yīng)：勞動(dòng)合同法施行前解除合同應(yīng)依照勞動(dòng)法

法工委負(fù)責(zé)人表示，在勞動(dòng)合同法施行前，用人單位解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照勞動(dòng)法的規(guī)定執(zhí)行。如果進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)法第二十七條關(guān)于經(jīng)濟(jì)性裁員的規(guī)定執(zhí)行；如果用人單位單方解除勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)法第三十條和工會(huì)法第二十一條的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，工會(huì)可以提出意見。

關(guān)鍵詞：實(shí)施

回應(yīng)：勞動(dòng)合同法實(shí)施細(xì)則和司法解釋正抓緊制定

關(guān)于勞動(dòng)合同法施行前后勞動(dòng)合同和勞動(dòng)關(guān)系如何銜接的問題，法工委負(fù)責(zé)人表示，勞動(dòng)合同法第九十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同法施行前已依法訂立且在施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行。根據(jù)這一原則，勞動(dòng)合同法作了三項(xiàng)過渡性規(guī)定：一是連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)開始計(jì)算；二是已建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立；三是解除或者終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法是，本法施行前，依照當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；本法施行后，自本法施行之日起，依照本法規(guī)定執(zhí)行。

法工委負(fù)責(zé)人介紹，為了全面貫徹實(shí)施勞動(dòng)合同法，國務(wù)院及其有關(guān)部門正在抓緊研究制定實(shí)施細(xì)則，最高人民法院也將作出司法解釋。（據(jù)新華社）□個(gè)案解讀

員工要求解除合同兩種情況要賠錢

即日起，可登錄騰訊·大成網(wǎng)報(bào)料平臺(tái)進(jìn)行咨詢，本報(bào)將就您提出的問題咨詢勞動(dòng)部門專家

“提前解除合同是否要支付違約金？”“試用期是不是沒有限制？”昨（1）日，本報(bào)不斷接到讀者電話，咨詢即將實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》問題，記者就此專門咨詢了成都市勞動(dòng)和社會(huì)保障局相關(guān)專家。

在此特別提醒，2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》將正式實(shí)施。為讓單位和勞動(dòng)者能更好地維護(hù)自己的權(quán)益，即日起，有任何問題都可登錄騰訊·大成網(wǎng)報(bào)料平臺(tái)（http://cd.qq.com/）進(jìn)行咨詢，本報(bào)將就您提出的問題咨詢勞動(dòng)部門專家為您作出詳細(xì)解答。

違約賠償：僅適用兩種情況

案例：小李在中心城區(qū)一家建筑公司當(dāng)建筑工，他與公司簽訂了為期10年的合同，合同規(guī)定：小劉如果要跳槽，需要一次性支付5萬元違約金。工作半年后，小劉想去一家條件更好的建筑公司，但面對(duì)巨額違約金，他陷入苦惱之中。

解析：“根據(jù)《勞動(dòng)合同法》，勞動(dòng)者向單位辭職提前30天書面告知即可。”成都市勞動(dòng)和社會(huì)保障局的專家告訴記者，勞動(dòng)者要求解除或終止勞動(dòng)合同，只有兩種情況才需要交違約金。

第一種情況為用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。第二種情況為對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。“用人單位因第一種情況要求勞動(dòng)者支付違約金，必須出具第三方開具的培訓(xùn)費(fèi)用發(fā)票，企業(yè)內(nèi)部培訓(xùn)不算。”

《勞動(dòng)合同法》第九十條規(guī)定，勞動(dòng)者違反法律規(guī)定解除勞動(dòng)合同，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。針對(duì)小劉的情況，專家認(rèn)為，該建筑公司約定的高額跳槽違約金無效，小劉只需賠償相關(guān)損失后就可以跳槽去另一家建筑公司。

升職調(diào)職：不能再次試用

案例：在一家廣告公司上班的鄧先生因?yàn)楣ぷ鞯年P(guān)系，需要從行政部門調(diào)到經(jīng)營部門，不過仍需從實(shí)習(xí)階段干起。對(duì)此，鄧先生感到很苦惱。“經(jīng)濟(jì)上的損失也就罷了，可要從正式員工變?yōu)閷?shí)習(xí)生，我怎么也想不通。”

解析：像鄧先生這種情況，成都市勞動(dòng)和社會(huì)保障局的專家表示，《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，勞動(dòng)合同期限在3個(gè)月以下和完成任務(wù)合同（以完成一定任務(wù)為期限的合同）不得約定試用期；簽訂3年以上和不定期合同則試用期上限為6個(gè)月。《勞動(dòng)合同法》還嚴(yán)格規(guī)定，同一單位不得二次試用，這就意味著員工升職或者調(diào)職都不得再次規(guī)定試用期，用人單位提拔員工和調(diào)整工作崗位都不得再次進(jìn)行試用。

早報(bào)記者侯林利 □新聞鏈接

面對(duì)勞動(dòng)合同法企業(yè)急需“三變”

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》即將于２００８年１月１日生效。這部旨在規(guī)范用工制度、促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧的法律，卻在有的企業(yè)被一些人誤解、曲解、甚至抵觸，一些地方不同程度地出現(xiàn)了企業(yè)突擊辭退員工、要求員工“自愿”辭職、重簽勞動(dòng)合同等負(fù)面現(xiàn)象，引發(fā)了社會(huì)各方高度關(guān)注。

企業(yè)怪招迭出

進(jìn)入１０月份以來，隨著勞動(dòng)合同法施行日期臨近，廣東、四川、福建、海南等省份，不時(shí)傳出企業(yè)突擊辭退老員工、強(qiáng)迫員工“自愿”辭職重簽勞動(dòng)合同的案件。

深圳華為技術(shù)有限公司出臺(tái)《關(guān)于解除或終止勞動(dòng)關(guān)系的補(bǔ)償規(guī)定》，動(dòng)員老員工“主動(dòng)提出解除勞動(dòng)關(guān)系”，重新簽訂勞動(dòng)合同，崗位、工資、福利待遇不變。作為交換，華為公司以比勞動(dòng)合同法更高的標(biāo)準(zhǔn)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。經(jīng)有關(guān)工會(huì)干預(yù)，華為公司表示停止執(zhí)行該《規(guī)定》。華為事件一時(shí)成為社會(huì)熱點(diǎn)話題。

廣州市番禺勝捷消防企業(yè)集團(tuán)讓２００多名員工先填寫了離職協(xié)議，再重新填寫入職申請(qǐng)，正常上班。經(jīng)廣州市勞動(dòng)部門批評(píng)教育后，集團(tuán)將全部離職協(xié)議書退還員工。急需“三大轉(zhuǎn)變”

廣州市勞動(dòng)和社會(huì)保障局勞動(dòng)關(guān)系處處長(zhǎng)謝迎建認(rèn)為，無論主動(dòng)也好、被動(dòng)也罷，勞動(dòng)合同法實(shí)施后，企業(yè)的人力資源管理方式要逐步實(shí)現(xiàn)三個(gè)轉(zhuǎn)變。轉(zhuǎn)變一：對(duì)員工從壓力式管理轉(zhuǎn)向激勵(lì)式管理。過去，一些企業(yè)在提高員工積極性方面手段不多，一味地“胡蘿卜加大棒”，依賴“高壓政策”。勞動(dòng)合同法實(shí)施后，企業(yè)更多地需要通過感情激勵(lì)、待遇激勵(lì)、事業(yè)激勵(lì)等人性化管理手段，使工人從“不得不干”，變成“越干越有勁”。

轉(zhuǎn)變二：不平等管理轉(zhuǎn)向平等管理。一些企業(yè)往往會(huì)將員工分為“三六九等”，最直接的后果就是“同工不同酬”，特別是福利和社保待遇上。勞動(dòng)合同法實(shí)施后，在初次分配中更多地體現(xiàn)公平。

轉(zhuǎn)變?nèi)捍址攀焦芾磙D(zhuǎn)向精細(xì)化管理。粗放式人力資源管理無法適應(yīng)勞動(dòng)合同法的要求，企業(yè)的人力資源管理崗位將要求專業(yè)人才擔(dān)任，從工人的招聘、勞動(dòng)合同的簽訂，到整個(gè)生產(chǎn)生活環(huán)境管理，都要走上法制化軌道。

企業(yè)有“三怕”

一怕勞動(dòng)違法行為將面臨高額經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。二怕不能再靠“炒人”來管人。

廣州溢通巴士有限公司總經(jīng)理李成佳說，我們一般新來員工試用三個(gè)月，然后一年一簽，這種形式是員工管理的好招。勞動(dòng)合同法實(shí)施后，如果再搞一年一簽，第三年就變成了無固定期限合同。不然就得延長(zhǎng)至兩三年、三四年一簽。一旦他干得不好，我怎么辦？

三怕辭退員工不再“干凈利落”。

有人把勞動(dòng)合同法比喻為“人力資源管理上的物權(quán)法”，認(rèn)為這一法律實(shí)施后，將像拆遷中出現(xiàn)“最牛釘子戶”一樣，出現(xiàn)“最牛釘子工”。（據(jù)新華社）

更多精彩請(qǐng)點(diǎn)擊Q吧：“聲色蓉城” “吃喝玩樂

第二篇：全國人大法工委釋義——委托合同釋義

第二十一章 委托合同

本章共十八條，主要內(nèi)容包括：委托合同的概念，特別委托與概括委托，受托人的報(bào)告義務(wù)，受托人親自處理事務(wù)的義務(wù)，受托人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，委托人支付報(bào)酬的義務(wù)，請(qǐng)求損害賠償?shù)臋?quán)利，貿(mào)易代理、委托合同解除的規(guī)定等。

第三百九十六條 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。

【釋義】本條是對(duì)委托合同概念的規(guī)定。

委托合同又稱委任合同，是指當(dāng)事人雙方約定一方委托他人處理事務(wù)，他人同意為其處理事務(wù)的協(xié)議。在委托合同關(guān)系中，委托他人為自己處理事務(wù)的人稱委托人，接受委托的人稱受托人。

委托合同是一種歷史悠久的合同類型，早在古代巴比侖漢漠拉比法典中，就對(duì)委托合同作了專門的規(guī)定。以后法國、德國、日本民法典及我國臺(tái)灣地區(qū)的“民法”對(duì)委托合同也都作了規(guī)定。委托合同有廣泛的適用范圍，它可產(chǎn)生于任何一種民事主體之間，它可以在自然人之間、法人之間或者自然人與法人之間締結(jié)；可以為概括的委托，也可以為特別的委托。委托合同的目的是有利于生產(chǎn)經(jīng)營，方便人們?nèi)粘Ｉ睿訌?qiáng)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的聯(lián)系。具有人身屬性的法律行為或事實(shí)行為，一般不適用委托合同，如收養(yǎng)關(guān)系的建立或終止、婚姻關(guān)系的產(chǎn)生和消滅、立遺囑、結(jié)婚、收養(yǎng)子女等。1．委托合同的特征

（1）委托合同的標(biāo)的是勞務(wù)

委托人和受托人訂立委托合同的目的，在于通過受托人辦理委托事務(wù)來實(shí)現(xiàn)委托人追求的結(jié)果，因此，該合同的客體是受托人處理委托事務(wù)的行為。

（2）委托合同是諾成、非要式、雙務(wù)合同

委托人與受托人在訂立委托合同時(shí)不僅要有委托人的委托意思表示，而且還要有受托人接受委托的承諾，即承諾與否決定著委托合同是否成立。委托合同自承諾之時(shí)起生效，無須以履行合同的行為或者物的交付作為委托合同成立的條件。

委托合同成立不須履行一定的形式，口頭、書面等方式都可以。

委托合同經(jīng)要約承諾后合同成立，無論合同是否有償，委托人與受托人都要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。對(duì)委托人來說，委托人有向受托人預(yù)付處理委托事務(wù)費(fèi)用的義務(wù)，當(dāng)委托合同為有償合同時(shí)還有支付受托人報(bào)酬等義務(wù)。對(duì)受托人來說，受托人有向委托人報(bào)告委托事務(wù)、親自處理委托事務(wù)、轉(zhuǎn)交委托事務(wù)所取得財(cái)產(chǎn)等義務(wù)。

（3）委托合同可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?/p>

委托合同是建立在雙方當(dāng)事人彼此信任的基礎(chǔ)上。委托合同是否有償，應(yīng)以當(dāng)事人雙方根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)與難易程度協(xié)商決定，法律不作強(qiáng)制規(guī)定。2．關(guān)于委托事務(wù)的范圍

委托合同的目的在于受托人處理委托人的事務(wù)。關(guān)于“事務(wù)”的解釋，直接關(guān)系委托合同的適用范圍，對(duì)此，日本民法典第643條和656條規(guī)定，僅限于法律行為，始得為委任合同之標(biāo)的。就法律行為以外的事務(wù)所成立的合同，稱為“準(zhǔn)”委任合同，準(zhǔn)用委任合同的規(guī)定。

本條雖然未對(duì)受托人辦理事務(wù)的內(nèi)容作具體解釋，但依照本法第二條的規(guī)定，只要能夠產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的任何事務(wù)，委托人均可請(qǐng)受托人辦理，既包括實(shí)體法規(guī)定的買賣、租賃等事項(xiàng)，也包括程序法規(guī)定的辦理登記、批準(zhǔn)等事項(xiàng)，還包括代理訴訟等活動(dòng)。但委托人所委托的事務(wù)不得違反法律的有關(guān)規(guī)定，如委托他人代為銷售、運(yùn)輸毒品、淫穢物品等，或者按照事務(wù)的性質(zhì)不能委托他人代理的事務(wù)，如與人身密切聯(lián)系的婚姻登記、立遺囑等。3．受托人以誰的名義處理委托事務(wù)

在合同法起草過程中，對(duì)于委托合同是否要以委托人的名義處理委托事務(wù)，有不同的看法。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，委托合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定受托人以委托人而非自己的名義進(jìn)行活動(dòng)，這樣，也能夠劃清和行紀(jì)合同的關(guān)系。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，委托合同不應(yīng)規(guī)定受托人以誰的名義處理委托事務(wù)。委托只涉及委托人與受托人之間的法律關(guān)系，不涉及第三人；代理則涉及代理人、被代理人及第三人三方的法律關(guān)系。委托是產(chǎn)生一切委托事務(wù)的基礎(chǔ)，如代理、行紀(jì)、居間等均由委托而產(chǎn)生。委托合同是一基礎(chǔ)合同，法律應(yīng)予專門規(guī)定。合同法基本采納了后一種觀點(diǎn)，側(cè)重解決委托人和受托人之間的權(quán)利義務(wù)問題。

第三百九十七條 委托人可以特別委托受托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù)，也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)。

【釋義】本條是對(duì)委托權(quán)限的規(guī)定。

受托人在處理委托事務(wù)時(shí)，應(yīng)以委托人指示的權(quán)限為準(zhǔn)。以受托人權(quán)限范圍為標(biāo)準(zhǔn)把委托劃分為兩大類，即特別委托和概括委托。

劃分特別委托與概括委托的意義在于，使受托人能夠明確自己可以從事哪些代理活動(dòng)，也使第三人知道受托人的身份和權(quán)限，使之有目的、有選擇地訂立民事合同，以防止因代理權(quán)限不明確而引起不必要的糾紛，如果發(fā)生了糾紛，也便于根據(jù)代理權(quán)限確定當(dāng)事人之間的相互責(zé)任。特別委托是指雙方當(dāng)事人約定受托人為委托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù)的委托。特別委托一般有以下幾種情況：1．不動(dòng)產(chǎn)出售、出租或者就不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)；2．贈(zèng)與。由于贈(zèng)與屬于無償行為，所以需要有委托人的特別授權(quán)；3．和解。在發(fā)生糾紛后，有關(guān)人員在處理問題時(shí)需要雙方當(dāng)事人彼此作一定的妥協(xié)與讓步，以終止?fàn)巿?zhí)或者防止?fàn)巿?zhí)的協(xié)議，它包括民法上的和解或者訴訟法上的和解，以至破產(chǎn)法上的和解；4．訴訟。當(dāng)事人就有關(guān)事宜向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院依照法定程序進(jìn)行審判的行為。5．仲裁。仲裁是指當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，不訴請(qǐng)法院判決，而是提請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)判斷，其效力同法院的判決一樣。受托人接受特別委托時(shí)，對(duì)于委托事務(wù)的處理，可以采取一切為維護(hù)委托人的合法權(quán)益而必要的合法行為。

概括委托是指雙方當(dāng)事人約定受托人為委托人處理一切事務(wù)的協(xié)議。例如，委托人委托受托人處理其買賣業(yè)務(wù)或租賃業(yè)務(wù)的所有事宜，即是概括委托。

第三百九十八條 委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。

【釋義】本條是對(duì)委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付費(fèi)用及償還費(fèi)用的規(guī)定。

受托人在處理事務(wù)過程中往往需要花費(fèi)一定的費(fèi)用，無論委托合同是否有償，委托人都有義務(wù)事先提供處理委托事務(wù)的費(fèi)用和補(bǔ)償受托人為處理委托事務(wù)所墊付的必要的費(fèi)用。

1．委托人預(yù)付費(fèi)用的義務(wù)。由于委托合同的特點(diǎn)是受托人用委托人的費(fèi)用處理委托事務(wù)，因此，受托人對(duì)于費(fèi)用沒有墊付的義務(wù)，預(yù)付費(fèi)用可以說是委托人的義務(wù)。受托人處理委托事務(wù)，如委托律師向法院提起訴訟，就應(yīng)當(dāng)先預(yù)付訴訟費(fèi)。因?yàn)橘M(fèi)用是為了委托人的利益而需要支出的，它與合同約定的報(bào)酬不是一個(gè)概念。我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第545條規(guī)定：“委任人因受任人之請(qǐng)求，應(yīng)預(yù)付處理委任事務(wù)之必要費(fèi)用。”

對(duì)于委托人支付的預(yù)付款，如果委托事務(wù)處理完畢，尚有剩余，受托人應(yīng)當(dāng)返還給委托人。

2．委托人償還受托人支出必要費(fèi)用的義務(wù)。由于受托人處理委托事務(wù)應(yīng)當(dāng)由委托人事先預(yù)付費(fèi)用，受托人就沒有墊付費(fèi)用的義務(wù)，但如果墊付了，則有請(qǐng)求償還的權(quán)利，即受托人為處理委托事務(wù)所墊付費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還。應(yīng)當(dāng)把委托人支付報(bào)酬與償還處理委托事務(wù)所應(yīng)負(fù)擔(dān)的費(fèi)用相區(qū)別。償還處理委托事務(wù)的費(fèi)用不是對(duì)價(jià)關(guān)系。所謂必要費(fèi)用，比如差旅費(fèi)用、有關(guān)財(cái)產(chǎn)的運(yùn)輸費(fèi)、倉儲(chǔ)費(fèi)、交通費(fèi)、郵費(fèi)等等。受托人處理事務(wù)所支出的費(fèi)用，不僅會(huì)有金錢支出，有時(shí)也會(huì)有物的消耗。至于判斷費(fèi)用的支出是否必需，應(yīng)當(dāng)依據(jù)所委托事物的性質(zhì)及處理時(shí)的具體情況來定。何為“必要”，其標(biāo)準(zhǔn)是什么，我們認(rèn)為，支出費(fèi)用的合理原則應(yīng)從三個(gè)方面考慮，其一，直接性原則。受托人支出的費(fèi)用應(yīng)與所處理的事務(wù)有直接聯(lián)系；其二，有益性原則。受托人支出的必要費(fèi)用應(yīng)有利于委托人，目的是使委托人受益；其三，經(jīng)濟(jì)性原則。受托人在直接支出費(fèi)用時(shí)，應(yīng)盡善良人的行為，采用盡量節(jié)約、適當(dāng)?shù)姆椒ㄌ幚硎聞?wù)。也就是說，必須是客觀上確有必要，才可以請(qǐng)求償還，以防其濫用。不能以受托人主觀上是否認(rèn)為支出為必要為標(biāo)準(zhǔn)。而應(yīng)以受托人實(shí)施行為時(shí)的客觀狀態(tài)作為標(biāo)準(zhǔn)。

3．委托人償還利息的義務(wù)。償還費(fèi)用還應(yīng)包括自受托人暫付費(fèi)用之日起的利息。如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對(duì)利率有約定的，事后就應(yīng)按其約定，如果對(duì)利率沒有約定或者約定的不明確時(shí)，就應(yīng)當(dāng)依照法定利率計(jì)算。例如，甲因出國數(shù)年將自己的房屋委托乙看管并出租。數(shù)年后甲回國，乙應(yīng)將房屋及其歷年的房屋出租費(fèi)交付給甲，但甲應(yīng)當(dāng)將乙為管理該房屋支出的維修等必要費(fèi)用，連同自乙支付時(shí)起的利息，償還給乙。

第三百九十九條 受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人。

【釋義】本條是對(duì)受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)的規(guī)定。

受托人按照委托人的指示處理委托事務(wù)，這是受托人首要的義務(wù)。委托合同是受托人接受委托人的委托而訂立，因此，受托人應(yīng)當(dāng)一絲不茍地按照委托人的指示，在委托人授權(quán)的范圍內(nèi)認(rèn)真維護(hù)委托人的合法權(quán)益，想方設(shè)法完成委托事務(wù)。受托人原則上不得變更委托人的指示，如果受托人在處理委托事務(wù)的過程中，因客觀情況發(fā)生變化，為了維護(hù)委托人的利益而需要變更委托人的指示時(shí)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意。

受托人只有在具備以下條件的情況下才可以不按這些指示辦事：1．因情況緊急，需要立即作出新的措施；2．由于客觀上的原因，難以和委托人取得聯(lián)系；3．依據(jù)情況這樣辦是為了委托人的利益所必須。例如，甲委托乙為其出售股票，明確指示了某日以后再拋出，但突然股票價(jià)格驟跌，如果等到甲指示的某日再出售，股票價(jià)格將低落不堪；委托人又外出辦事，短時(shí)間難以取得聯(lián)系；在這種情況下，乙推定如果委托人知道此情況，也會(huì)變更其指示，受托人就有變更指示的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)機(jī)立斷妥善處理。如果受托人在不應(yīng)該變更指示的時(shí)候而變更了，就應(yīng)當(dāng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

國外民法典對(duì)此也有規(guī)定，如德國民法典第六百六十五條規(guī)定：“受托人受委托人的指示處理委托事務(wù)時(shí)，依情形認(rèn)為委托人如知其情事亦能允許變更其指示者，得違反委托人的指示。”

第四百條 受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。

【釋義】本條是對(duì)受托人有義務(wù)親自處理委托事務(wù)的規(guī)定。

委托合同的訂立和履行是以當(dāng)事人雙方之間的相互信任為基礎(chǔ)，委托人選擇受托人是以對(duì)其能力（業(yè)務(wù)能力、專門知識(shí)）和信譽(yù)的信賴為前提，該合同的訂立，既體現(xiàn)了委托人對(duì)于受托人的辦事能力和信譽(yù)的信任，也表明受托人了解委托人和愿意為其辦理委托事務(wù)的意志。這種彼此信任是委托合同賴以訂立和存續(xù)的基礎(chǔ)。因此，委托合同強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的人身屬性。這樣就要求受托人應(yīng)當(dāng)親自辦理委托事務(wù)，受托人不得擅自將自己受托的委托事務(wù)轉(zhuǎn)托他人處理。

合同法對(duì)于轉(zhuǎn)委托的情況作了如下規(guī)定：第一，轉(zhuǎn)委托須事先取得委托人的同意。法律上所以不許任意轉(zhuǎn)委托，是恐妨害委托人的利益。但如果委托人同意轉(zhuǎn)委托時(shí)，則法律就沒有禁止的必要，因?yàn)楹贤且噪p方當(dāng)事人自愿為原則，當(dāng)事人意思表示一致，受托人才可以再委托第三人代為處理委托事務(wù)。第二，在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益轉(zhuǎn)委托的，對(duì)第三人的行為不承擔(dān)責(zé)任。例如委托人臨時(shí)患急病，不能前去處理，由于情況緊急，如果不轉(zhuǎn)托第三人代為處理，就會(huì)使委托人受到很大的損失。

第四百零一條 受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的要求，報(bào)告委托事務(wù)的處理情況。委托合同終止時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的結(jié)果。【釋義】本條是對(duì)受托人負(fù)有報(bào)告義務(wù)的規(guī)定。

受托人在辦理委托事務(wù)的過程中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)委托人的要求，向委托人報(bào)告事務(wù)處理的進(jìn)展情況、存在的問題，以使委托人及時(shí)了解事務(wù)的狀況。如果委托合同約定了報(bào)告的時(shí)間，受托人應(yīng)按時(shí)進(jìn)行報(bào)告。

委托合同終止時(shí)，受托人應(yīng)就辦理委托事務(wù)的情況，向委托人全面報(bào)告辦理經(jīng)過和結(jié)果，如處理委托事務(wù)的始末、各種帳目、收支計(jì)算等，并要提交必要的書面材料和證明文件。

對(duì)此問題，各國的規(guī)定各有不同：法國民法典第1993條規(guī)定，“受托人應(yīng)將處理的事務(wù)向委托人報(bào)告”。瑞士債法第400條和日本民法典第645條規(guī)定，只在委托人請(qǐng)求報(bào)告時(shí)，受托人才有報(bào)告的義務(wù)。德國民法典第666條規(guī)定，除在委托人請(qǐng)求報(bào)告時(shí)受托人有報(bào)告義務(wù)外，在自己認(rèn)為有必要報(bào)告時(shí)，及在合同終止時(shí)，均有報(bào)告的義務(wù)。

第四百零二條 受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

【釋義】本條是對(duì)受托人以自己的名義和第三人訂立合同，第三人知道代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人與第三人的規(guī)定。

委托合同產(chǎn)生代理關(guān)系。大陸法系有關(guān)代理的規(guī)定，一般是在民法總則中作出的，代理人以被代理人的名義從事活動(dòng)，活動(dòng)后果由被代理人承擔(dān)。委托合同產(chǎn)生行紀(jì)關(guān)系。屬于大陸法系的有的國家或者地區(qū)，一般在民法的債編中對(duì)行紀(jì)合同作出規(guī)定，行紀(jì)人接受委托后以自己的名義從事活動(dòng)，活動(dòng)的直接后果由行紀(jì)人承擔(dān)，并按照行紀(jì)合同解決行紀(jì)人與委托人之間的權(quán)利義務(wù)問題。

行紀(jì)合同的有關(guān)規(guī)定可以適用經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的特殊情況，但不能適用受托人以自己的名義從事活動(dòng)的所有情況。英美法系有關(guān)間接代理的規(guī)定，以及大陸法系有關(guān)商事代理的規(guī)定，都允許在一定的條件下，受托人以自己的名義從事的活動(dòng)，其活動(dòng)后果直接由委托人承擔(dān)。我國在對(duì)外開放過程中，因外貿(mào)經(jīng)營權(quán)以及其他原因，也出現(xiàn)受托人以自己的名義從事貿(mào)易代理活動(dòng)。根據(jù)代理制度的原理，適應(yīng)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中有關(guān)代理的不同要求，兼顧委托人、受托人以及第三人的合法權(quán)益，合同法借鑒國際貨物銷售代理公約等有關(guān)規(guī)定，對(duì)本條以及委托人的介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)作出了規(guī)定。

依照本條的規(guī)定，在下列條件下，受托人以自己的名義與第三人訂立的合同，該合同不是直接約束受托人和第三人，而是直接約束委托人和第三人：第一，第三人清楚地知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，也就是說第三人知道受托人是委托人的代理人；第二，第三人是在訂立合同時(shí)就知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，如果是訂立合同的當(dāng)時(shí)不知道，是事后知道，不適用本條的規(guī)定；第三，有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的，也不能適用本條的一般規(guī)定。這里講的有證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的情形，比如，受托人與第三人約定該合同只約束第三人與受托人，不涉及其他人；有交易習(xí)慣表明該合同只約束受托人與第三人，如行紀(jì)合同；有證據(jù)證明如果委托人作為該合同的當(dāng)事人，第三人就不會(huì)訂立該合同等。

第四百零三條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。

受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。

委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。

【釋義】本條是對(duì)委托人的介人權(quán)、第三人的選擇權(quán)的規(guī)定。

委托人的介入權(quán)指的是在受托人與第三人的合同關(guān)系中，委托人取代受托人的地位，介入到原本是受托人與第三人的合同關(guān)系中。委托人行使介人權(quán)的條件是：第一，受托人以自己的名義與第三人訂立合同，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，也就是說受托人與第三人是該合同的當(dāng)事人，該合同對(duì)受托人與第三人具有約束力；第二，當(dāng)?shù)谌瞬宦男泻贤x務(wù)時(shí)，間接影響到委托人的利益，這時(shí)受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人；第三，因受托人的披露，委托人可以行使介入權(quán)。委托人行使介入權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知受托人與第三人。第三人接到通知后，除第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的以外，委托人取代受托人的地位，該合同對(duì)委托人與第三人具有約束力；第四，因受托人的披露，委托人也可以不行使介入權(quán)，仍然由受托人處理因第三人違約而產(chǎn)生的問題。

第三人的選擇權(quán)指的是在受托人與第三人的合同關(guān)系中，因委托人的原因造成受托人不履行義務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，即第三人可以選擇請(qǐng)求委托人承擔(dān)違約責(zé)任，也可以請(qǐng)求仍然由受托人承擔(dān)違約責(zé)任。但第三人只能選擇其一，選定后不得變更。

規(guī)定委托人的介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)，有利于解決因代理產(chǎn)生的合同糾紛，有利于貿(mào)易代理制度更好地為經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)，但委托人的介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)是有條件的，不能濫用。

第四百零四條 受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。

【釋義】本條是對(duì)受托人轉(zhuǎn)移利益的規(guī)定。

受托人應(yīng)當(dāng)將自己因處理委托事務(wù)而取得的各種利益及時(shí)轉(zhuǎn)交給委托人。這是受托人的義務(wù)。這里所說的“取得的財(cái)產(chǎn)”包括取得的金錢、實(shí)物，以及金錢與實(shí)物所生的孳息，以及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。例如受托人因出售委托人的物品而取得的價(jià)金，或?yàn)槲腥顺鲎夥课菟〉玫淖饨鸬取?/p>

受托人轉(zhuǎn)移利益的義務(wù)，不僅適用于受托人，還適用于轉(zhuǎn)委托的第三人。

第四百零五條 受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

【釋義】本條是對(duì)委托人支付報(bào)酬的規(guī)定。

有償?shù)奈泻贤谖惺聞?wù)完成后，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定向受托人支付報(bào)酬。即使是委托合同中并沒有約定報(bào)酬的，但依據(jù)習(xí)慣或者依據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)應(yīng)該由委托人給付報(bào)酬的，委托人仍然有支付給受托人報(bào)酬的義務(wù)。

一般處理事務(wù)完畢，委托關(guān)系才終止。但在委托事務(wù)未全部完畢之前合同提前終止的情況也很多，提前終止委托人是否還要給付報(bào)酬呢，各國的民法典對(duì)此有不同的規(guī)定，我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第548條規(guī)定“委任關(guān)系因非可歸責(zé)于受任人之事由，于事務(wù)處理未完畢前已終止者，受任人得就其已處理之部分，請(qǐng)求報(bào)酬。”

因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成，其原因主要來自三個(gè)方面：第一，是因委托人的原因，如委托人有本法第九十四條規(guī)定的情形，受托人依法解除合同的；或者委托人不給付處理事務(wù)的費(fèi)用，致使事務(wù)無法進(jìn)行的。第二，由于客觀原因，如發(fā)生不可抗力，或者委托人死亡、破產(chǎn)，委托合同終止的，或者受托人死亡、喪失行為能力無法使委托事務(wù)完成的等。上述事由都不是因受托人的過錯(cuò)造成的，不能歸責(zé)于受托人，委托人應(yīng)當(dāng)根據(jù)受托人處理委托事務(wù)所付出的工作時(shí)間的長(zhǎng)短或者所提供事務(wù)的大小，給付受托人相應(yīng)的報(bào)酬。

第四百零六條 有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。

受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

【釋義】本條是對(duì)受托人過錯(cuò)致委托人損失的責(zé)任的規(guī)定。

在有償?shù)奈泻贤校芡腥嗽谔幚砦惺聞?wù)時(shí)只要有過錯(cuò)，并給委托人造成損失，就要承擔(dān)賠償責(zé)任。在無償?shù)奈泻贤校芡腥嗽谝话氵^失下并不承擔(dān)賠償責(zé)任，只有在故意和重大過失的情況下，才對(duì)損害承擔(dān)賠償責(zé)任。所謂重大過失是指一般人對(duì)該行為所產(chǎn)生的損害后果都能預(yù)見到，而行為人卻因疏忽大意沒有預(yù)見到，致使損害后果發(fā)生。由于無償委托合同，受托人沒有報(bào)酬，因此，其承擔(dān)責(zé)任相比有償委托合同要輕一些。

受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，無論委托合同是否有償，都應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第四百零七條 受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。

【釋義】本條是對(duì)委托人對(duì)受托人損失承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。

受托人在委托權(quán)限范圍內(nèi)認(rèn)真處理委托事務(wù)，在自己毫無過錯(cuò)和過失的情況下，使自己的財(cái)產(chǎn)或者人身造成損害的，有向委托人請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。

受托人在處理委托事務(wù)過程中因不可歸責(zé)于自己的事由遭受損害的情況有很多，如，由于委托人在受托人無過錯(cuò)的情況下，解除委托合同的；委托人未經(jīng)受托人同意，又委托第三人處理同一事務(wù)致使受托人報(bào)酬減少的等等。

第四百零八條 委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失。

【釋義】本條是對(duì)委托人另行委托他人處理事務(wù)的規(guī)定。

相互信任是委托合同雙方當(dāng)事人訂立合同的基礎(chǔ)，它具有嚴(yán)格的人身屬性，因此，委托人如果要把委托事務(wù)再委托他人處理，需要征得受托人的同意。

委托人另行委托第三人處理委托事務(wù)，可能給受托人造成損失，如報(bào)酬減少。造成受托人損失的，受托人可以向委托人請(qǐng)求賠償損失。

第四百零九條 兩個(gè)以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。

【釋義】本條是對(duì)共同委托的規(guī)定。

共同委托是指委托人委托兩個(gè)或者兩個(gè)以上的受托人共同行使代理權(quán)處理事務(wù)。但是，如果委托人為兩個(gè)或者兩個(gè)以上的數(shù)人時(shí)，而受托人只有一個(gè)人時(shí)，則不是共同委托。共同委托的特點(diǎn)：

1．共同委托的代理權(quán)必須是由數(shù)個(gè)受托人共同行使的

所謂共同行使，是指數(shù)個(gè)受托人享有共同的權(quán)利義務(wù)，即平等享有、共同享有的代理權(quán)，處理事務(wù)時(shí)只有經(jīng)過全體受托人的共同同意，才能行使代理權(quán)。這并不是一個(gè)委托人同時(shí)委托了兩個(gè)或者兩個(gè)以上受托人，都產(chǎn)生共同委托的問題，如委托人在受托人之外另行委托他人處理委托事務(wù)的情況。又如，有時(shí)受托人雖然為數(shù)人，卻不能認(rèn)定是共同委托。例如，一個(gè)大商場(chǎng)委托甲代為購進(jìn)家用電器，委托乙?guī)椭N售電視機(jī)，又委托丙幫忙銷售冰箱。這里雖然甲、乙和丙都是委托合同的受托人，他們都是共同接受一個(gè)委托人的委托，但是受托人甲、乙、丙之間并不存在聯(lián)系，他們是各自獨(dú)立的接受委托、各自行使代理權(quán)、各自承擔(dān)責(zé)任，是同時(shí)存在的三個(gè)獨(dú)立的委托合同，而不是共同委托。2．受托人承擔(dān)連帶責(zé)任

共同委托中的一個(gè)受托人與其他受托人協(xié)商后或者數(shù)個(gè)受托人共同協(xié)商后，單獨(dú)或者共同實(shí)施的委托行為，其實(shí)施的委托行為應(yīng)該被認(rèn)為是全體受托人的共同行為，由此而造成損失的，若干個(gè)受托人依法應(yīng)當(dāng)對(duì)委托合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，如果共同受托人中的一個(gè)受托人或者數(shù)個(gè)受托人沒有經(jīng)過協(xié)商而擅自單獨(dú)行使代理權(quán)的，由此造成的損失，仍然承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)然，當(dāng)事人事先約定了按份責(zé)任的除外，即合同中無特別規(guī)定，他們應(yīng)對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第四百一十條 委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

【釋義】本條是對(duì)解除合同的規(guī)定。

委托合同是以雙方信任為存在的條件，如果一方不守信用，失信于另一方，繼續(xù)履行合同已無必要，法律賦予了雙方當(dāng)事人的權(quán)利，即只要一方想終止合同，就可以隨時(shí)解除合同，而且不須有任何的理由。

1．委托人可以隨時(shí)撤銷委托。如果互相沒有信任或者已不再需要辦理委托的事項(xiàng)，委托人即可單方解除委托合同，無須征得受托人的同意即可發(fā)生效力。但是受托人可以要求委托人賠償相應(yīng)的損失。

2．受托人可以隨時(shí)辭去委托。委托合同的成立既需要委托人對(duì)受托人的了解和信任，也需要受托人對(duì)委托人的信任。如果受托人不愿意辦理受委托的事務(wù)，受托人無須表明任何理由，即可解除合同。

委托合同的一方當(dāng)事人在不利于對(duì)方當(dāng)事人的時(shí)期解除委托合同而造成對(duì)方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，所謂不利于對(duì)方當(dāng)事人的時(shí)期，就不利于委托人方面而言，當(dāng)受托人在未完成委托事務(wù)的情況下解除合同時(shí)，委托人自己不可能親自處理該項(xiàng)事務(wù)，而且又不能及時(shí)找到合適的受托人代他處理該委托事務(wù)而發(fā)生損害的情形；就不利于受托人方面而言，是指由于委托人在受托人處理委托事務(wù)尚未完成前解除了合同，使受托人因不能繼續(xù)履行義務(wù)而少獲的報(bào)酬。委托人除對(duì)受托人已履行的部分給付報(bào)酬外，對(duì)在不可歸責(zé)于受托人的情況下，因解除委托合同給委托人造成的報(bào)酬減少承擔(dān)賠償責(zé)任。

但是受托人處理事務(wù)不盡注意義務(wù)，怠于委托事務(wù)的處理，委托人無奈而解除委托合同，雖會(huì)給受托人造成一定損失，但因解除合同事由不可歸責(zé)于委托人或者不能完全歸責(zé)于委托人，委托人對(duì)受托人因合同終止而遭受的損失不予賠償或者只賠償其部分損失。

第四百一十一條 委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。【釋義】本條是對(duì)委托合同終止的規(guī)定。

委托合同的成立，是以雙方信任為基礎(chǔ)，為人格專屬的法律關(guān)系，如果當(dāng)事人一方死亡、喪失行為能力或者破產(chǎn)，其繼承人、法定代理人與合同的另一方當(dāng)事人能否取得互相的信任還是未知數(shù)，為了避免不必要的糾紛出現(xiàn)，法律規(guī)定在這些情況下，委托合同可以終止。

以上三種情況是法定事由的發(fā)生時(shí)合同應(yīng)當(dāng)終止，但也有例外情況： 1．合同另有約定時(shí)除外。當(dāng)事人可以另行約定既使有死亡、破產(chǎn)及喪失行為能力的情況發(fā)生，委托關(guān)系仍不消滅，有此約定的，當(dāng)然依照其約定。例如，委托律師訴訟，委托合同可以約定，不因委托人死亡而停止代理訴訟。2．因委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的。國外及有關(guān)地區(qū)對(duì)此也作了規(guī)定，如我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第550條規(guī)定：“委任關(guān)系因當(dāng)事人一方死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力而消滅；但契約另有訂定或因委任事務(wù)之性質(zhì)不能消滅者，不在此限”。如德國民法典第672條規(guī)定，委托人死亡或喪失行為能力，原則導(dǎo)致委托合同的終止，但以下兩種情況為例外：其一，對(duì)委托人的死亡或喪失行為能力發(fā)生疑問；其二，不宜立即終止的委托合同。瑞士債務(wù)法則規(guī)定，除有相反約定或因委托事務(wù)的性質(zhì)不能消滅者外，委托合同因委托人或受托人的死亡而消滅。

第四百一十二條 因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前，受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)。

【釋義】本條是對(duì)受托人應(yīng)繼續(xù)處理委托義務(wù)的規(guī)定。

委托人出現(xiàn)死亡、喪失行為能力或者破產(chǎn)這三種法定事由時(shí)，一般來說，委托關(guān)系終止。但是，如果出現(xiàn)了本條規(guī)定的情況，委托合同不能終止，受托人還應(yīng)當(dāng)負(fù)有繼續(xù)處理委托事務(wù)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的利益，直至委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受了委托事務(wù)為止。

受托人繼續(xù)處理事務(wù)，如果委托合同是有償?shù)模瑒t受托人仍得請(qǐng)求報(bào)酬。因此，對(duì)委托人來說，并未增加負(fù)擔(dān)，對(duì)受托人的利益則起到防止損害發(fā)生的作用。

受托人負(fù)有繼續(xù)處理委托事務(wù)的義務(wù)，但是，繼續(xù)處理委托事務(wù)應(yīng)到何時(shí)為止？筆者認(rèn)為，應(yīng)繼續(xù)到委托人或者其繼承人或其法定代理人能接受時(shí)為止。例如委托人死亡，委托人的繼承人有時(shí)因遠(yuǎn)在外國，一時(shí)不能趕回來，如果受托人不繼續(xù)處理其事務(wù)，勢(shì)必使委托人的繼承人發(fā)生損害。受托人應(yīng)繼續(xù)處理至委托人的繼承人能夠接受時(shí)為止。

第四百一十三條 因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施。

【釋義】本條是對(duì)受托人繼續(xù)處理義務(wù)的規(guī)定。

受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織負(fù)有兩項(xiàng)義務(wù)：一是及時(shí)通知委托人的義務(wù)。二是委托合同終止將損害委托人利益的情況下，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)委托人的利益。例如，保存好委托事務(wù)有關(guān)的單證和資料；保管好委托事務(wù)的財(cái)產(chǎn)，以便交付給委托人。法律規(guī)定受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承擔(dān)上述通知義務(wù)和采取必要措施的義務(wù)，是因?yàn)槭芡腥怂劳龊螅^承人有繼承其財(cái)產(chǎn)的權(quán)利；受托人喪失民事行為能力后，由法定代理人代理其民事活動(dòng)；法人破產(chǎn)后，由清算組織接管，對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清理、保管、估價(jià)、處理和分配。清算組織可以代表破產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。繼承人、法定代理人、清算組織，在承受受托人遺產(chǎn)或者處理受托人事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，將受托人的有關(guān)事宜妥善處理。繼續(xù)處理委托事務(wù)應(yīng)到何時(shí)為止？一直處理到委托人能夠接受時(shí)為止。委托人在知道受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，需要有一段時(shí)間進(jìn)行善后處理，如需要找新的受托人代替前一受托人的工作，尋找的過程需要時(shí)間等等，在委托人處理好以前，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織有義務(wù)采取必要的、有效的措施，繼續(xù)處理委托事務(wù)。

第三篇：環(huán)境保護(hù)部關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)全國人大法工委

環(huán)境保護(hù)部關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)全國人大法工委《對(duì)違法排污行為適用行政拘留處罰問

題的意見》的通知

環(huán)發(fā)[2008]62號(hào)

頒布時(shí)間：2008-7-4發(fā)文單位：環(huán)境保護(hù)部

各省、自治區(qū)、直轄市環(huán)境保護(hù)局（廳），副省級(jí)城市環(huán)境保護(hù)局，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)環(huán)境保護(hù)局，解放

軍環(huán)境保護(hù)局：

《水污染防治法》第九十條明確規(guī)定，對(duì)違反治安管理法規(guī)的行為依法給予治安管理處罰。《治安管理處罰法》第三十條對(duì)環(huán)境管理中違反治安管理規(guī)定適用行政拘留處罰的行為做出了具體規(guī)定。為認(rèn)真貫徹執(zhí)行《水污染防治法》，加大環(huán)境執(zhí)法力度，充分運(yùn)用行政拘留的強(qiáng)制手段處罰惡意排污行為，全國人大常委會(huì)法工委2008年5月印發(fā)了《對(duì)違法排污行為適用行政拘留處罰問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）。

現(xiàn)將《意見》轉(zhuǎn)發(fā)給你們，并將具體運(yùn)用問題通知如下：

一、違法向水體排放或傾倒危險(xiǎn)物質(zhì)的，可以依法適用行政拘留處罰

根據(jù)《水污染防治法》、《治安管理處罰法》和《意見》的規(guī)定，排污單位違反國家規(guī)定，向水體排放、傾倒毒害性、放射性、腐蝕性物質(zhì)或者傳染病病原體等危險(xiǎn)物質(zhì)，構(gòu)成非法處置危險(xiǎn)物質(zhì)的，可以適

用行政拘留處罰。

二、案件的移送程序及證據(jù)材料

環(huán)境保護(hù)行政主管部門發(fā)現(xiàn)排污單位有違法向水體排放或傾倒危險(xiǎn)物質(zhì)行為的，應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查處理，凡涉嫌違反治安管理規(guī)定需要適用行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)、及時(shí)與公安機(jī)關(guān)溝通，按照《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》（公安部令第88號(hào)）的有關(guān)要求向公安機(jī)關(guān)移送，并將案件相關(guān)證據(jù)材料一并移

送。

環(huán)境保護(hù)行政主管部門應(yīng)當(dāng)指定兩名或者兩名以上行政執(zhí)法人員組成專案組專門負(fù)責(zé)，核實(shí)情況后提

出移送案件的書面報(bào)告，報(bào)經(jīng)本部門主要負(fù)責(zé)人或者主持工作的負(fù)責(zé)人審批。

環(huán)境保護(hù)行政主管部門向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌違反治安管理規(guī)定的案件，應(yīng)當(dāng)附有案件移送書、涉嫌違反治安管理規(guī)定依法需要適用行政拘留處罰的案件情況調(diào)查報(bào)告、涉案物品清單、有關(guān)監(jiān)測(cè)報(bào)告或者鑒定結(jié)論等證據(jù)材料。環(huán)境保護(hù)行政主管部門已經(jīng)對(duì)相關(guān)環(huán)境違法行為作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)移送行

政處罰決定書和作出行政處罰決定的證據(jù)資料。

三、加強(qiáng)協(xié)調(diào)，密切配合環(huán)境保護(hù)行政主管部門辦理適用行政拘留處罰的環(huán)境違法案件，應(yīng)當(dāng)與公安機(jī)關(guān)密切配合，充分協(xié)調(diào)。在向公安機(jī)關(guān)移送案件后的十日內(nèi)向公安機(jī)關(guān)查詢受理情況，并跟蹤案件辦理過程。對(duì)公安機(jī)關(guān)已經(jīng)受理的案件，環(huán)境保護(hù)行政主管部門應(yīng)當(dāng)予以配合，支持公安機(jī)關(guān)的調(diào)查工作，根據(jù)需要提供必要的監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)

和其他證據(jù)材料。在案件移送前，環(huán)境保護(hù)行政主管部門如認(rèn)為必要，可以邀請(qǐng)公安機(jī)關(guān)派員參加相關(guān)調(diào)查工作；公安機(jī)關(guān)要求提前介入調(diào)查或者要求參加案件討論的，環(huán)境保護(hù)行政主管部門應(yīng)當(dāng)給予支持和配

合。

四、嚴(yán)肅責(zé)任追究機(jī)制

環(huán)境保護(hù)行政主管部門應(yīng)充分運(yùn)用行政拘留的處罰手段，切實(shí)做好適用行政拘留處罰的環(huán)境違法案件的移送工作。

對(duì)涉嫌違反治安管理規(guī)定適用行政拘留處罰的案件應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)而不移送，致使違法人員逃脫行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《環(huán)境保護(hù)違法違紀(jì)行為處分暫行規(guī)定》（監(jiān)察部、國家環(huán)境保護(hù)總局令第10號(hào)）第8條的規(guī)定，對(duì)直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分；情節(jié)較重的，給予降級(jí)或者撤職處

分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除處分。

附件：略

第四篇：全國人大法工委釋義——行紀(jì)合同釋義

第二十二章 行紀(jì)合同

本章共十條，主要內(nèi)容有：行紀(jì)合同的概念，行紀(jì)人享有介入權(quán)、處置權(quán)、留置權(quán)，以及自負(fù)費(fèi)用的義務(wù)、妥善保管的義務(wù)，委托人享有指示權(quán)及支付報(bào)酬的義務(wù)等。

第四百一十四條 行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)合同概念的規(guī)定。

行紀(jì)合同是指行紀(jì)人接受委托人的委托，以自己的名義，為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。接受委托的一方為行紀(jì)人，而另一方則為委托人。如某配件廠（甲方）委托某銷售公司（乙方）代銷產(chǎn)品，乙接受甲的委托并以自己的名義代甲銷售，代銷價(jià)款歸甲方，乙方收取代銷費(fèi)。在這個(gè)關(guān)系中，甲為委托人，乙為行紀(jì)人。

行紀(jì)合同也稱信托合同，最早羅馬法所稱信托是一種遺產(chǎn)處理形式。是指被繼承人將遺產(chǎn)的全部、一部或者一特定物，囑托其繼承人轉(zhuǎn)交給指定的第三人，這時(shí)的信托并不產(chǎn)生法律上的效力。英美法信托是從英國中世紀(jì)所通行的用益權(quán)制度發(fā)展而來，源于英國的衡平法。信托是英美法中一項(xiàng)很重要的財(cái)產(chǎn)法律制度。其主要內(nèi)容是受托人根據(jù)信托人（財(cái)產(chǎn)所有人）的委托，為受益人（第三人）的利益而運(yùn)用此財(cái)產(chǎn)，對(duì)信托人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、處分。大陸法系由于有財(cái)團(tuán)法人制度及法定代理制度，可以實(shí)現(xiàn)信托所想要達(dá)到的目的，因此大陸法無信托制度。隨著行紀(jì)業(yè)務(wù)的發(fā)展，行紀(jì)合同逐漸被廣泛應(yīng)用，成為一種獨(dú)立的合同類型，與委托合同并存。有些國家把行紀(jì)合同規(guī)定在商法典中，如法國商法典和德國商法典對(duì)行紀(jì)合同都作了專門詳細(xì)的規(guī)定。我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”對(duì)行紀(jì)也有專門的規(guī)定。

我國改革開放前受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的限制，行紀(jì)業(yè)很不發(fā)達(dá)，只有一些國營和集體的信托商店、舊貨寄售商店和貿(mào)易貨棧等，主要是公民的寄售業(yè)務(wù)。改革開放后，全國各地相繼恢復(fù)和新建許多貿(mào)易信托、行紀(jì)等機(jī)構(gòu)，包括房地產(chǎn)中介機(jī)構(gòu)獨(dú)家銷售公司等。由于行紀(jì)人往往是在一定領(lǐng)域內(nèi)從事專門性行紀(jì)活動(dòng)，比較了解行情，熟悉業(yè)務(wù)和供求關(guān)系，且手段簡(jiǎn)便、靈活，可以為委托人提供有效的服務(wù)，對(duì)擴(kuò)大商品流通，促進(jìn)貿(mào)易發(fā)展起著重要的作用。

如何理解本條對(duì)行紀(jì)合同的定義，重要的一點(diǎn)是分清行紀(jì)合同與委托合同的界限。行紀(jì)合同和委托合同有相同點(diǎn)：如都是以提供勞務(wù)為合同的標(biāo)的；都是以當(dāng)事人雙方的信任為基礎(chǔ)；都是以處理一定事務(wù)為目的。

兩者的區(qū)別在于：

第一，適用范圍不同。行紀(jì)合同適用范圍窄，僅限于代銷等貿(mào)易行為；而委托合同的適用范圍寬。第二。行紀(jì)合同的受托人只能以自己的名義處理委托事務(wù)；委托合同的受托人處理事務(wù)既可以用委托人名義，也可以用自己的名義。第三，行紀(jì)人一般是專門從事貿(mào)易活動(dòng)，其開業(yè)和經(jīng)營需要經(jīng)過國家有關(guān)部門的審查、登記；而委托合同的當(dāng)事人不必是專門從事貿(mào)易活動(dòng)的，可以是公民，也可以是法人。第四，行紀(jì)合同是有償合同；而委托合同既可以是有償也可以無償。

第四百一十五條 行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人的費(fèi)用負(fù)擔(dān)的義務(wù)。

行紀(jì)人作為中介人當(dāng)然應(yīng)當(dāng)具備法人成立的這些條件，既然是經(jīng)營，就必然會(huì)有商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，所謂風(fēng)險(xiǎn)就行紀(jì)合同來說，反映在行紀(jì)人在為委托人處理委托事務(wù)，不僅需要盡職盡力，而且行紀(jì)的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)還需要行紀(jì)人自己負(fù)擔(dān)，如交通費(fèi)、差旅費(fèi)等。行紀(jì)人所支出的這些費(fèi)用，應(yīng)該說是處理委托事務(wù)的成本。只有當(dāng)行紀(jì)合同履行完畢，才能由委托人支付報(bào)酬，報(bào)酬就包括成本與利潤。如果行紀(jì)人沒有處理好委托事務(wù)，他所負(fù)出的代價(jià)，即支出的成本費(fèi)用，也就算商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，由其自己負(fù)擔(dān)了。但是也有例外情形，如委托人與行紀(jì)人事先有約定，不論事情成功與否，行紀(jì)人為此支出的活動(dòng)費(fèi)用，都由委托人償還。行紀(jì)人處理委托事務(wù)的費(fèi)用由行紀(jì)人自己負(fù)擔(dān)是與委托合同的不同之處。

第四百一十六條 行紀(jì)人占有委托物的，應(yīng)當(dāng)妥善保管委托物。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人保管義務(wù)的規(guī)定。

行紀(jì)合同的性質(zhì)決定了其為有償合同，行紀(jì)人對(duì)于自己為委托人購進(jìn)或者出售的物品，妥善保管委托物應(yīng)當(dāng)是行紀(jì)人履行義務(wù)的一項(xiàng)重要義務(wù)。其具體實(shí)施應(yīng)以選擇對(duì)委托人最有利的條件，并以善良管理人的注意進(jìn)行保管。許多國家法律均要求“行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)以普通商人的注意處理行紀(jì)事務(wù)”。

寄售商品通常以積壓商品、舊物品等居多，由此行紀(jì)人有義務(wù)盡心盡力盡職地妥善保管好，如果因保管不善造成物品損壞滅失、缺少、變質(zhì)、污染的，行紀(jì)人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。除非行紀(jì)人能證明其已經(jīng)盡了善良管理人的注意。對(duì)于滅失、毀損的財(cái)物，如果是由于不可抗力或物品本身的自然損耗等不可歸責(zé)于行紀(jì)人的事由造成損失，行紀(jì)人可以免除責(zé)任，由委托人自己承擔(dān)損失。如果委托人對(duì)財(cái)物有特別指示，如委托人支付投保費(fèi)，請(qǐng)行紀(jì)人代委托人投保財(cái)物保險(xiǎn)，行紀(jì)人沒有投保保險(xiǎn)的，其損失的責(zé)任理應(yīng)由行紀(jì)人承擔(dān)。但行紀(jì)人在既無約定又無指示的情況下，對(duì)其占有的財(cái)物投保保險(xiǎn)，如果其保險(xiǎn)是為了保險(xiǎn)人的利益且不違反委托人明示或可推定的意思，有權(quán)請(qǐng)求委托人支付保險(xiǎn)費(fèi)及自支出時(shí)起的利息。

第四百一十七條 委托物交付給行紀(jì)人時(shí)有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人可以處分該物；和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系的，行紀(jì)人可以合理處分。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人處置委托物義務(wù)的規(guī)定。

行紀(jì)人是為了滿足委托人所追求的經(jīng)濟(jì)利益而為其處理事務(wù)的，所以行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示，從維護(hù)委托人利益的角度出發(fā)，選擇最有利于委托人的條件完成行紀(jì)事務(wù)。行紀(jì)合同的目的決定了行紀(jì)人遵從委托人指示的義務(wù)。在行紀(jì)合同的履行過程中，委托出賣的物品，在委托人交付給行紀(jì)人的時(shí)候，已表現(xiàn)出有瑕疵或者根據(jù)物品的性質(zhì)是屬于容易腐爛、變質(zhì)的，行紀(jì)人為了保護(hù)委托人的利益，有義務(wù)及時(shí)通知委托人，在征得委托人同意的前提下，行紀(jì)人可以按照委托人的指示對(duì)委托物進(jìn)行處置，如拍賣、變賣。

一般情況下，行紀(jì)人不得擅自改變委托人的指示辦理行紀(jì)事務(wù)，但如果處在委托物在交付時(shí)有瑕疵，快要腐爛、變質(zhì)了，行紀(jì)人又無法與委托人取得聯(lián)絡(luò)，如通訊中斷、委托人遠(yuǎn)行等原因，致使行紀(jì)人不可能征得委托人的同意。在這種時(shí)候，如果不及時(shí)合理的處置，就會(huì)使委托人的利益遭受更大的損失。為了保護(hù)委托人的利益，法律賦予行紀(jì)人有權(quán)以合理的注意來處置委托物。

對(duì)于行紀(jì)人未盡到其應(yīng)盡的義務(wù)，如發(fā)現(xiàn)委托物有瑕疵或者即將腐爛、變質(zhì)，而怠于通知委托人，又沒有采取合理的措施，致使損失進(jìn)一步擴(kuò)大的，給委托人造成損失的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。如果行紀(jì)人對(duì)于出售的物品、購進(jìn)商品不作檢查，或雖已作檢查但對(duì)發(fā)現(xiàn)的物品的瑕疵沒有按照規(guī)定程序記錄存證，并且沒有及時(shí)通知委托人的，行紀(jì)人就應(yīng)對(duì)委托物的瑕疵或者毀損、滅失承擔(dān)責(zé)任。

第四百一十八條 行紀(jì)人低于委托人指定的價(jià)格賣出或者高于委托人指定的價(jià)格買入的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意。未經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人補(bǔ)償其差額的，該買賣對(duì)委托人發(fā)生效力。

行紀(jì)人高于委托人指定的價(jià)格賣出或者低于委托人指定的價(jià)格買入的，可以按照約定增加報(bào)酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。

委托人對(duì)價(jià)格有特別指示的，行紀(jì)人不得違背該指示賣出或者買入。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人按照委托人指定價(jià)格買賣的規(guī)定。

行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)依照委托人已明確指定的價(jià)格操作，行紀(jì)人違反委托人指示的交易而進(jìn)行買賣的，委托人可以拒絕承受，因此而造成的損害，由行紀(jì)人賠償。

行紀(jì)人不按指示價(jià)格處理事務(wù)無非有兩種情況：

一是行紀(jì)人以低于指示價(jià)格賣出或者以高于指示價(jià)格買入。商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)，風(fēng)云變化莫測(cè)，其價(jià)格此一時(shí)彼一時(shí)，行情不利于委托人時(shí)，行紀(jì)人為了避免損失進(jìn)一步的擴(kuò)大，以劣于委托人的指示從事行紀(jì)活動(dòng)的，即以低于委托人指定的價(jià)格賣出或者高于指定的價(jià)格買入時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)取得委托人的同意；在沒有征得委托人同意的情況下，行紀(jì)人擅自作主變更指示而作為的，對(duì)于違背委托人利益而帶來的后果，委托人有權(quán)拒絕接受對(duì)其不利的行紀(jì)行為，并有權(quán)要求行紀(jì)人賠償損失。但是行紀(jì)人把損失的差額部分補(bǔ)足時(shí)，應(yīng)認(rèn)為行紀(jì)人的行為對(duì)于委托人發(fā)生法律效力，委托人不得以違反指示為由拒絕接受。例如，甲委托乙以一臺(tái)電腦1萬元的價(jià)格代其銷售100臺(tái)電腦，由于電腦市場(chǎng)受金融**的影響，出現(xiàn)供大于求不景氣的現(xiàn)象，在沒有征得甲同意的情況下，乙以一臺(tái)電腦8000元的價(jià)格賣出這批電腦，這時(shí)乙應(yīng)該補(bǔ)償甲為此而受到的損失，即按照一臺(tái)電腦補(bǔ)2000元的價(jià)格計(jì)算。

二是當(dāng)執(zhí)行委托任務(wù)的結(jié)果比合同規(guī)定的條件更為優(yōu)越時(shí)，即行紀(jì)人以高于委托人的指示賣出或者以低于指定價(jià)格買入，使委托人增加了收入或者節(jié)約了開支，其增加的利益（高價(jià)賣出多出的價(jià)款或低價(jià)買入結(jié)余的價(jià)款），應(yīng)當(dāng)歸屬于委托人，但行紀(jì)人可以要求增加報(bào)酬。如果行紀(jì)合同沒有約定或者約定不清楚的，雙方可以協(xié)商解決；如果還不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者按照商業(yè)交易的習(xí)慣確定，還不能確定的，利益歸委托人，行紀(jì)人不能取得報(bào)酬。

第四百一十九條 行紀(jì)人賣出或者買入具有市場(chǎng)定價(jià)的商品，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或者出賣人。

行紀(jì)人有前款規(guī)定情形的，仍然可以要求委托人支付報(bào)酬。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人介入權(quán)的規(guī)定。

行紀(jì)人可以作為出賣人或者買受人，賣出或者購買委托人的委托物。這就是通常說的行紀(jì)人的介入權(quán)，即行紀(jì)人按照委托人的指示，實(shí)施行紀(jì)行為時(shí)，有權(quán)以自己作為買受人或者出賣人與委托人進(jìn)行交易活動(dòng)。行紀(jì)人的介入權(quán)由商業(yè)習(xí)慣發(fā)展而來的，最早出現(xiàn)于《德國商法》，此后，《日本商法》、《瑞士商務(wù)法》等紛紛仿效。

行紀(jì)人行使介人權(quán)，實(shí)際上就是行紀(jì)人自己作為買受人或出賣人，其與委托人之間直接訂立買賣合同。買賣合同的成立，一般認(rèn)為介入是實(shí)施行紀(jì)行為的一種特殊方法，行紀(jì)人雖然實(shí)施介入到買賣合同中來，但依然是行紀(jì)人。

行紀(jì)合同的委托物必須是有市場(chǎng)價(jià)格的商品。這是介入權(quán)構(gòu)成的要件。這一要件既是行紀(jì)人產(chǎn)生介入權(quán)的要件，又是判定行紀(jì)人是否在對(duì)委托人不利時(shí)實(shí)施介入以及行紀(jì)人實(shí)施介入對(duì)委托人不利時(shí)損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。行紀(jì)人所依據(jù)的價(jià)格應(yīng)當(dāng)明確，以便能公平地行使介人權(quán)。

既然行紀(jì)人仍然是行紀(jì)合同的一方當(dāng)事人，委托人就應(yīng)當(dāng)按照行紀(jì)合同約定的報(bào)酬支付給行紀(jì)人，而不能以行紀(jì)人是買賣合同的買受人為由，拒絕支付報(bào)酬。因?yàn)檫@是買賣合同和行紀(jì)合同兩個(gè)合同關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)分別由這兩個(gè)合同關(guān)系的法律調(diào)整，不能混合。例如，甲委托乙購買一部汽車。乙正好有一輛車同型號(hào)同質(zhì)量的新車，便按照委托人指定的價(jià)格，自己以出賣人的身份把該輛汽車賣給甲。這時(shí)乙既是買賣合同的出賣人，又是行紀(jì)合同的行紀(jì)人。甲不僅要向乙支付買車的價(jià)款，而且還應(yīng)向乙支付行紀(jì)合同所約定的報(bào)酬。

但是，如果在訂立行紀(jì)合同或者行紀(jì)人在履行義務(wù)時(shí)告之委托人自己想作為買受人或者出賣人時(shí)，委托人明確表示不同意的，行紀(jì)人便不能實(shí)施該行為。

第四百二十條 行紀(jì)人按照約定買入委托物，委托人應(yīng)當(dāng)及時(shí)受領(lǐng)。經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，行紀(jì)人依照本法第一百零一條的規(guī)定可以提存委托物。

委托物不能賣出或者委托人撤回出賣，經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人不取回或者不處分該物的，行紀(jì)人依照本法第一百零一條的規(guī)定可以提存委托物。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人提存的規(guī)定。

1．委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)買入商品時(shí)，行紀(jì)人的提存權(quán)

行紀(jì)人按照委托人的指示和要求為其購買的買入物，委托人應(yīng)當(dāng)及時(shí)受領(lǐng)，并支付報(bào)酬，從而終止委托合同。行紀(jì)人行使提存權(quán)的條件是：第一，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)催告委托人在一定期限內(nèi)受領(lǐng)；第二，委托人無正當(dāng)理由逾期仍拒絕受領(lǐng)買人物的；第三，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)按照本法第一百零一條關(guān)于提存的規(guī)定行使提存權(quán)。2．委托人不處分、不取回不能出賣的委托物時(shí)，行紀(jì)人的提存權(quán)

委托行紀(jì)人出賣的委托物，如果不能賣出或者委托人撤回出賣委托物時(shí)，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)通知委托人取回，行紀(jì)人雖然可以暫時(shí)代為保管，但行紀(jì)人沒有繼續(xù)保管委托物的義務(wù)。經(jīng)過行紀(jì)人的催告，在合理期限內(nèi)，委托人逾期仍不取回或者不處分委托物的，行紀(jì)人可以行使提存權(quán)。3．行紀(jì)人享有拍賣權(quán)

拍賣權(quán)是指委托人無故拒絕受領(lǐng)或者不取回出賣物時(shí)，法律賦予行紀(jì)人依照法定程序?qū)⑽形镉枰耘馁u的權(quán)利，并可以優(yōu)先受償，即就拍賣后的價(jià)款中扣除委托人應(yīng)付的報(bào)酬、償付的費(fèi)用以及損害賠償金等，如果還有剩余，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)交給有關(guān)部門進(jìn)行提存。

第四百二十一條 行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。

第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。

【釋義】本條是對(duì)行紀(jì)人的直接履行義務(wù)的規(guī)定。

行紀(jì)合同的法律關(guān)系較之其他要復(fù)雜一些，這當(dāng)中有兩層法律關(guān)系，既有行紀(jì)人與委托人之間的委托合同關(guān)系，又有行紀(jì)人與第三人之間的買賣合同關(guān)系；同時(shí)涉及三方主體，即委托人和行紀(jì)人與第三人之間的法律關(guān)系。而在行紀(jì)人與第三人訂立的買賣合同中，行紀(jì)人是作為合同一方的當(dāng)事人為委托人的利益而與第三人訂立的合同。既然行紀(jì)人是合同的當(dāng)事人，就必須自己直接對(duì)合同享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。在從事買賣事務(wù)時(shí)，不論行紀(jì)人是否告訴第三人自己是代理人的身份，或者第三人是否知道委托人的姓名，都不影響行紀(jì)人以自己的名義參與的買賣關(guān)系的法律效力。由于委托人與第三人之間不產(chǎn)生直接的法律關(guān)系，委托人無權(quán)對(duì)行紀(jì)人與第三人之間的買賣關(guān)系提出自己的異議。

在發(fā)生合同違約行為、追究違約責(zé)任時(shí)，第三人不得直接對(duì)委托人主張損害賠償權(quán)，而只能向行紀(jì)人主張權(quán)利，而且行紀(jì)人也不得以自己沒有過錯(cuò)為由而拒絕承擔(dān)違約責(zé)任，行紀(jì)人只能先承擔(dān)責(zé)任后，再向委托人行使追償權(quán)。同樣的，第三人如果違約的，不得直接對(duì)委托人行使請(qǐng)求權(quán)，而只能向行紀(jì)人主張權(quán)利，行紀(jì)人此時(shí)也不得以自己無過錯(cuò)為由而拒絕承擔(dān)自己的責(zé)任。行紀(jì)人承擔(dān)責(zé)任向委托人履行后，再行使向第三人的追償權(quán)。

第四百二十二條 行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

【釋義】本條是對(duì)委托人支付報(bào)酬義務(wù)的規(guī)定。1．請(qǐng)求報(bào)酬的權(quán)利

行紀(jì)人就自己處理委托事務(wù)的不同情況，可以按照合同的約定請(qǐng)求委托人支付報(bào)酬。有以下幾種情況：（l）行紀(jì)人按照委托人的指示和要求履行了全部合同的義務(wù)，有權(quán)請(qǐng)求全部報(bào)酬；（2）因委托人的過錯(cuò)使得合同義務(wù)部分或者全部不能履行而使委托合同提前終止，行紀(jì)人可以請(qǐng)求支付全部報(bào)酬；（3）行紀(jì)人部分完成委托事務(wù)的，可以就已履行的部分的比例請(qǐng)求給付報(bào)酬。

報(bào)酬數(shù)額，一般由合同雙方事先約定，如有國家規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定執(zhí)行。原則上應(yīng)于委托事務(wù)完成之后支付報(bào)酬，但當(dāng)事人約定預(yù)先支付或分期支付的也可以按約定執(zhí)行，如果寄售物品獲得比原約定更高的價(jià)金，或者代購物品所付費(fèi)用比原約定低，可以約定按比例增加報(bào)酬。2．行紀(jì)人享有留置權(quán)

委托人不按照約定支付報(bào)酬時(shí)，行紀(jì)人對(duì)其占有的委托物可以行使留置權(quán)。留置期屆滿后，以留置物折價(jià)或者從變賣留置物所得價(jià)款中優(yōu)先受償。留置委托物需具備幾個(gè)條件：

（1）已合法占有委托物。行紀(jì)人行使留置權(quán)，必須是行紀(jì)人已經(jīng)合法占有委托物，非法占有委托物的不得行使留置權(quán)。

（2）委托人沒有理由的拒絕支付報(bào)酬。行紀(jì)人行使留置權(quán)，必須具有委托人按期不予支付報(bào)酬的事實(shí)存在。

（3）委托合同中沒有事先約定過不得留置的條款。如果委托人與行紀(jì)人在行紀(jì)合同訂立時(shí)已經(jīng)約定，不得將委托物進(jìn)行留置的，行紀(jì)人就不得留置委托物，但是，委托人需要提供其他物品作為擔(dān)保。

委托人向行紀(jì)人支付報(bào)酬超過了合同約定的履行期限的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期不支付報(bào)酬的責(zé)任，此時(shí)行紀(jì)人對(duì)占有委托物品享有留置權(quán)。

按照擔(dān)保法對(duì)留置物的規(guī)定，行紀(jì)人留置委托后，已經(jīng)合理期限的催告，委托人逾期仍不履行的，行紀(jì)人就可以行使留置權(quán)，并以留置物折價(jià)或者從拍賣、變賣留置物的價(jià)款中優(yōu)先受償。如果留置物經(jīng)過折價(jià)、拍賣、變賣后，其價(jià)款超過了委托人應(yīng)支付的報(bào)酬，剩余部分還應(yīng)當(dāng)歸委托人所有，如果結(jié)果不足以支付行紀(jì)人的報(bào)酬，行紀(jì)人還有權(quán)利請(qǐng)求委托人繼續(xù)清償。合同法第四百二十六條規(guī)定：“行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第四百二十三條 本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。【釋義】本條是對(duì)適用委托合同的規(guī)定。

行紀(jì)合同與委托合同有許多共同點(diǎn)，行紀(jì)關(guān)系中委托人與行紀(jì)人的關(guān)系就是委托關(guān)系，只不過委托的事項(xiàng)特殊固定，所以，本條規(guī)定，本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。

第五篇：致全國人大法工委的立法建議函

山東永光律師事務(wù)所律師尹增棟、胡俊朋

就對(duì)新生兒進(jìn)行強(qiáng)制性親子鑒定并建立基因數(shù)據(jù)庫問題

致全國人大法工委的立法建議函

全國人大法工委：

我們是山東永光律師事務(wù)所律師，在律師執(zhí)業(yè)過程中，收集了大量因子女非親生最終導(dǎo)致離婚的相關(guān)案例，現(xiàn)針對(duì)婚姻家庭中子女非親生對(duì)男性造成的嚴(yán)重?fù)p害，建議對(duì)新生兒進(jìn)行強(qiáng)制性親子鑒定并建立基因數(shù)據(jù)庫問題給予立法保護(hù)！

目前，我國《婚姻法》、《母嬰保健法》等相關(guān)法律法規(guī)未對(duì)親子鑒定問題作出具體規(guī)定，僅在《最高人民法院關(guān)于適用<婚姻法>若干問題的解釋

（三）》中規(guī)定：夫妻一方向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立。當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。

由此可見，我國僅在現(xiàn)行的司法解釋中就離婚訴訟中如何確定親子關(guān)系問題作出了規(guī)定，且這種規(guī)定是補(bǔ)救性的、推定性的。一旦一方不同意，不能強(qiáng)制其進(jìn)行親子鑒定，無法確定真實(shí)的親子關(guān)系。特別是在長(zhǎng)期撫養(yǎng)孩子的過程中與孩子產(chǎn)生了深厚感情的情況下，對(duì)男性的損害，無論是經(jīng)濟(jì)上的付出，還是精神上的傷害，都是無法彌補(bǔ)的。

為此，我們建議，應(yīng)當(dāng)在《婚姻法》、《母嬰保健法》、《人口與計(jì)劃生育法》等法律中明文規(guī)定：對(duì)新生兒進(jìn)行強(qiáng)制性親子鑒定，并將親子鑒定結(jié)論載入出生醫(yī)學(xué)證明；同時(shí)，為新生兒建立基因數(shù)據(jù)庫。這樣，不僅有助于確定親子關(guān)系，對(duì)被拐賣兒童、走失人員尋親，以及刑事案件的偵破也有巨大的幫助作用。

以上建議，敬請(qǐng)予以立法參考！

建議人：山東永光律師事務(wù)所

尹增棟 胡俊朋 律師 二○一二年九月十日