第一篇:《中華人民共和國科技進步法》要點解讀
《中華人民共和國科技進步法》要點解讀
編者按:新修訂的《中華人民共和國科技進步法》已于2008年7月1日正式實施,學習、宣傳、貫徹實施好《中華人民共和國科技進步法》,對于堅持科學發展觀,實施自主創新戰略,建設創新型國家和科技強省具有十分重要的意義?,F將《中華人民共和國科技進步法》的主要內容作一介紹,供廣大讀者參考。
新修訂的《中華人民共和國科技進步法》(以下簡稱《科技進步法》已于今年7月1日正式實施。原《中華人民共和國科技進步法》作為規范和管理我國科技事業的基本法,自1993年頒布實施以來,對促進和保障科技進步、推動科技法律制度建設發揮了重要的作用。為推進創新型國家建設,反映自1993年以來科技進步和自主創新的新情況、新要求,去年12月29日,第十屆全國人大常務委員會第31次會議通過了《科技進步法》修訂案。修訂后的《科技進步法》著眼于建設創新型國家的奮斗目標,以科學發展觀為指導,突出自主創新,以法律形式明確了新時期國家發展科學技術的目標、方針和戰略,強調科技對經濟社會發展的支撐和引領作用,強化了激勵自主創新的措施,是新時期科技事業發展和全社會科技進步的重要的法律保障。
一、突出和鼓勵自主創新
《科技進步法》將增強自主創新能力作為我國科學技術發展的戰略基點,主要表現在四個方面:第一,明確知識產權的歸屬和運用,激勵項目承擔者的創造積極性。《科技進步法》第二十條規定:利用財政性資金設立的科學技術基金項目或者科學技術計劃項目所形成的發明專利權、計算機軟件著作權、集成電路布圖設計專有權和植物新品種權,除涉及國家安全、國家利益和重大社會公共利益的外,授權項目承擔者依法取得。項目承擔者既可以是企事業單位,也可以是個人。對于項目承擔者依法取得的知識產權,國家在特殊情況下可以無償實施,也可以許可他人有償或者無償實施。第二,實施促進自主創新的政府采購制度。《科技進步法》第二十五條規定:對境內公民、法人或者其他組織自主創新的產品、服務或者國家需要重點扶持的產品、服務,在性能、技術等指標能夠滿足政府采購需求的條件下,政府采購應當購買;首次投放市場的,政府采購應當率先購買。政府采購的產品尚待研究開發的,采購人應當運用招標方式確定科學技術研究開發機構、高等學?;蛘咂髽I進行研究開發,并予以訂購。第三,建立了寬容失敗的制度。為激勵自主創新,鼓勵勇敢探索、勇于承擔風險,《科技進步法》第五十六條規定:國家鼓勵科學技術人員自由探索、勇于承擔風險。原始記錄能夠證明承擔探索性強、風險高的科學技術研究開發項目的科學技術人員已經履行了勤勉盡責義務仍不能完成該項目的,給予寬容。第四,規定了技術引進的消化、吸收和再創新制度。科技進步不排除引進國際先進科技,關鍵是對引進技術要進行消化、吸收和再創新,掌握關鍵技術,提高創新能力?!犊萍歼M步法》第二十二條規定:國家鼓勵根據國家的產業政策和技術政策引進國外先進技術和裝備。利用財政性資金和國有資本引進重大技術、裝備的,應當進行技術消化、吸收和再創新。
二、強化企業在自主創新中的主體地位
企業是市場經濟的主體,也是科技與經濟的結合點。只有以企業為主體,才能堅持技術創新的市場導向,加快科技成果的產業化,促進經濟發展方式的轉變,提高競爭力?!犊萍歼M步法》主要從四個方面突出企業的主體地位:第一,明確了企業在技術創新中的主體作用,并將其作為全面推進國家創新體系建設的突破口。第三十條規定:建立以企業為主體,以市場為導向,企業同科學技術研究開發機構、高等學校相結合的技術創新體系,引導和扶持企業技術創新活動,發揮企業在技術創新中的主體作用。第二,對企業開展創新予以稅收優惠和財政支持。《科技進步法》第三十三條規定:國家鼓勵企業增加研究開發和技術創新的投入,自主確立研究開發課題,開展技術創新活動。國家鼓勵企業對引進技術進行消化、吸收和再創新。企業開發新技術、新產品、新工藝發生的研究開發費用可以按照國家有關規定,稅前列支并加計扣除,企業科學技術研究開發儀器、設備可以加速折舊。第三十六條規定了可享受稅收優惠的企業類型。一是從事高新技術產品研究開發和生產的企業。按照新的《中華人民共和國企業所得稅法》規定,國家需要重點扶持的高新技術企業,減按15%的稅率征收企業所得稅;二是投資于中小型高新技術企業的創業投資企業。2007年財政部、稅務總局聯合印發了《關于促進創業投資企業發展有關稅收政策的通知》,明確創業投資企業采取股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業2年以上并符合一定條件的,可按其對中小高新技術企業投資額的70%抵扣該創業投資企業的應納稅所得額。第三,為企業技術創新獲得資金提供制度保障。第三十四條規定:國家利用財政性資金設立基金,為企業自主創新與成果產業化貸款提供貼息、擔保。政策性金融機構應當在其業務范圍內對國家鼓勵的企業自主創新項目給予重點支持。第三十五條規定:國家完善資本市場,建立健全促進自主創新的機制,支持符合條件的高新技術企業利用資本市場推動自身發展。國家鼓勵設立創業投資引導基金,引導社會資金流向創業投資企業,對企業的創業發展給予支持。第四,將涉及自主創新的有關工作納入國有企業負責人考核的范圍。第三十九條規定:國有企業應當建立健全有利于技術創新的分配制度,完善激勵約束機制。國有企業負責人對企業的技術進步負責。對國有企業負責人的業績考核,應當將企業的創新投入、創新能力建設、創新成效等情況納入考核的范圍。
三、明確各級政府在推動科技進步中的職責
《科技進步法》主要從四個方面對政府在推動科技進步中的職責和作用進行了規定:第一,規定了政府在科技規劃和決策的職責。第十條規定:國務院領導全國科學技術進步工作,制定科學技術發展規劃,確定國家科學技術重大項目、與科學技術密切相關的重大項目,保障科學技術進步與經濟建設和社會發展相協調。地方各級人民政府應當采取有效措施,推進科學技術進步。第十三條規定:國家完善科學技術決策的規則和程序,建立規范的咨詢和決策機制,推進決策的科學化、民主化。制定科學技術發展規劃和重大政策,確定科學技術的重大項目、與科學技術密切相關的重大項目,應當充分聽取科學技術人員的意見,實行科學決策。第二,明確了政府在科技投入中的職責,政府資金投入的重點和分配原則。第五十九條規定:國家逐步提高科學技術經費投入的總體水平;國家財政用于科學技術經費的增長幅度,應當高于國家財政經常性收入的增長幅度。全社會科學技術研究開發經費應當占國內生產總值適當的比例,并逐步提高。第六十條規定:財政性科學技術資金應當主要用于下列事項的投入,即科學技術基礎條件與設施建設;基礎研究;對經濟建設和社會發展具有戰略性、基礎性、前瞻性作用的前沿技術研究、社會公益性技術研究和重大共性關鍵技術研究;重大共性關鍵技術應用和高新技術產業化示范;農業新品種、新技術的研究開發和農業科學技術成果的應用、推廣;科學技術普及。對利用財政性資金設立的科學技術研究開發機構,國家在經費、實驗手段等方面給予支持。第三,規定了政府對科技進步做出突出貢獻者予以獎勵。第十五條規定:國家建立科學技術獎勵制度,對在科學技術進步活動中做出重要貢獻的組織和個人給予獎勵。第四,政府要致力于營造良好的環境,引導、鼓勵和支持企業開展自主創新。第四十條規定:縣級以上地方人民政府及其有關部門應當創造公平競爭的市場環境,推動企業技術進步。國務院有關部門和省、自治區、直轄市人民政府應當通過制定產業、財政、能源、環境保護等政策,引導、促使企業研究開發新技術、新產品、新工藝,進行技術改造和設備更新,淘汰技術落后的設備、工藝,停止生產技術落后的產品。
四、規范科研機構在自主創新中的權責 從事基礎研究、前沿技術研究和社會公益性研究的科研機構,是我國科技創新的重要力量,為進一步發揮這支力量在自主創新中的重要作用,《科技進步法》對科研機構在自主創新中的權責進行了規定:第一,強化了財政性資金設立的科研機構的職能定位。第四十一條規定了國家統籌規劃科學技術研究開發機構的布局,建立和完善科學技術研究開發體系。第四十二條第二款規定: 從事基礎研究、前沿技術研究、社會公益性技術研究的科學技術研究開發機構,可以利用財政性資金設立。利用財政性資金設立科學技術研究開發機構,應當優化配置,防止重復設置;對重復設置的科學技術研究開發機構,應當予以整合。第二,明確了科研機構的權利。第四十三條規定:科學技術研究開發機構享有下列權利,即依法組織或者參加學術活動;按照國家有關規定,自主確定科學技術研究開發方向和項目,自主決定經費使用、機構設置和人員聘用及合理流動等內部管理事務;與其他科學技術研究開發機構、高等學校和企業聯合開展科學技術研究開發;獲得社會捐贈和資助;法律、行政法規規定的其他權利。第三,明確了科研機構的義務。第四十四條規定:科學技術研究開發機構應當按照章程的規定開展科學技術研究開發活動;不得在科學技術活動中弄虛作假,不得參加、支持迷信活動。利用財政性資金設立的科學技術研究開發機構開展科學技術研究開發活動,應當為國家目標和社會公共利益服務;有條件的,應當向公眾開放普及科學技術的場館或者設施,開展科學技術普及活動。第四,建立現代院所制度。第四十五條規定:利用財政性資金設立的科學技術研究開發機構應當建立職責明確、評價科學、開放有序、管理規范的現代院所制度,實行院長或者所長負責制,建立科學技術委員會咨詢制和職工代表大會監督制等制度,并吸收外部專家參與管理、接受社會監督;院長或者所長的聘用引入競爭機制。
五、加強科技人員的管理
科技創新關鍵在人才。為努力培養和造就一支的科技人才隊伍,發揮其在國家科技進步中的重要作用?!犊萍歼M步法》在強調鼓勵科技人員積極性措施的同時,促進了對科技人員的管理:第一,保障科技人員的合法權益。第四十九條規定:各級人民政府和企業事業組織應當采取措施,提高科學技術人員的工資和福利待遇;對有突出貢獻的科學技術人員給予優厚待遇。第五十條規定:各級人民政府和企業事業組織應當保障科學技術人員接受繼續教育的權利,并為科學技術人員的合理流動創造環境和條件,發揮其專長。第五十一條規定:科學技術人員可以根據其學術水平和業務能力依法選擇工作單位、競聘相應的崗位,取得相應的職務或者職稱。第五十四條規定:國家鼓勵在國外工作的科學技術人員回國從事科學技術研究開發工作。利用財政性資金設立的科學技術研究開發機構、高等學校聘用在國外工作的杰出科學技術人員回國從事科學技術研究開發工作的,應當為其工作和生活提供方便。外國的杰出科學技術人員到中國從事科學技術研究開發工作的,按照國家有關規定,可以依法優先獲得在華永久居留權。第二,規定科技人員的義務。第五十五條規定:科學技術人員應當弘揚科學精神,遵守學術規范,恪守職業道德,誠實守信;不得在科學技術活動中弄虛作假,不得參加、支持迷信活動。第三,建立科技人員的誠信檔案。第五十七條規定:利用財政性資金設立的科學技術基金項目、科學技術計劃項目的管理機構,應當為參與項目的科學技術人員建立學術誠信檔案,作為對科學技術人員聘任專業技術職務或者職稱、審批科學技術人員申請科學技術研究開發項目等的依據。
六、推動科技資源共享
科技資源是科技進步的基礎和條件,是開展自主創新的保障和支撐。為有效推進科技資源優化配置、開放和共享,《科技進步法》要求:第一,建立配置、整合科技資源的協調機制。《科技進步法》第十二條規定:國家建立科學技術進步工作協調機制,研究科學技術進步工作中的重大問題,協調國家科學技術基金和國家科學技術計劃項目的設立及相互銜接,協調軍用與民用科學技術資源配置、科學技術研究開發機構的整合以及科學技術研究開發與高等教育、產業發展相結合等重大事項。第二,優化科研機構和實驗室結構?!犊萍歼M步法》第四十二條規定:利用財政性資金設立科學技術研究開發機構,應當優化配置,防止重復設置;對重復設置的科學技術研究開發機構,應當予以整合。第六十三條:國家遵循統籌規劃、優化配置的原則,整合和設置國家科學技術研究實驗基地。國家鼓勵設置綜合性科學技術實驗服務單位,為科學技術研究開發機構、高等學校、企業和科學技術人員提供或者委托他人提供科學技術實驗服務。第三,建立科技資源的共享制度。第四十六條規定:利用財政性資金設立的科學技術研究開發機構,應當建立有利于科學技術資源共享的機制,促進科學技術資源的有效利用。第六十五條規定:國務院科學技術行政部門應當會同國務院有關主管部門,建立科學技術研究基地、科學儀器設備和科學技術文獻、科學技術數據、科學技術自然資源、科學技術普及資源等科學技術資源的信息系統,及時向社會公布科學技術資源的分布、使用情況??茖W技術資源的管理單位應當向社會公布所管理的科學技術資源的共享使用制度和使用情況,并根據使用制度安排使用。
七、實施知識產權戰略和技術標準戰略
知識產權制度作為鼓勵創新,保護發明創造利益的一項基本制度,在促進科技進步中具有重要作用?!犊萍歼M步法》主要從三個方面明確了知識產權制度:第一,規定國家制定和實施知識產權戰略,建立和完善知識產權制度。第七條規定:國家制定和實施知識產權戰略,建立和完善知識產權制度,營造尊重知識產權的社會環境,依法保護知識產權,激勵自主創新。企業事業組織和科學技術人員應當增強知識產權意識,增強自主創新能力,提高運用、保護和管理知識產權的能力。第二,鼓勵金融機構開展知識產權質押貸款。第十八條規定:國家鼓勵金融機構開展知識產權質押業務,鼓勵和引導金融機構在信貸等方面支持科學技術應用和高新技術產業發展?!吨腥A人民共和國擔保法》第七十五條也明確規定依法可以轉讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產權可以質押。第三,將形成技術標準作為國家科技計劃的重要目標。第二十六條規定:國家推動科學技術研究開發與產品、服務標準制定相結合,科學技術研究開發與產品設計、制造相結合;引導科學技術研究開發機構、高等學校、企業共同推進國家重大技術創新產品、服務標準的研究、制定和依法采用。
(作者:科技廳法規處 戴銀燕)
第二篇:中華人民共和國物權法要點解讀
《中華人民共和國物權法》要點解讀
一、不登記,房子不算真正屬于你。
法律規定:不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,依照法律規定應當登記的,自記載于不動產登記簿時發生效力。未辦理物權登記的,不影響當事人之間訂立的不動產物權的合同效力。
解析:登記始終是與物權的設立和變動聯系在一起的。不動產的登記,就是要把不動產物權設立和變動的事實登記在登記簿上。比如買房,就要到房屋登記機構登記,這就意味著這套房子屬于你了。一旦其他人也要購買就不能再買賣了。如果沒有辦理登記手續,而開發商又把這套房賣給別人,并且房屋的產權已經登記在別人名下。這時,盡管你與開發商的這份合同是有效的,你可以要求開發商承擔違約責任,比如要求開發商賠償損失,但是你對于那套房子就不能再擁有產權了。
二、異議登記15 天內不起訴,失效。
法律規定:權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的,可以申請更正登記,不動產登記簿記載的權利人不同意更正的,利害關系人可以申請異議登記。申請人在異議登記之日起十五日內不起訴,異議登記失效。
解析:比如,小王與戀人小李決定共同購房,可是后來發現登記時只登記了小李一個人的名字。這時,小王就可以要求登記機關更正。如果小李不同意更正,小王就可以申請異議登記。但是特別要注意的是,一旦進行異議登記,15 天內一定要起訴,否則就失效了。同樣,如果小李覺得小王的異議登記是不對的,給他造成了損失,也可以要求小王賠償。
三、預告登記,防止“一房二主”。
法律規定:簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議,為保障將來實現物權,按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后,未經預告登記的權利人同意,處分該不動產的,不發生物權效力。
解析:預告登記可以保證登記人的優先購買權,也可以有效抑制房屋買賣中“一女二嫁”的欺詐現象。此前發生不少類似案例,購房者與賣房人簽訂買賣合同,支付了部分房款后,等待產證下達。期間,賣房人又把房子轉賣給了別人,并給別人辦出了產證,結果就造成了兩位購房者搶房,并和房產公司打起了連環官司。
今后,購房者在和賣房人簽訂了買賣合同后,就可以到房屋登記機構辦理預告登記,在付完房款后.再進行產權登記。這樣就可以避免“一女二嫁”了。要注意的是,從可以辦理登記之日起3 個月內要登記,否則預告登記就失效了。
四、登記機構出錯造成損害,應承擔賠償責任。
法律規定:當事人提供虛假材料申請登記,給他人造成損害的,應當承擔賠償責任。因登記錯誤,給他人造成損害的,登記機構應當承擔賠償責任;登記機構賠償后,可以向造成登記錯誤的人追償。
解析:生活中,經常發生登記錯誤的情形。這時,登記機關應否承擔責任,是一個極富爭議的問題。這次通過的物權法明確規定.因登記錯誤,給他人造成損害的,登記機關應當承擔賠償責任。但是,這種情況下登記機關承擔責任的條件,仍然可能會存在爭議。
例如,登記錯誤并非由于登記機關的過錯造成,或者說,登記人提供的虛假材料,登記機關盡管非常謹慎也無法查明,這時,登記機關是否仍應承擔責任,可能會有爭議。這是因為,我國民法確立承擔侵權賠償責任一般都要求當事人具有過錯。如果不區分任何情況,都要求登記機關對任何錯誤都一概承擔賠償責任,登記機關的責任就會過重。這樣會造成登記機關加大審查范圍,加重登記成本,也會使登記機關延長審查時間,影響登記的效率。
五、不動產登記費按件收取。
法律規定:不動產登記費按件收取,不得按照不動產的面 積收取,具體收費標準由國務院有關部門會同價格主管部門規
定。
解析:明確了不動產登記費收取方式是按件收取。拆遷、征地應當給予足額補償。
法律規定:為了公共利益的需要,依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。
解析:拆遷、征地關系到老百姓切身利益,此次明確規定此前提必須是為了公共利益。而相應的補償標準也明確,征收集體所有的土地,應當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用,并且要安排被征地農民的社會保障費用;征收個人住宅的,應當依法給予拆遷補償并保障被征收人的居住條件。
同時還規定,任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用。
六、國家搶險救災可以征用房屋。
法律規定:因搶險、救災等緊急需要,依照法律規定的權限和程序可以征用單位、個人的不動產或者動產。
解析:面對緊急需要,集體和個人都有義務提供便利。但同時也明確,被征用的不動產或者動產使用后,應當返還被征用人。如果被征用或者征用后毀損、滅息的,應當給予補償。
七、建設用地使用權期滿自動續期。
法律規定:住宅建筑用地使用權期間屆滿的,自動續期。
解析:住宅用地使用權期間屆滿后如何處理是許多住宅所有權人的一塊心病。我國土地屬于國家所有,但住宅的土地使用期限是70 年。70 年后如何處理并不明確。此次規定,住宅建設用地使用權的期間屆滿后自動續期。這就從根本上解決了住宅所有權人的擔憂。
八、財產被毀損,可要求恢復原狀。
法律規定:造成不動產或者動產毀損的,權利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。
解析:物權請求權是專門針對物權的法律救濟措施,是對物權的特殊保護辦法。比如公交車沖到路邊民宅內,撞壞了民宅,那就可以要求恢復原狀。不能恢復的,可以要求賠償。
九、鄰居枯枝欲墜砸車,車主可消除危險。
規定:妨害物權或者可能妨害物權的,權利人可以請求排除妨害或者消除危險。
解析:這針對的是某種“危險狀態”。比如一棵大樹的枯枝伸到鄰居的院子上面,搖搖欲墜,下面正好停放著鄰居的車,鄰居就擔心枯枝掉下來砸壞愛車,這時就可以要求消除危險,讓大樹的主人把枯枝砍掉,或者自己雇人把枯枝砍掉,由樹的 主人或者管理人承擔費用。
十、物權保護還可以用仲裁解決。
法律規定:物權受到侵害的,權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。
解析:增加了仲裁這一解決途徑。
十一、買受人善意取得財產可不歸還。
法律規定:受讓人受讓不動產或動產時是善意的,就可以取得該不動產或者動產的所有權。
解析:這次物權法特別值得引起重視的是,明確了不動產也同樣適用善意取得。實踐中,不少人都會把房屋、股權等登記在他人名下。在確立善意取得制度后,這種做法風險極大,因為有了善意取得制度,一且登記的權利人將房屋出售他人,實際權利人就不能要求他人返還房屋了。很多國家都是規定動產才可以適用善意取得,我國物權法這樣規定主要是因為我國房地產交易活躍,登記制度不完善,登記權利人和實際權利人不一致,很容易使交易對方發生判斷失誤。如果沒有善意取得制度,極易導致房屋買受人喪失權利。比如,夫妻共同買房,但是產證是丈夫的名字,丈夫瞞著妻子把房子賣給了別人。別人如果確實不知道這是夫妻共同財產,且支付了合理的房款,就可認為是善意取得,那就可以不必歸還該套房屋。至于他們夫妻之間的財產爭議,只能由他們自行解決了。
十二、拾到財物應當及時通知權利人。
法律規定:拾得遺失物,應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取,或者送交公安等有關部門。
解析:草案此前規定,拾得遺失物起20 日內通知權利人領取,但可能考慮到實際情況,覺得過于嚴格.把時間限期去除了。
拿回失物,懸賞承諾應當兌現。
法律規定:權利人領取遺失物時,應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的,領取遺失物時應當按照承諾履行義務。
解析:明確了拾得人或者有關部門可以收取遺失物的保管等必要費用。我們經常能看到有人懸賞尋找遺失物。這種情況下,明確應當按照其承諾向拾得人支付報酬。
十三、鄰居維修管道要提供方便。
法律規定:不動產權利人因建造,修繕建筑物以及外來鋪設電線、電纜,水管、暖氣和煤氣管線等必須利用相鄰土地、建筑物的,該土地、建筑物的權利人應當提供必要的便利。
解析:此前因為修房子、通管道等問題,引發鄰居之間糾紛很多,此次明確規定,如果鄰居必須要通行,或者通管道等,必須要提供必要的便利。比如樓下鄰居發現家中管道堵了,問題可能出在樓上,那樓上鄰居就要提供便利,讓樓下居民進行 管道的檢查。
十四、采光權、通風權受到法律保護。
法律規定:建造建筑物,不得違反國家有關工程建設標準,妨礙相鄰建筑物的通風、采光和日照。
解析:將陽光權、通風權、采光權等寫入物權法,是將公民權利進一步細化。此前有過很多類似案例。例如,兩幢房子之間間距狹窄,前幢大樓在屋頂樹起大廣告牌,影晌到了另一幢房子的陽光照射。這時,居民可到法院訴訟,要求前幢大樓拆除廣告牌等。根據上述規定,如果建筑物確實妨礙了相鄰建筑物的這幾項權利,就可以要求合法維權。
十五、農村宅基地使用權流轉仍未放開。
法律規定:宅基地使用權的取得、行使和轉讓,適用土地管理法等法律和國家有關規定。
解析:宅基地使用權的間題,物權法堅持了現有的法律規定和國家目前的政策。目前,我國農村社會保障體系尚未全面建立。農民一戶只有一處宅基地,這一點與城市居民是不同的。農民一旦失去住房及其宅基地,將會喪失基本生存條件,影響社會穩定。十六、三人合伙買車,兩人同意即可轉賣。
法律規定:處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或者動產作重大修繕的,應當經占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意,但共有人之間另有約定的除 8 外。
解析:共有分為共同共有和按份共有兩種,共同共有沒有明確的份額,多數存在夫妻等家庭關系中,對于共同共有處分,就要求全體權利人都同意,而此次規定,按份共有的話,如果要處分,只要2 / 3 以上的權利人同意就可以了。
如三兄弟合買一輛出租車,每人出資l / 3,老三開車出了事故后,哥哥們打算把車子轉租給別人開,但老三不同意。按照以前,這種情況就不能轉租了,但現在只要兩個哥哥都同意,車子就可以轉租。這一規定,可以適用于按份共有的其他財產。
十七、分割共同財產,損失風險可分攤。
法律規定:共有人可以協商確定分割方式。達不成協議,共有的不動產或者動產可以分割并且不會因為分割減損價值的,應當對實物予以分割;難以分割或者因分割會減損價值的,應當對折價或者拍賣,變賣等取得的價款予以分割。
解析:沒有共有物權收益、處分的表決權制度,很容易造成共有物的處分、修繕都相互扯皮,造叫了廢置、浪費的情況。如對一幅畫分割,不可能一撕兩半,只能一方得畫,另一方得錢,或者進行拍賣,拍賣所得的錢按照比例分割。
一旦有人分割后拿到的物品是有瑕疵的,其他共有人應當
分擔損失。比如三家企業共同買了一塊地,分割為三塊后,其中一塊地在打算建造房屋時,發現地下有一個廢棄的防空洞,那就要花錢填補這個洞,而這筆費用是可以要求其他兩家企業一起分攤的。
十八、抵押車輛借錢,約定拿車抵債不合法。
法律規定:抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人未履行到期債務時抵押財產,歸債權人所有。
解析:約定債務未履行時抵押財產歸債權人所有的條款,在法律上叫作流質抵押條款。這種條款是被禁止的。
這是因為債務人在急需用錢時往往病急亂投醫,為了應急,什么條件都不得不答應,實屬飲鳩止渴。流質抵押條款在生活中較為常見,極易導致不公平。所以,法律予以了禁止。比如,有人為了應急需向朋友借錢,朋友提出如果一個月后不還錢就可以把他的車子拿走。按照物權法的規定,這種約定是無效的。
十九、公益學校、醫院等6 類財產不得抵押。
法律規定:學校、幼兒園,醫院等以公益為目的的事業單位,社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施等6 類財產不得抵押。
解析:此外,不得抵押的還包括耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;所有權、使用權不明或者有爭議的財產也不可以抵押。
法律規定:占有的不動產或者動產被侵占的,占有人有權請求返還原物;對妨害占有的行為,占有人有權請求排除妨害;因侵占或者妨害造成損害的,占有人有權請求損害賠償。
解析:生活中,不時會發生鄰居妨害房屋使用的行為,比如隔壁鄰居裝修時,把房子的墻砸出了洞。如果你只是房屋的承租人,而非房屋的主人,這時你能否起訴要求鄰居停止這種侵害行為呢?不少人認為不能,但按照上述規定,你同樣可以起訴。這是因為物權法不僅保護房東,也同樣保護作為房屋占有人的房客。但要提醒,占有人返還原物的請求權,自侵奪發生之日起一年內沒有行使的,該請求權消滅。
占有制度在民法中極其重要,對于維護社會生活的安寧,和平與秩序,保護民事權利,促進交易安全等方面具有不可替代的作用。
第三篇:《中華人民共和國監察法》解讀講義
《中華人民共和國監察法》解讀講義
今天,由我為大家解讀新頒布的《中華人民共和國監察法》,本次解讀主要從監察法頒布的重大意義;監察法起草過程指導思想和基本思路;監察法的主要內容;監察法六大焦點等四個方面開展。
一、下面解讀第一部分:監察法頒布的重大意義
(一)制定監察法是貫徹落實黨中央關于深化國家監察體制改革決策部署的重大舉措。
深化國家監察體制改革是以習近平同志為核心的黨中央作出的事關全局的重大政治體制改革,是強化黨和國家自我監督的重大決策部署。改革的目標是,整合反腐敗資源力量,加強黨對反腐敗工作的集中統一領導,構建集中統一、權威高效的中國特色國家監察體制,實現對所有行使公權力的公職人員監察全覆蓋。
制定監察法是深化國家監察體制改革的內在要求和重要環節。黨中央對國家監察立法工作高度重視,總書記在黨的十八屆六中全會和十八屆中央紀委五次、六次、七次全會上均對此提出明確要求。中央政治局、中央政治局常務委員會和中央全面深化改革領導小組多次專題研究深化國家監察體制改革、國家
—1— 監察相關立法問題,確定了制定監察法的指導思想、基本原則和主要內容,明確了國家監察立法工作的方向和時間表、路線圖。黨的十九大明確提出:“制定國家監察法,依法賦予監察委員會職責權限和調查手段,用留置取代‘兩規’措施?!北O察法是反腐敗國家立法,是一部對國家監察工作起統領性和基礎性作用的法律。對于創新和完善國家監察制度,實現立法與改革相銜接,以法治思維和法治方式開展反腐敗工作,意義重大、影響深遠。
(二)制定監察法是堅持和加強黨對反腐敗工作的領導,構建集中統一、權威高效的國家監察體系的必然要求。
中國共產黨領導是中國特色社會主義最本質的特征,是中國特色社會主義制度的最大優勢。我們推進各領域改革,都是為了完善和發展中國特色社會主義制度,鞏固黨的執政基礎、提高黨的執政能力。以零容忍態度懲治腐敗是中國共產黨鮮明的政治立場,是黨心民心所向,必須始終堅持在黨中央統一領導下推進。當前反腐敗斗爭形勢依然嚴峻復雜,與黨風廉政建設和反腐敗斗爭的要求相比,我國的監察體制機制存在著明顯不適應問題。
一是監察范圍過窄。國家監察體制改革之前,黨內監督已經實現全覆蓋,而依照行政監察法的規定,行政監察對象主要是行政機關及其工作人員,還沒有做到對所有行使公權力的公職人員全覆蓋。在我國,黨管干部是堅持黨的領導的重要原則。作為執政黨,我們黨不僅管干部的培養、提拔、使用,還必須對干部進行教育、管理、監督,必須對違紀違法的干部作出處理,對黨員 —2— 干部和其他公職人員的腐敗行為進行查處。
二是反腐力量分散。國家監察體制改革之前,黨的紀律檢查機關依照黨章黨規對黨員的違紀行為進行審查,行政監察機關依照行政監察法對行政機關工作人員的違法違紀行為進行監察,檢察機關依照刑事訴訟法對國家工作人員職務犯罪行為進行查處,反腐敗職能既分別行使,又交叉重疊,沒有形成合力。同時,檢察機關對職務犯罪案件既行使偵查權,又行使批捕、起訴等權力,缺乏有效監督機制。深化國家監察體制改革,組建黨統一領導的反腐敗工作機構即監察委員會,就是將行政監察部門、預防腐敗機構和檢察機關查處貪污賄賂、失職瀆職以及預防職務犯罪等部門的工作力量整合起來,把反腐敗資源集中起來,把執紀和執法貫通起來,攥指成拳,形成合力。
三是體現專責和集中統一不夠。制定監察法,明確監察委員會的性質、地位,明確“各級監察委員會是行使國家監察職能的專責機關”,從而與黨章關于“黨的各級紀律檢查委員會是黨內監督專責機關”相呼應,通過國家立法把黨對反腐敗工作集中統一領導的體制機制固定下來,構建黨統一指揮、全面覆蓋、權威高效的監督體系,把制度優勢轉化為治理效能。
(三)制定監察法是總結黨的十八大以來反腐敗實踐經驗,為新形勢下反腐敗斗爭提供堅強法治保障的現實需要。
黨的十八大以來,以習近平同志為核心的黨中央堅持反腐敗無禁區、全覆蓋、零容忍,以雷霆萬鈞之勢,堅定不移“打虎”、—3— “拍蠅”、“獵狐”,不敢腐的目標初步實現,不能腐的籠子越扎越牢,不想腐的堤壩正在構筑。在深入開展反腐敗斗爭的同時,深化國家監察體制改革試點工作積極推進。根據黨中央決策部署,2016年12月,十二屆全國人大常委會第二十五次會議通過《全國人民代表大會常務委員會關于在北京市、山西省、浙江省開展國家監察體制改革試點工作的決定》,經過一年多的實踐,國家監察體制改革在實踐中邁出了堅實步伐,積累了可復制可推廣的經驗。
根據黨的十九大精神,在認真總結三省市試點工作經驗的基礎上,2017年11月,十二屆全國人大常委會第三十次會議通過《全國人民代表大會常務委員會關于在全國各地推開國家監察體制改革試點工作的決定》,國家監察體制改革試點工作在全國有序推開,目前,省、市、縣三級監察委員會已經全部組建成立。
通過制定監察法,把黨的十八大以來在推進黨風廉政建設和反腐敗斗爭中形成的新理念新舉措新經驗以法律形式固定下來,鞏固國家監察體制改革成果,保障反腐敗工作在法治軌道上行穩致遠。
(四)制定監察法是堅持黨內監督與國家監察有機統一,堅持走中國特色監察道路的創制之舉。
權力必須受到制約和監督。在我國,黨的機關、人大機關、行政機關、政協機關、監察機關、審判機關、檢察機關等,都在黨中央統一領導下行使公權力,為人民用權,對人民負責,受人 —4— 民監督。在我國監督體系中,黨內監督和國家監察發揮著十分重要的作用。黨內監督是對全體黨員尤其是對黨員干部實行的監督,國家監察是對所有行使公權力的公職人員實行的監督。我國80%的公務員和超過95%的領導干部是共產黨員,這就決定了黨內監督和國家監察具有高度的內在一致性,也決定了實行黨內監督和國家監察相統一的必然性。這種把二者有機統一起來的監督制度具有鮮明的中國特色。
黨的十八大以來,黨中央堅持全面從嚴治黨,在加大反腐敗力度的同時,完善黨章黨規,實現依規治黨,取得歷史性成就。完善我國監督體系,既要加強黨內監督,又要加強國家監察。深化國家監察體制改革,成立監察委員會,并與黨的紀律檢查機關合署辦公,代表黨和國家行使監督權和監察權,履行紀檢、監察兩項職責,加強對所有行使公權力的公職人員的監督,從而在我們黨和國家形成巡視、派駐、監察三個全覆蓋的統一的權力監督格局,形成發現問題、糾正偏差、懲治腐敗的有效機制,為實現黨和國家長治久安走出了一條中國特色監察道路。同時要看到,這次監察體制改革確立的監察制度,也體現了中華民族傳統制度文化,是對中國歷史上監察制度的一種借鑒,是對當今權力制約形式的一個新探索。制定監察法,就是通過立法方式保證依規治黨與依法治國、黨內監督與國家監察有機統一,將黨內監督同國家機關監督、民主監督、司法監督、群眾監督、輿論監督貫通起來,不斷提高黨和國家的監督效能。
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(五)制定監察法是加強憲法實施,豐富和發展人民代表大會制度,推進國家治理體系和治理能力現代化的戰略舉措。
憲法是國家的根本法,是治國安邦的總章程,是黨和人民意志的集中體現。在總體保持我國憲法連續性、穩定性、權威性的基礎上,十三屆全國人大一次會議對憲法作出部分修改,把黨和人民在實踐中取得的重大理論創新、實踐創新、制度創新成果上升為憲法規定,實現了憲法的與時俱進。這次憲法修改的重要內容之一,是增加有關監察委員會的各項規定,對國家機構作出了重要調整和完善。通過完備的法律保證憲法確立的制度得到落實,是憲法實施的重要途徑。在本次人民代表大會上,先通過憲法修正案,然后再審議監察法,及時將憲法修改所確立的監察制度進一步具體化,是我們黨依憲執政、依憲治國的生動實踐和鮮明寫照。人民代表大會制度是我國的根本政治制度,是堅持黨的領導、人民當家作主、依法治國有機統一的根本政治制度安排。人民行使國家權力的機關是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會。監察法根據憲法修正案將行使國家監察職能的專責機關納入國家機構體系,明確監察委員會由同級人大產生,對它負責,受它監督,拓寬了人民監督權力的途徑,提高了社會主義民主政治制度化、規范化、法治化水平,豐富和發展了人民代表大會制度的內涵,推動了人民代表大會制度與時俱進,對推進國家治理體系和治理能力現代化具有深遠意義。
二、下面解讀第二部分:監察法起草過程指導思想和基本思路
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(一)監察法起草過程指導思想。按照黨中央部署要求,監察法立法工作由中共中央紀律檢查委員會牽頭抓總,在最初研究深化國家監察體制改革方案的時候即著手考慮將行政監察法修改為國家監察法問題。中央紀委與全國人大常委會、中央統戰部、中央政法委員會、中央深化改革領導小組辦公室、中央機構編制辦公室等有關方面進行了多次溝通。全國人大常委會黨組堅決貫徹落實黨中央關于深化國家監察體制改革的決策部署,高度重視監察法立法工作。十二屆全國人大常委會將監察法起草和審議工作作為最重要的立法工作之一。2016年10月,黨的十八屆六中全會閉幕后,中央紀委機關會同全國人大常委會法制工作委員會即共同組成國家監察立法工作專班。在前期工作基礎上,工作專班進一步開展調研和起草工作,吸收改革試點地區的實踐經驗,聽取專家學者的意見建議,經反復修改完善,形成了監察法草案。
2017年6月15日,總書記主持中央政治局常委會會議,審議并原則同意全國人大常委會黨組關于監察法草案幾個主要問題的請示。2017年6月下旬,十二屆全國人大常委會第二十八次會議對監察法草案進行了初次審議。初次審議后,根據黨中央同意的相關工作安排,全國人大常委會法制工作委員會將草案送23個中央國家機關以及31個省、自治區、直轄市人大常委會征求意見;召開專家會,聽取了憲法、行政法和刑事訴訟法方面專家學者的意見。2017年11月7日至12月6日,監察法草案在中國人大網全文公開,征求社會公眾意見。黨的十九大后,—7— 根據黨的十九大精神和全國人大常委會組成人員的審議意見以及人大代表、政協委員等各方面意見,對草案作了修改完善。2017年12月,十二屆全國人大常委會第三十一次會議對監察法草案進行再次審議,認為草案貫徹落實以習近平同志為核心的黨中央關于深化國家監察體制改革的重大決策部署,充分吸收了常委會組成人員的審議意見和各方面意見,已經比較成熟,決定將監察法草案提請全國人民代表大會審議。
2018年1月18日至19日,黨的十九屆二中全會審議通過了《中共中央關于修改憲法部分內容的建議》。1月29日至30日,十二屆全國人大常委會第三十二次會議決定將《中華人民共和國憲法修正案(草案)》提請十三屆全國人大一次會議審議。監察法草案根據憲法修改精神作了進一步修改。2018年1月31日,全國人大常委會辦公廳將監察法草案發送十三屆全國人大代表。代表們對草案進行了認真研讀討論,總體贊成草案,同時提出了一些修改意見。全國人大法律委員會召開會議,對草案進行了審議,根據全國人大常委會組成人員和代表們提出的意見作了修改,并將修改情況向全國人大常委會委員長會議作了匯報。2018年2月8日,總書記主持召開中央政治局常委會會議,聽取了全國人大常委會黨組的匯報,原則同意《關于〈中華人民共和國監察法(草案)〉有關問題的請示》并作出重要指示。根據黨中央指示精神,對草案作了進一步完善。
制定監察法的指導思想是,高舉中國特色社會主義偉大旗 —8— 幟,全面貫徹黨的十九大精神,堅持以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發展觀、習近平新時代中國特色社會主義思想為指導,堅持黨的領導、人民當家作主、依法治國有機統一,堅持統籌推進“五位一體”總體布局和協調推進“四個全面”戰略布局,加強黨對反腐敗工作的集中統一領導,實現對所有行使公權力的公職人員監察全覆蓋,使依規治黨與依法治國、黨內監督與國家監察有機統一,推進國家治理體系和治理能力現代化。
(二)監察法立法工作遵循以下思路和原則。一是堅持正確政治方向。嚴格遵循黨中央確定的指導思想、基本原則和改革要求,把堅持和加強黨對反腐敗工作的集中統一領導作為根本政治原則貫穿立法全過程和各方面。二是堅持與憲法修改保持一致。憲法是國家各種制度和法律法規的總依據。監察法草案相關內容及表述均與本次憲法修改關于監察委員會的各項規定相銜接、相統一。三是堅持問題導向。著力解決我國監察體制機制中存在的突出問題。四是堅持科學立法、民主立法、依法立法。堅決貫徹落實黨中央決策部署,充分吸收各方面意見,認真回應社會關切,嚴格依法按程序辦事,使草案內容科學合理、協調銜接,制定一部高質量的監察法。
三、下面解讀第三部分:監察法的主要內容
《監察法》共分為八章內容:分別為總則、監察機關及其職責、監察范圍和管轄、監察權限、監察程序、反腐敗和國際合作、—9— 對監察機關和監察人員的監督、法律責任、附則。
《監察法》明確了監察工作的指導思想和領導體制、原則、方針、國家監察委員會、地方各級監察委員會的產生程序和監委的職責,并實現了對所有行使公權力的公職人員監察全覆蓋。
(一)監察工作的指導思想和領導體制。為堅持和加強黨對反腐敗工作的集中統一領導,監察法規定:堅持中國共產黨對國家監察工作的領導,以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發展觀、習近平新時代中國特色社會主義思想為指導,構建集中統一、權威高效的中國特色國家監察體制。
(二)監察工作的原則。一是監察委員會依照法律規定獨立行使監察權,不受行政機關、社會團體和個人的干涉。二是監察機關辦理職務違法和職務犯罪案件,應當與審判機關、檢察機關、執法部門互相配合,互相制約。三是監察機關在工作中需要協助的,有關機關和單位應當根據監察機關的要求依法予以協助。四是國家監察工作嚴格遵照憲法和法律,以事實為根據,以法律為準繩;,在適用法律上一律平等。五是權責對等,嚴格監督。六是懲戒與教育相結合,寬嚴相濟。
(三)監察工作的方針。一是國家監察工作堅持標本兼治、綜合治理,強化監督問責,嚴厲懲治腐敗。二是深化改革、健全法治,有效制約和監督權力。三是加強法治道德教育,弘揚中華優秀傳統文化,構建不敢腐、不能腐、不想腐的長效機制
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(四)國家監察委員會的產生程序。國家監察委員會由全國人民代表大會產生,負責全國監察工作;國家監察委員會由主任、副主任若干人、委員若干人組成;主任由全國人民代表大會選舉,副主任、委員由國家監察委員會主任提請全國人民代表大會常務委員會任免;國家監察委員會主任每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同,連續任職不得超過兩屆;國家監察委員會對全國人民代表大會及其常務委員會負責,并接受其監督。
(五)地方監察委員會的產生程序。地方各級監察委員會由本級人民代表大會產生,負責本行政區域內的監察工作;地方各級監察委員會由主任、副主任若干人、委員若干人組成;主任由本級人民代表大會選舉,副主任、委員由監察委員會主任提請本級人民代表大會常務委員會任免;地方各級監察委員會主任每屆任期同本級人民代表大會每屆任期相同;地方各級監察委員會對本級人民代表大會及其常務委員會和上一級監察委員會負責,并接受其監督。
(六)監察委員會的職責:履行監督、調查、處置三項職責。1.履行監督職責:對公職人員開展廉政教育,對其依法履職、秉公用權、廉潔從政從業以及道德操守情況進行監督檢查
2.調查職責:對涉嫌貪污賄賂、濫用職權、玩忽職守、權力尋租、利益輸送、徇私舞弊以及浪費國家資財等職務違法和職務犯罪進行調查
3.處置職責:對違法的公職人員依法作出政務處分決定;對
—11— 履行職責不力、失職失責的領導人員進行問責;對涉嫌職務犯罪的,將調查結果移送人民檢察院依法審查、提起公訴;向監察對象所在單位提出監察建議
(七)《監察法》實現對所有行使公權力的公職人員監察全覆蓋,監察對象主要是六類人員。
1.中國共產黨機關、人民代表大會及其常務委員會機關、人民政府、監察委員會、人民法院、人民檢察院、中國人民政治協商會議各級委員會機關、民主黨派機關和工商業聯合會機關的公務員,以及參照《中華人民共和國公務員法》管理的人員;
2.法律、法規授權或者受國家機關依法委托管理公共事務的組織中從事公務的人員;
3.國有企業管理人員;
4.公辦的教育、科研、文化、醫療衛生、體育等單位中從事管理的人員;
5.基層群眾性自治組織中從事管理的人員; 6.其他依法履行公職的人員。
(八)賦予監察機關的權限。賦予監察機關談話、訊問、詢問、查詢、凍結、搜查、調取、查封、扣押、、勘驗檢查、鑒定、留置等12項必要的權限。
(九)嚴格規范監察程序。對監督、調查、處置工作程序作出嚴格規定,包括:報案或者舉報的處理;問題線索的管理和處置;決定立案調查;搜查、查封、扣押等程序;要求對訊問和重 —12— 要取證工作全程錄音錄像;嚴格涉案財物處理等。關于留置措施的程序:設區的市級以下監察機關采取留置措施,應當報上一級監察機關批準;省級監察機關采取留置措施,應當報國家監察委員會備案;留置時間不得超過三個月,特殊情況下經上一級監察機關批準可延長一次,延長時間不得超過三個月;監察機關發現采取留置措施不當的,應當及時解除。采取留置措施后,除有礙調查的,應當在二十四小時以內,通知被留置人員所在單位和家屬。同時,應當保障被留置人員的飲食、休息和安全,提供醫療服務。
(十)加強對監察機關和監察人員的監督?!侗O察法》從接受人大監督,強化自我監督,明確監察機關與審判機關、檢察機關、執法部門互相配合、互相制約的機制,明確監察機關及其工作人員的法律責任等4個方面加強了對監察機關和監察人員的監督。
1.接受人大監督。監察機關應當接受本級人民代表大會及其常務委員會的監督;各級人民代表大會常務委員會聽取和審議本級監察機關的專項工作報告,組織執法檢查;人民代表大會代表或者常務委員會組成人員在本級人民代表大會及其常務委員會舉行會議時,可以依照法律規定的程序,就監察工作中的有關問題提出詢問或者質詢。
2.強化自我監督。與黨的紀律檢查機關監督執紀工作規則相銜接,將實踐中行之有效的做法上升為法律規范。規定了對打聽
—13— 案情、過問案件、說情干預的報告和登記備案,監察人員的回避,脫密期管理和對監察人員辭職、退休后從業限制等制度。同時規定了對監察機關及其工作人員不當行為的申訴和責任追究制度(第五十七條至第六十一條)。還明確規定:監察機關應當依法公開監察工作信息,接受民主監督、社會監督、輿論監督。
3.明確監察機關與審判機關、檢察機關、執法部門互相配合、互相制約的機制。對監察機關移送的案件,人民檢察院經審查,認為需要補充核實的,應當退回監察機關補充調查,必要時可以自行補充偵查;對于有刑事訴訟法規定的不起訴的情形的,經上一級人民檢察院批準,依法作出不起訴的決定;監察機關在收集、固定、審查、運用證據時,應當與刑事審判關于證據的要求和標準相一致。
4.明確監察機關及其工作人員的法律責任。監察機關及其工作人員有違反規定發生辦案安全事故或者發生安全事故后隱瞞不報、報告失實、處置不當等9種行為之一的,對負有責任的領導人員和直接責任人員依法給予處理。監察法還規定:監察機關及其工作人員行使職權,侵犯公民、法人和其他組織的合法權益,造成損害的,依法給予國家賠償。
四、下面解讀第四部分:透視監察法六大焦點
監察法的六大焦點分別為:為何立法、為何成立監察委、如何實現監督全覆蓋、監察委如何開展監督、監察委如何加強反腐敗國際合作、誰來監督監察委
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(一)為何立法。監察法提出,為了深化國家監察體制改革,加強對所有行使公權力的公職人員的監督,實現國家監察全面覆蓋,深入開展反腐敗工作,推進國家治理體系和治理能力現代化,根據憲法,制定本法。第十二屆全國人大常委會副委員長李建國在向第十三屆全國人大一次會議作相關說明時表示,深化國家監察體制改革是以習近平同志為核心的黨中央作出的事關全局的重大政治體制改革。他說,制定監察法是深化國家監察體制改革的內在要求和重要環節。監察法是反腐敗國家立法,是一部對國家監察工作起統領性和基礎性作用的法律。
(二)為何成立監察委。監察法說明指出,當前反腐敗斗爭形勢依然嚴峻復雜,與黨風廉政建設和反腐敗斗爭的要求相比,我國的監察體制機制存在著明顯不適應問題。一是監察范圍過窄;二是反腐敗力量分散;三是體現專責和集中統一不夠。監察法提出,中華人民共和國國家監察委員會是最高監察機關;國家監察委員會由全國人民代表大會產生,負責全國監察工作;國家監察委員會主任每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同,連續任職不得超過兩屆;國家實行監察官制度。
(三)如何實現監督全覆蓋。監察法明確了監察覆蓋的公職人員:中國共產黨機關、人民代表大會及其常務委員會機關、人民政府、監察委員會、人民法院、人民檢察院、中國人民政治協商會議各級委員會機關、民主黨派機關和工商業聯合會機關的公務員,以及參照《中華人民共和國公務員法》管理的人員;法律、—15— 法規授權或者受國家機關依法委托管理公共事務的組織中從事公務的人員;國有企業管理人員;公辦的教育、科研、文化、醫療衛生、體育等單位中從事管理的人員;基層群眾性自治組織中從事管理的人員;其他依法履行公職的人員。
(四)監察委如何開展監督。監察法提出,監察委員會依照法律規定履行監督、調查、處置職責。監察法說明指出,監察機關可以采取談話、訊問、詢問、查詢、凍結、調取、查封、扣押、搜查、勘驗檢查、鑒定、留置等措施開展調查。其中,取代“兩規”的留置備受關注。監察法提出,被調查人涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等嚴重職務違法或者職務犯罪,監察機關已經掌握其部分違法犯罪事實及證據,仍有重要問題需要進一步調查,并有涉及案情重大、復雜,可能逃跑、自殺,可能串供或者偽造、隱匿、毀滅證據,可能有其他妨礙調查行為等情形之一的,經監察機關依法審批,可以將其留置在特定場所。監察法還提出,留置時間不得超過三個月。在特殊情況下,可以延長一次,延長時間不得超過三個月。
(五)監察委如何加強反腐敗國際合作。監察法提出,國家監察委員會統籌協調與其他國家、地區、國際組織開展的反腐敗國際交流、合作,組織反腐敗國際條約實施工作。監察法提出,國家監察委員會加強對反腐敗國際追逃追贓和防逃工作的組織協調,督促有關單位做好相關工作:對于重大貪污賄賂、失職瀆職等職務犯罪案件,被調查人逃匿到國(境)外,掌握證據比較 —16— 確鑿的,通過開展境外追逃合作,追捕歸案;提請贓款贓物所在國查詢、凍結、扣押、沒收、追繳、返還涉案資產;查詢、監控涉嫌職務犯罪的公職人員及其相關人員進出國(境)和跨境資金流動情況,在調查案件過程中設置防逃程序。
(六)誰來監督監察委。監察法提出,監察機關應當接受本級人民代表大會及其常務委員會的監督;監督機關應當依法公開監察工作信息,接受民主監督、社會監督、輿論監督;監察機關通過設立內部專門的監督機構等方式,加強對監察人員執行職務和遵守法律情況的監督。監察法規定了對打聽案情、過問案件、說情干預的報告和登記備案,監察人員的回避、脫密期管理和對監察人員辭職、退休后從業限制等制度。同時規定了對監察機關及其工作人員不當行為的申訴和責任追究制度。
本次的《監察法》解讀到此結束,希望大家能夠將今天學到的內容結合實際綜合運用,實現紀法、法法銜接,保持反腐高壓態勢不變力度不減,為加快建設新時代秀美新政和、決勝全面建成小康社會做出新的更大貢獻!
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第四篇:《中華人民共和國監察法》解讀四講
《中華人民共和國監察法》解讀講義
今天,由我為大家解讀新頒布的 《中華人民共和國監察法》,本次解讀主要從監察法頒布的重大意義; 監察法起草過程指導思 想和基本思路;監察法的主要內容;監察法六大焦點等四個方面開展。
一、下面解讀第一部分:監察法頒布的重大意義
(一)制定監察法是貫徹落實黨中央關于深化國家監察體制改革決策部署的重大舉措。
深化國家監察體制改革是以習近平同志為核心的黨中央作出的事關全局的重大政治體制改革,是強化黨和國家自我監督的 重大決策部署。改革的目標是,整合反腐敗資源力量,加強黨對 反腐敗工作的集中統一領導,構建集中統一、權威高效的中國特 色國家監察體制,實現對所有行使公權力的公職人員監察全覆 蓋。
制定監察法是深化國家監察體制改革的內在要求和重要環 節。黨中央對國家監察立法工作高度重視,總書記在黨的 十八屆六中全會和十八屆中央紀委五次、六次、七次全會上均對 此提出明確要求。中央政治局、中央政治局常務委員會和中央全 面深化改革領導小組多次專題研究深化國家監察體制改革、國家監察相關立法問題,確定了制定監察法的指導思想、基本原則和 主要內容,明確了國家監察立法工作的方向和時間表、路線圖。黨的十九大明確提出:“制定國家監察法,依法賦予監察委員會 職責權限和調查手段,用留置取代‘兩規’措施?!北O察法是反腐敗 國家立法,是一部對國家監察工作起統領性和基礎性作用的法 律。對于創新和完善國家監察制度,實現立法與改革相銜接,以 法治思維和法治方式開展反腐敗工作,意義重大、影響深遠。
(二)制定監察法是堅持和加強黨對反腐敗工作的領導,構 建集中統一、權威高效的國家監察體系的必然要求。
中國共產黨領導是中國特色社會主義最本質的特征,是中國 特色社會主義制度的最大優勢。我們推進各領域改革,都是為了 完善和發展中國特色社會主義制度,鞏固黨的執政基礎、提高黨 的執政能力。以零容忍態度懲治腐敗是中國共產黨鮮明的政治立 場,是黨心民心所向,必須始終堅持在黨中央統一領導下推進。當前反腐敗斗爭形勢依然嚴峻復雜,與黨風廉政建設和反腐敗斗 爭的要求相比,我國的監察體制機制存在著明顯不適應問題。
一是監察范圍過窄。國家監察體制改革之前,黨內監督已經 實現全覆蓋,而依照行政監察法的規定,行政監察對象主要是行 政機關及其工作人員,還沒有做到對所有行使公權力的公職人員 全覆蓋。在我國,黨管干部是堅持黨的領導的重要原則。作為執 政黨,我們黨不僅管干部的培養、提拔、使用,還必須對干部進 行教育、管理、監督,必須對違紀違法的干部作出處理,對黨員干部和其他公職人員的腐敗行為進行查處。
二是反腐力量分散。國家監察體制改革之前,黨的紀律檢查 機關依照黨章黨規對黨員的違紀行為進行審查,行政監察機關依 照行政監察法對行政機關工作人員的違法違紀行為進行監察,檢 察機關依照刑事訴訟法對國家工作人員職務犯罪行為進行查處,反腐敗職能既分別行使,又交叉重疊,沒有形成合力。同時,檢 察機關對職務犯罪案件既行使偵查權,又行使批捕、起訴等權力,缺乏有效監督機制。深化國家監察體制改革,組建黨統一領導的 反腐敗工作機構即監察委員會,就是將行政監察部門、預防腐敗 機構和檢察機關查處貪污賄賂、失職瀆職以及預防職務犯罪等部 門的工作力量整合起來,把反腐敗資源集中起來,把執紀和執法 貫通起來,攥指成拳,形成合力。
三是體現專責和集中統一不夠。制定監察法,明確監察委員 會的性質、地位,明確“各級監察委員會是行使國家監察職能的 專責機關”,從而與黨章關于“黨的各級紀律檢查委員會是黨內監 督專責機關”相呼應,通過國家立法把黨對反腐敗工作集中統一 領導的體制機制固定下來,構建黨統一指揮、全面覆蓋、權威高 效的監督體系,把制度優勢轉化為治理效能。
(三)制定監察法是總結黨的十八大以來反腐敗實踐經驗,為新形勢下反腐敗斗爭提供堅強法治保障的現實需要。
黨的十八大以來,以習近平同志為核心的黨中央堅持反腐敗 無禁區、全覆蓋、零容忍,以雷霆萬鈞之勢,堅定不移“打虎”、“拍蠅”、“獵狐”,不敢腐的目標初步實現,不能腐的籠子越扎越 牢,不想腐的堤壩正在構筑。在深入開展反腐敗斗爭的同時,深 化國家監察體制改革試點工作積極推進。根據黨中央決策部署,2016 年 12 月,十二屆全國人大常委會第二十五次會議通過《全 國人民代表大會常務委員會關于在北京市、山西省、浙江省開展 國家監察體制改革試點工作的決定》,經過一年多的實踐,國家 監察體制改革在實踐中邁出了堅實步伐,積累了可復制可推廣的 經驗。
根據黨的十九大精神,在認真總結三省市試點工作經驗的基 礎上,2017 年 11 月,十二屆全國人大常委會第三十次會議通過 《全國人民代表大會常務委員會關于在全國各地推開國家監察 體制改革試點工作的決定》,國家監察體制改革試點工作在全國 有序推開,目前,省、市、縣三級監察委員會已經全部組建成立。通過制定監察法,把黨的十八大以來在推進黨風廉政建設和反腐 敗斗爭中形成的新理念新舉措新經驗以法律形式固定下來,鞏固 國家監察體制改革成果,保障反腐敗工作在法治軌道上行穩致 遠。
(四)制定監察法是堅持黨內監督與國家監察有機統一,堅 持走中國特色監察道路的創制之舉。
權力必須受到制約和監督。在我國,黨的機關、人大機關、行政機關、政協機關、監察機關、審判機關、檢察機關等,都在 黨中央統一領導下行使公權力,為人民用權,對人民負責,受人民監督。在我國監督體系中,黨內監督和國家監察發揮著十分重 要的作用。黨內監督是對全體黨員尤其是對黨員干部實行的監 督,國家監察是對所有行使公權力的公職人員實行的監督。我國 80%的公務員和超過 95%的領導干部是共產黨員,這就決定了黨 內監督和國家監察具有高度的內在一致性,也決定了實行黨內監 督和國家監察相統一的必然性。這種把二者有機統一起來的監督 制度具有鮮明的中國特色。
黨的十八大以來,黨中央堅持全面從嚴治黨,在加大反腐敗 力度的同時,完善黨章黨規,實現依規治黨,取得歷史性成就。完善我國監督體系,既要加強黨內監督,又要加強國家監察。深 化國家監察體制改革,成立監察委員會,并與黨的紀律檢查機關 合署辦公,代表黨和國家行使監督權和監察權,履行紀檢、監察 兩項職責,加強對所有行使公權力的公職人員的監督,從而在我 們黨和國家形成巡視、派駐、監察三個全覆蓋的統一的權力監督 格局,形成發現問題、糾正偏差、懲治腐敗的有效機制,為實現 黨和國家長治久安走出了一條中國特色監察道路。同時要看到,這次監察體制改革確立的監察制度,也體現了中華民族傳統制度 文化,是對中國歷史上監察制度的一種借鑒,是對當今權力制約 形式的一個新探索。制定監察法,就是通過立法方式保證依規治 黨與依法治國、黨內監督與國家監察有機統一,將黨內監督同國 家機關監督、民主監督、司法監督、群眾監督、輿論監督貫通起 來,不斷提高黨和國家的監督效能。
(五)制定監察法是加強憲法實施,豐富和發展人民代表大 會制度,推進國家治理體系和治理能力現代化的戰略舉措。
憲法是國家的根本法,是治國安邦的總章程,是黨和人民意 志的集中體現。在總體保持我國憲法連續性、穩定性、權威性的 基礎上,十三屆全國人大一次會議對憲法作出部分修改,把黨和 人民在實踐中取得的重大理論創新、實踐創新、制度創新成果上 升為憲法規定,實現了憲法的與時俱進。這次憲法修改的重要內 容之一,是增加有關監察委員會的各項規定,對國家機構作出了 重要調整和完善。通過完備的法律保證憲法確立的制度得到落 實,是憲法實施的重要途徑。在本次人民代表大會上,先通過憲 法修正案,然后再審議監察法,及時將憲法修改所確立的監察制 度進一步具體化,是我們黨依憲執政、依憲治國的生動實踐和鮮 明寫照。人民代表大會制度是我國的根本政治制度,是堅持黨的 領導、人民當家作主、依法治國有機統一的根本政治制度安排。人民行使國家權力的機關是全國人民代表大會和地方各級人民 代表大會。監察法根據憲法修正案將行使國家監察職能的專責機 關納入國家機構體系,明確監察委員會由同級人大產生,對它負 責,受它監督,拓寬了人民監督權力的途徑,提高了社會主義民 主政治制度化、規范化、法治化水平,豐富和發展了人民代表大 會制度的內涵,推動了人民代表大會制度與時俱進,對推進國家 治理體系和治理能力現代化具有深遠意義。
二、下面解讀第二部分:監察法起草過程指導思想和基本思路
(一)監察法起草過程指導思想。按照黨中央部署要求,監 察法立法工作由中共中央紀律檢查委員會牽頭抓總,在最初研究 深化國家監察體制改革方案的時候即著手考慮將行政監察法修 改為國家監察法問題。中央紀委與全國人大常委會、中央統戰部、中央政法委員會、中央深化改革領導小組辦公室、中央機構編制 辦公室等有關方面進行了多次溝通。全國人大常委會黨組堅決貫 徹落實黨中央關于深化國家監察體制改革的決策部署,高度重視 監察法立法工作。十二屆全國人大常委會將監察法起草和審議工 作作為最重要的立法工作之一。2016 年 10 月,黨的十八屆六中 全會閉幕后,中央紀委機關會同全國人大常委會法制工作委員會 即共同組成國家監察立法工作專班。在前期工作基礎上,工作專 班進一步開展調研和起草工作,吸收改革試點地區的實踐經驗,聽取專家學者的意見建議,經反復修改完善,形成了監察法草案。
2017 年 6 月 15 日,總書記主持中央政治局常委會會 議,審議并原則同意全國人大常委會黨組關于監察法草案幾個主 要問題的請示。2017 年 6 月下旬,十二屆全國人大常委會第二 十八次會議對監察法草案進行了初次審議。初次審議后,根據黨 中央同意的相關工作安排,全國人大常委會法制工作委員會將草 案送 23 個中央國家機關以及 31 個省、自治區、直轄市人大常委 會征求意見;召開專家會,聽取了憲法、行政法和刑事訴訟法方 面專家學者的意見。2017 年 11 月 7 日至 12 月 6 日,監察法草 案在中國人大網全文公開,征求社會公眾意見。黨的十九大后,根據黨的十九大精神和全國人大常委會組成人員的審議意見以 及人大代表、政協委員等各方面意見,對草案作了修改完善。2017 年 12 月,十二屆全國人大常委會第三十一次會議對監察法草案 進行再次審議,認為草案貫徹落實以習近平同志為核心的黨中央 關于深化國家監察體制改革的重大決策部署,充分吸收了常委會 組成人員的審議意見和各方面意見,已經比較成熟,決定將監察 法草案提請全國人民代表大會審議。
2018 年 1 月 18 日至 19 日,黨的十九屆二中全會審議通過 了《中共中央關于修改憲法部分內容的建議》。1 月 29 日至 30 日,十二屆全國人大常委會第三十二次會議決定將《中華人民共 和國憲法修正案(草案)》提請十三屆全國人大一次會議審議。監察法草案根據憲法修改精神作了進一步修改。2018 年 1 月 31 日,全國人大常委會辦公廳將監察法草案發送十三屆全國人大代 表。代表們對草案進行了認真研讀討論,總體贊成草案,同時提 出了一些修改意見。全國人大法律委員會召開會議,對草案進行 了審議,根據全國人大常委會組成人員和代表們提出的意見作了 修改,并將修改情況向全國人大常委會委員長會議作了匯報。2018 年 2 月 8 日,總書記主持召開中央政治局常委會會 議,聽取了全國人大常委會黨組的匯報,原則同意《關于〈中華 人民共和國監察法(草案)〉 有關問題的請示》 并作出重要指示。根據黨中央指示精神,對草案作了進一步完善。
制定監察法的指導思想是,高舉中國特色社會主義偉大旗幟,全面貫徹黨的十九大精神,堅持以馬克思列寧主義、毛澤東 思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發展觀、習近平新時代中國特色社會主義思想為指導,堅持黨的領導、人民當家 作主、依法治國有機統一,堅持統籌推進“五位一體”總體布局和 協調推進“四個全面”戰略布局,加強黨對反腐敗工作的集中統一 領導,實現對所有行使公權力的公職人員監察全覆蓋,使依規治 黨與依法治國、黨內監督與國家監察有機統一,推進國家治理體 系和治理能力現代化。
(二)監察法立法工作遵循以下思路和原則。一是堅持正確 政治方向。嚴格遵循黨中央確定的指導思想、基本原則和改革要 求,把堅持和加強黨對反腐敗工作的集中統一領導作為根本政治 原則貫穿立法全過程和各方面。二是堅持與憲法修改保持一致。憲法是國家各種制度和法律法規的總依據。監察法草案相關內容 及表述均與本次憲法修改關于監察委員會的各項規定相銜接、相 統一。三是堅持問題導向。著力解決我國監察體制機制中存在的 突出問題。四是堅持科學立法、民主立法、依法立法。堅決貫徹 落實黨中央決策部署,充分吸收各方面意見,認真回應社會關切,嚴格依法按程序辦事,使草案內容科學合理、協調銜接,制定一 部高質量的監察法。
三、下面解讀第三部分:監察法的主要內容 《監察法》共分為八章內容:分別為總則、監察機關及其職 責、監察范圍和管轄、監察權限、監察程序、反腐敗和國際合作、對監察機關和監察人員的監督、法律責任、附則。
《監察法》明確了監察工作的指導思想和領導體制、原則、方針、國家監察委員會、地方各級監察委員會的產生程序和監委 的職責,并實現了對所有行使公權力的公職人員監察全覆蓋。
(一)監察工作的指導思想和領導體制。為堅持和加強黨對 反腐敗工作的集中統一領導,監察法規定:堅持中國共產黨對國 家監察工作的領導,以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理 論、“三個代表”重要思想、科學發展觀、習近平新時代中國特色 社會主義思想為指導,構建集中統一、權威高效的中國特色國家 監察體制。
(二)監察工作的原則。一是監察委員會依照法律規定獨立 行使監察權,不受行政機關、社會團體和個人的干涉。二是監察 機關辦理職務違法和職務犯罪案件,應當與審判機關、檢察機關、執法部門互相配合,互相制約。三是監察機關在工作中需要協助 的,有關機關和單位應當根據監察機關的要求依法予以協助。四 是國家監察工作嚴格遵照憲法和法律,以事實為根據,以法律為 準繩;,在適用法律上一律平等。五是權責對等,嚴格監督。六 是懲戒與教育相結合,寬嚴相濟。
(三)監察工作的方針。一是國家監察工作堅持標本兼治、綜合治理,強化監督問責,嚴厲懲治腐敗。二是深化改革、健全 法治,有效制約和監督權力。三是加強法治道德教育,弘揚中華 優秀傳統文化,構建不敢腐、不能腐、不想腐的長效機制
(四)國家監察委員會的產生程序。國家監察委員會由全國 人民代表大會產生,負責全國監察工作; 國家監察委員會由主任、副主任若干人、委員若干人組成; 主任由全國人民代表大會選舉,副主任、委員由國家監察委員會主任提請全國人民代表大會常務 委員會任免; 國家監察委員會主任每屆任期同全國人民代表大會 每屆任期相同,連續任職不得超過兩屆;國家監察委員會對全國 人民代表大會及其常務委員會負責,并接受其監督。
(五)地方監察委員會的產生程序。地方各級監察委員會由 本級人民代表大會產生,負責本行政區域內的監察工作;地方各 級監察委員會由主任、副主任若干人、委員若干人組成;主任由 本級人民代表大會選舉,副主任、委員由監察委員會主任提請本 級人民代表大會常務委員會任免; 地方各級監察委員會主任每屆 任期同本級人民代表大會每屆任期相同; 地方各級監察委員會對 本級人民代表大會及其常務委員會和上一級監察委員會負責,并 接受其監督。
(六)監察委員會的職責: 履行監督、調查、處置三項職責。1.履行監督職責: 對公職人員開展廉政教育,對其依法履職、秉公用權、廉潔從政從業以及道德操守情況進行監督檢查 2.調查職責:對涉嫌貪污賄賂、濫用職權、玩忽職守、權力 尋租、利益輸送、徇私舞弊以及浪費國家資財等職務違法和職務 犯罪進行調查 3.處置職責:對違法的公職人員依法作出政務處分決定;對履行職責不力、失職失責的領導人員進行問責;對涉嫌職務犯罪 的,將調查結果移送人民檢察院依法審查、提起公訴;向監察對 象所在單位提出監察建議
(七)《監察法》實現對所有行使公權力的公職人員監察全 覆蓋,監察對象主要是六類人員。
1.中國共產黨機關、人民代表大會及其常務委員會機關、人 民政府、監察委員會、人民法院、人民檢察院、中國人民政治協 商會議各級委員會機關、民主黨派機關和工商業聯合會機關的公 務員,以及參照《中華人民共和國公務員法》管理的人員;
2.法律、法規授權或者受國家機關依法委托管理公共事務的 組織中從事公務的人員;
3.國有企業管理人員;
4.公辦的教育、科研、文化、醫療衛生、體育等單位中從事 管理的人員; 5.基層群眾性自治組織中從事管理的人員; 6.其他依法履行公職的人員。
(八)賦予監察機關的權限。賦予監察機關談話、訊問、詢 問、查詢、凍結、搜查、調取、查封、扣押、、勘驗檢查、鑒定、留置等 12 項必要的權限。
(九)嚴格規范監察程序。對監督、調查、處置工作程序作 出嚴格規定,包括:報案或者舉報的處理;問題線索的管理和處 置;決定立案調查;搜查、查封、扣押等程序;要求對訊問和重要取證工作全程錄音錄像;嚴格涉案財物處理等。關于留置措施 的程序:設區的市級以下監察機關采取留置措施,應當報上一級 監察機關批準;省級監察機關采取留置措施,應當報國家監察委 員會備案;留置時間不得超過三個月,特殊情況下經上一級監察 機關批準可延長一次,延長時間不得超過三個月;監察機關發現 采取留置措施不當的,應當及時解除。采取留置措施后,除有礙 調查的,應當在二十四小時以內,通知被留置人員所在單位和家 屬。同時,應當保障被留置人員的飲食、休息和安全,提供醫療 服務。
(十)加強對監察機關和監察人員的監督。《監察法》從接 受人大監督,強化自我監督,明確監察機關與審判機關、檢察機 關、執法部門互相配合、互相制約的機制,明確監察機關及其工 作人員的法律責任等 4 個方面加強了對監察機關和監察人員的 監督。
1.接受人大監督。監察機關應當接受本級人民代表大會及其 常務委員會的監督; 各級人民代表大會常務委員會聽取和審議本 級監察機關的專項工作報告,組織執法檢查;人民代表大會代表 或者常務委員會組成人員在本級人民代表大會及其常務委員會 舉行會議時,可以依照法律規定的程序,就監察工作中的有關問 題提出詢問或者質詢。
2.強化自我監督。與黨的紀律檢查機關監督執紀工作規則相 銜接,將實踐中行之有效的做法上升為法律規范。規定了對打聽案情、過問案件、說情干預的報告和登記備案,監察人員的回避,脫密期管理和對監察人員辭職、退休后從業限制等制度。同時規 定了對監察機關及其工作人員不當行為的申訴和責任追究制度(第五十七條至第六十一條)。還明確規定:監察機關應當依法 公開監察工作信息,接受民主監督、社會監督、輿論監督。
3.明確監察機關與審判機關、檢察機關、執法部門互相配合、互相制約的機制。對監察機關移送的案件,人民檢察院經審查,認為需要補充核實的,應當退回監察機關補充調查,必要時可以 自行補充偵查;對于有刑事訴訟法規定的不起訴的情形的,經上 一級人民檢察院批準,依法作出不起訴的決定; 監察機關在收集、固定、審查、運用證據時,應當與刑事審判關于證據的要求和標 準相一致。
4.明確監察機關及其工作人員的法律責任。監察機關及其工 作人員有違反規定發生辦案安全事故或者發生安全事故后隱瞞 不報、報告失實、處置不當等 9 種行為之一的,對負有責任的領 導人員和直接責任人員依法給予處理。監察法還規定:監察機關 及其工作人員行使職權,侵犯公民、法人和其他組織的合法權益,造成損害的,依法給予國家賠償。
四、下面解讀第四部分:透視監察法六大焦點 監察法的六大焦點分別為:為何立法、為何成立監察委、如 何實現監督全覆蓋、監察委如何開展監督、監察委如何加強反腐 敗國際合作、誰來監督監察委
(一)為何立法。監察法提出,為了深化國家監察體制改革,加強對所有行使公權力的公職人員的監督,實現國家監察全面覆 蓋,深入開展反腐敗工作,推進國家治理體系和治理能力現代化,根據憲法,制定本法。第十二屆全國人大常委會副委員長李建國 在向第十三屆全國人大一次會議作相關說明時表示,深化國家監 察體制改革是以習近平同志為核心的黨中央作出的事關全局的 重大政治體制改革。他說,制定監察法是深化國家監察體制改革 的內在要求和重要環節。監察法是反腐敗國家立法,是一部對國 家監察工作起統領性和基礎性作用的法律。
(二)為何成立監察委。監察法說明指出,當前反腐敗斗爭 形勢依然嚴峻復雜,與黨風廉政建設和反腐敗斗爭的要求相比,我國的監察體制機制存在著明顯不適應問題。一是監察范圍過 窄;二是反腐敗力量分散;三是體現專責和集中統一不夠。監察 法提出,中華人民共和國國家監察委員會是最高監察機關;國家 監察委員會由全國人民代表大會產生,負責全國監察工作;國家 監察委員會主任每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同,連 續任職不得超過兩屆;國家實行監察官制度。
(三)如何實現監督全覆蓋。監察法明確了監察覆蓋的公職 人員:中國共產黨機關、人民代表大會及其常務委員會機關、人 民政府、監察委員會、人民法院、人民檢察院、中國人民政治協 商會議各級委員會機關、民主黨派機關和工商業聯合會機關的公 務員,以及參照 《中華人民共和國公務員法》 管理的人員; 法律、法規授權或者受國家機關依法委托管理公共事務的組織中從事 公務的人員;國有企業管理人員;公辦的教育、科研、文化、醫 療衛生、體育等單位中從事管理的人員;基層群眾性自治組織中 從事管理的人員;其他依法履行公職的人員。
(四)監察委如何開展監督。監察法提出,監察委員會依照 法律規定履行監督、調查、處置職責。監察法說明指出,監察機 關可以采取談話、訊問、詢問、查詢、凍結、調取、查封、扣押、搜查、勘驗檢查、鑒定、留置等措施開展調查。其中,取代“兩 規”的留置備受關注。監察法提出,被調查人涉嫌貪污賄賂、失 職瀆職等嚴重職務違法或者職務犯罪,監察機關已經掌握其部分 違法犯罪事實及證據,仍有重要問題需要進一步調查,并有涉及 案情重大、復雜,可能逃跑、自殺,可能串供或者偽造、隱匿、毀滅證據,可能有其他妨礙調查行為等情形之一的,經監察機關 依法審批,可以將其留置在特定場所。監察法還提出,留置時間 不得超過三個月。在特殊情況下,可以延長一次,延長時間不得 超過三個月。
(五)監察委如何加強反腐敗國際合作。監察法提出,國家 監察委員會統籌協調與其他國家、地區、國際組織開展的反腐敗 國際交流、合作,組織反腐敗國際條約實施工作。監察法提出,國家監察委員會加強對反腐敗國際追逃追贓和防逃工作的組織 協調,督促有關單位做好相關工作:對于重大貪污賄賂、失職瀆 職等職務犯罪案件,被調查人逃匿到國(境)外,掌握證據比較確鑿的,通過開展境外追逃合作,追捕歸案;提請贓款贓物所在 國查詢、凍結、扣押、沒收、追繳、返還涉案資產;查詢、監控 涉嫌職務犯罪的公職人員及其相關人員進出國(境)和跨境資金 流動情況,在調查案件過程中設置防逃程序。
(六)誰來監督監察委。監察法提出,監察機關應當接受本 級人民代表大會及其常務委員會的監督; 監督機關應當依法公開 監察工作信息,接受民主監督、社會監督、輿論監督;監察機關 通過設立內部專門的監督機構等方式,加強對監察人員執行職務 和遵守法律情況的監督。監察法規定了對打聽案情、過問案件、說情干預的報告和登記備案,監察人員的回避、脫密期管理和對 監察人員辭職、退休后從業限制等制度。同時規定了對監察機關 及其工作人員不當行為的申訴和責任追究制度。本次的《監察法》解讀到此結束,希望大家能夠將今天學到 的內容結合實際綜合運用,實現紀法、法法銜接,保持反腐高壓 態勢不變力度不減,為加快建設新時代秀美新安徽、決勝全面建 成小康社會做出新的更大貢獻!
第五篇:《中華人民共和國侵權責任法》全文解讀
《中華人民共和國侵權責任法》全文解讀
《中華人民共和國侵權責任法》全文解讀
第一章 一般規定
第一條【立法目的】為保護民事主體的合法權益,明確侵權責任,預防并制裁侵權行為,促進社會和諧穩定,制定本法。
解讀:此條為本法的立法目的。表述了侵權責任法除填補損害之外,還具有預防、懲罰的功能,首次在法律條文中明確規定侵權損害賠償具有制裁、懲罰性。第二條【適用范圍】侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任。
本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。
解讀:此條列舉了本法所保護的民事權益。首次在我國成文法中列舉了隱私權這一概念,而此前我國并無事實上的隱私權利的規定,實踐中主要是根據最高人民法院的司法解釋,對隱私權益的保護參照對名譽權的保護進行。
第三條【被侵權人的請求權】被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任。
解讀:此條規定了按照本法行使權利和承擔責任的主體。對行使權利主體的限定采用了“被侵權人”這一新概念,并沒有沿襲民法通則“受害人”的概念,突出了侵權責任的“有侵權行為的發生、有損害后果的事實、侵權行為與損害后果之間存在因果關系”三大構成要件,更科學、合理。
第四條【侵權責任優先】侵權人因同一行為應當承擔行政責任或者刑事責任的,不影響依法承擔侵權責任。
因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任,侵權人的財產不足以支付的,先承擔侵權責任。
解讀:此條規定了 權的優先效力。相對于公法責任而言,侵權責任是基于民事行為由民事主體予以主張,二者間權利行使的主體并不對等,而一切公權最終都是為了保護私權,所以不應該與私權爭利益,應當讓步于私權,以使私權真正得到實現。因此本法沿襲了一貫的“先民后刑(行)”原則,體現了私權、公權平等保護的立法原則。例如,甲酒后駕車撞傷乙,法院判決甲構成交通肇事罪,判處罰金,而同時應對乙造成的損害進行賠償,加入甲的財產不足以同時支付罰金和賠償金,則應先支付乙的賠償金,然后再支付罰金。
第五條【侵權責任法和其他法律的關系】其他法律對侵權責任另有特別規定的,依照其規定。
解讀:此條規定本法與其他法律規定沖突時如何適用的問題。相對于其他涉及侵權責任的法律規范,本法屬于一般法,按照立法法新法優于舊法、特別法優于一般法的原則,本法在法律條文中直接規定了與其他特別法有沖突時適用其他特別法,先行裁決了法律沖突,節約了立法資源。而《民法通則》中關于侵權的規定與本法有沖突時,則應當嚴格按照新法優于舊法的原則選擇適用本法。
第二章 責任構成和責任方式
第六條【過錯責任原則和過錯推定】行為人因過錯侵害他人民事權益,應當承擔侵權責任。
根據法律規定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條第一款規定了一般侵權責任的歸責原則——過錯責任原則,即一般情況下只有行為人對侵權后果具有法定的過錯時才承擔侵權責任,無過錯時只有法律有特別規定的情況下才承擔侵權責任。這一原則只是重申了我國立法對一般侵權所采取的規則。
;第二款規定的是過錯推定原則,即在損害事實發生后,基于某種客觀事實或條件而推定行為人有過錯,并由被推定者負擔自己沒有過錯的證明責任的規則。
本法中規定的過錯推定原則有,一是關于責任主體的特殊規定中,監護人責任、暫時喪失心智致人損害、用人者責任、網站責任、違反安全保障義務責任、無民事行為能力人在教育機構受到損害的責任;二是在機動車交通事故責任中,機動車造成非機動車駕駛人或者行人人身損害的;三是醫療倫理損害責任;四是在動物損害責任中,違反管理規定未對動物采取安全措施造成損害,以及動物園的動物造成損害的;五是在物件致人損害中,建筑物以及建筑物上的擱置物懸掛物致人損害、堆放物致人損害、林木致人損害、在公共場所危險施工等。
例如,甲某陽臺上擺放的花盆墜落,砸傷了乙某,則甲某應承擔對乙某的侵權責任。但如果甲某證明自己對花盆盡到了妥善管理的義務,則甲某不承擔侵權責任。
第七條【無過錯責任原則】行為人損害他人民事權益,不論行為人有無過錯,法律規定應當承擔侵權責任的,依照其規定。解讀:此條規定了侵權責任歸責的無過錯原則。即在法定情形下,不管侵權人有無過錯,都要承擔侵權責任。我國法律規定采取無過錯原則的情形主要有:1.產品責任;2.高度危險責任;3.環境污染責任;4.動物損害責任中的部分責任。
例如,甲化工廠排出的工業廢水、廢氣污染了附近居民的生活環境,損害了附近居民的身體健康,則不論甲化工廠是否存在過錯,都要承擔侵權責任。
第八條【共同侵權行為】二人以上共同實施侵權行為,造成他人損害的,應當承擔連帶責任。
解讀:民法通則第一百三十條規定,二人以上共同侵權造成他人損害的,應當承擔連帶責任。按照法理,共同侵權行為是指兩個或者兩個以上的行為人,由于共同的過錯導致他人合法權益損害,應當承擔連帶責任的侵權行為,如教唆、幫助他人實施侵權行為的,教唆人和行為人構成共同侵權人。
此條規定共同實施侵權行為的人才承擔連帶責任,將教唆、幫助他人實施侵權行為人承擔連帶責任的規定單列為第九條,對民法通則原規定進行了一定的調整,但實質內容并未改變。
例如,甲乙二人整理收拾共同租住的房屋,一起將一臺廢舊電腦從后窗扔下,結果砸傷剛好經過的丙,則甲乙二人共同實施了侵權行為,對丙造成的損傷承擔連帶責任。
第九條【教唆、幫助他人實施侵權行為】教唆、幫助他人實施侵權行為的,應當與行為人承擔連帶責任。
教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的,應當承擔侵權責任;該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人未盡到監護責任的,應當承擔相應的責任。
解讀:民法通則第一百三十三條第一款規定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的,可以適當減輕他的民事責任。該條文明確的是,在沒有外力幫助、教唆的情況下,無民事行為能力人、限制民事行為能力人獨自實施侵權行為,其監護人都應承擔民事責任,盡到了監護義務的可以減輕其義務。
而此條文明確的是在無民事行為能力人、限制民事行為能力人受到教唆或者幫助的情況下,監護人未盡到監護責任的,仍應承擔相應責任。兩個條文實踐中應區別適用。
例如,甲慫恿乙放火燒丙家門口的垃圾箱,結果引起丙家房屋著火,則甲與乙承擔連帶責任。如果乙為8歲兒童,則甲承擔侵權責任,但假如此時乙的父母疏于看管,則應承擔相應的責任。第十條【共同危險行為】二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為,其中一人或者數人的行為造成他人損害,能夠確定具體侵權人的,由侵權人承擔責任;不能確定具體侵權人的,行為人承擔連帶責任。
解讀:此條規定的是共同危險行為,又稱準共同侵權行為,即兩個或者兩個以上的行為人,共同實施危及他人權利的危險行為,造成損害后果,但不能準確判定加害人的情況。由于無法確定加害人,法律推定各行為人對損害的發生都有過錯,其行為與損害后果都存在因果關系。因此,行為人都是加害人,并承擔連帶責任。
例如,甲乙比賽投擲石子,看誰投得遠,同時投出后砸傷路過的丙,如果能夠確定砸傷丙的石子是誰投的,則由投擲石子的人承擔侵權責任,如果不能 確定,則甲乙承擔連帶責任。
第十一條【無意思聯絡但承擔連帶責任的分別侵權行為】二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,每個人的侵權行為都足以造成全部損害的,行為人承擔連帶責任。
解讀:本條規定的是無意思聯絡的數人侵權,行為人事先并無共同的意思聯絡,屬于客觀的關聯共同,數個應承擔全部責任的侵權行為疊加在一起,其實是不真正連帶責任,法律特別規定為共同侵權行為,承擔連帶責任。
例如,甲、乙兩人分別開車相向而行,都沒有遵守交通規則闖紅燈,將在路中央過斑馬線躲閃不及的丙夾擊撞成重傷,則甲乙二人承擔連帶責任。
第十二條【無意思聯絡的分別侵權行為】二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,能夠確定責任大小的,各自承擔相應的責任;難以確定責任大小的,平均承擔賠償責任。
解讀:此條規定的是無過錯聯系的共同加害行為,本質仍為單獨侵權行為,行為人只能就其行為造成的后果承擔與其過錯程度相適應的按份責任,即各自承擔各自責任,而非連帶責任。
例如,甲市政公司在路中央維修下水管道且未設置任何警示標志,乙開車欲闖紅燈超速經過該路段,丙在此時按交通指示信號橫穿馬路,見乙車開來急忙往旁躲閃,不慎掉入甲公司維修的下水道中,如果能確定甲乙責任大小,則各自承擔相應責任,不能確定的,則甲乙平均承擔對丙的賠償責任。
第十三條【連帶責任】法律規定承擔連帶責任的,被侵權人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。解讀:此條規定的是連帶責任的對外關系,在實踐中,被侵權人有權選擇明顯具有賠償能力的連帶責任人承擔責任,以及時保護自己的合法權益。
例如,甲乙共同實施侵權行為致丙損害,對丙承擔連帶責任,此時并有權選擇甲乙中的任何一人承擔全部責任,也可選擇由甲乙二人共同承擔責任。
第十四條【連帶責任人內部的責任分擔】連帶責任人根據各自責任大小確定相應的賠償數額;難以確定責任大小的,平均承擔賠償責任。
支付超出自己賠償數額的連帶責任人,有權向其他連帶責任人追償。
解讀:此條規定的是連帶責任的對內關系。明確了因侵權行為而承擔的連帶責任屬于真正連帶責任,即多人侵權中,一人對外承擔了侵權賠償責任,并不能使得其他侵權人的侵權賠償義務歸于消滅。連帶責任人對外承擔了連帶責任后,對于超出自己賠償數額的部分,對內有追償權。
例如,甲乙共同實施侵權行為致丙損害,對丙承擔連帶責任,如果能確定責任大小,則甲乙根據各自責任大小確定相應的賠償數額,難以確定責任大小,則對丙的賠償數額甲乙各付一半。如果甲支付的賠償數額超過了自己應承擔的份額,則有權要求乙支付自己超過應承擔數額的部分。
第十五條【承擔侵權責任的方式】承擔侵權責任的方式主要有:
(一)停止侵害;
(二)排除妨礙;
(三)消除危險;
(四)返還財產;
(五)恢復原狀;
(六)賠償損失;
(七)賠禮道歉;
(八)消除影響、恢復名譽。
以上承擔侵權責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。解讀:此條列舉了侵權責任承擔方式,比民法通則規定的民事責任承擔方式少了修理、重作、更換和支付違約金兩項,這兩項主要是違約責任的承擔方式,屬于合同法調整的范疇,因此本法沒有予以列舉。此外,除了此條列舉的主要侵權責任承擔方式外,還有其他的責任方式。
第十六條【人身損害賠償】侵害他人造成人身損害的,應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的,還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。
解讀:此條與《民法通則》第119條規定相比,增加了殘疾賠償金和死亡賠償金,減少了殘疾生活補助費、死者生前撫養的人的生活補助費。本條并沒有像《人身損害賠償司法解釋》那樣詳細列出所有需要侵權責任承擔人賠償的項目,但卻以“等為治療和康復支出的合理費用”概之,可以說還是為日后修正或做出司法解釋留下了一定的空間。
第十七條【以相同數額確定死亡賠償金】因同一侵權行為造成多人死亡的,可以以相同數額確定死亡賠償金。
解讀:此條即是媒體炒作、坊間傳聞的“同命同價”,其中“可以”應當作原則理解,即沒有特殊情況的,均應當適用數額相同的賠償標準。之前如果在同一起交通事故中有城鎮居民和農村居民死亡,則分別按城鎮和農村居民標準確定死亡賠償金,侵權責任法公布實施后,則按統一標準確定,就高不就低,即在同一起交通事故中有城鎮居民和農村居民死亡的,均按城鎮居民標準確定死亡賠償金。
第十八條【被侵權人死亡或者合并、分立時請求權人的確定】被侵權人死亡的,其近親屬有權請求侵權人承擔侵權責任。被侵權人為單位,該單位分立、合并的,承繼權利的單位有權請求侵權人承擔侵權責任。
被侵權人死亡的,支付被侵權人醫療費、喪葬費等合理費用的人有權請求侵權人賠償費用,但侵權人已支付該費用的除外。
解讀:此條是規定的是賠償權利主體。
第一款“近親屬”的范圍,應當依照《民法通則》第12條的規定即配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。且配偶、父母、子女為第一順位,其余為第二順位。
除近親屬外,其他依靠受害人撫養的人也應享有賠償請求權,但 “依靠受害人撫養”的具體標準,有待司法解釋予以解決。目前就因第三人原因而引起的工傷事故中,侵權人已經賠償的情況下,能否免除被侵權人所在用人單位的工傷賠償責任問題,理論界有爭論,但實踐中最高法通過答復的形式事實上已經給予了在此種情況下被侵權人有獲得“重復性賠償”的權利。而本條第二款的規定與此有矛盾之處,有待進一步明確。
第十九條【侵害財產損失的計算】侵害他人財產的,財產損失按照損失發生時的市場價格或者其他方式計算。
解讀:本條規定的是財產損失的計算方法,即差額計算法以及其他計算方法。損失為正常情況下實際上可以得到的利益,而損失發生與實際賠償相應期間的利息損失,侵權者應當賠償。
但由于不同地區間存在價格差異,這樣市場價格的確定就存在一定困難,究竟應如何確定,是以侵害行為發生地還是法院所在地等的市場價格來確定,有待司法解釋進一步明確為某一個地域范圍內物價部門確定的市場價格。
第二十條【侵害人身權益造成財產損失的賠償】侵害他人人身權益造成財產損失的,按照被侵權人因此受到的損失賠償;被侵權人的損失難以確定,侵權人因此獲得利益的,按照其獲得的利益賠償;侵權人因此獲得的利益難以確定,被侵權人和侵權人就賠償數額協商不一致,向人民法院提起訴訟的,由人民法院根據實際情況確定賠償數額。
解讀:此條適用的前提是被侵權人存在財產損失,適用順序是,被侵權人受到的損失——難以確定——侵權人所獲得利益——難以確定——協商——協商不一致起訴的——法院確定。但如果出現“損人不利己”的情況,即侵權人并沒有獲得利益,此時是否可以按照本條適用順序,關鍵在于“獲得的利益難以確定”是否包含了“沒有獲得實際利益”的情況,這也有待進一步明確。
第二十一條【請求停止侵害、排除妨礙、消除危險等】侵權行為危及他人人身、財產安全的,被侵權人可以請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權責任。
解讀:此條體現了侵權法第一條預防損害的立法精神。將對被侵權人造成人身、財產權益損害具有緊迫性的行為規定為侵權行為,賦予被侵權人行使事前或者事中“防衛”的權利,不以侵權人的主觀過錯為要件,行使權利的對象僅限于侵權人。
第二十二條【精神損害賠償】侵害他人人身權益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權人可以請求精神損害賠償。
解讀:首次在法律中明文規定了精神損害賠償,延續了原來精神損害賠償的司法解釋中 “嚴重精神損害”為精神損害賠償提條件的規定,但“嚴重精神損害”的衡量標準并未明確,在實踐中容易引起爭議,有待進一步明確何為“嚴重精神損害”。
第二十三條【為保護他人而使自己受到損害的責任承擔】因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的,由侵權人承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任,被侵權人請求補償的,受益人應當給予適當補償。
解讀:此條規定的是因見義勇為行為而遭到損害的責任主體的問題。見義勇為者因其義舉而受到的損失應向侵權人要求賠償,只有在沒有侵權人、侵權人逃逸或者無力承擔的情況下,受益人才有適當補償的義務。
第二十四條【公平分擔損失】受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的,可以根據實際情況,由雙方分擔損失。
解讀:此條體現了公平原則。雙方都沒有過錯,不存在可歸責性,出于公平,則主要考慮當事人的經濟條件等實際情況,由雙方當事人分擔損失。
第二十五條【賠償費用的支付方式】損害發生后,當事人可以協商賠償費用的支付方式。協商不一致的,賠償費用應當一次性支付;一次性支付確有困難的,可以分期支付,但應當提供相應的擔保。
解讀:此條規定了賠償費用的支付方式。體現了尊重當事人協商一致的私法自由原則。協商不一致時,則以一次性支付為常態,但在一次性支付確有困難且提供擔保的情況下可以分期支付。
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形
第二十六條【過錯相抵】被侵權人對損害的發生也有過錯的,可以減輕侵權人的責任。
解讀:此條規定的是過錯相抵,但這里的過錯是指過失,不包括故意。在實行過錯責任和過錯推定責任原則的情形下,都可以適用過錯相抵,但對于無過錯責任原則的特殊侵權行為,一般不適用,法律有特別規定的情況下才適用。
第二十七條【受害人的故意】損害是因受害人故意造成的,行為人不承擔責任。
解讀:因受害人故意致使損害發生,則此時損害為受害人主觀追求的目標,行為人對受害人的損害不承擔責任。
例如,在聚眾斗毆中,一方因斗毆受到損害,則另一方不承擔侵權責任,受害人不能向另一方主張賠償。第二十八條【第三人的原因】損害是因第三人造成的,第三人應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定的是名義侵權人的責任免除。比如甲車碰撞乙車,導致乙車撞上受害人丙,那么乙就是名義侵權人,丙受到的損害則應當由甲承擔侵權責任。
但是在法律有特別規定的情況下,還是應當依照特別規定。如環境污染、動物致人損害、賓館等公共場所管理人的補充責任、教育機構的補充責任等場合,不適用本條規定。
第二十九條【不可抗力】因不可抗力造成他人損害的,不承擔責任。法律另有規定的,依照其規定。
解讀:此條規定的是不可抗力免責。應注意不可抗力必須是導致損害發生的唯一原因,如果侵權人有機會防止不可抗力所致損害的發生或者擴大,但因其過錯未能防止,則不能免責。如果有法律規定即使損害由不可抗力造成仍不能免責,則應依照此特別規定。
例如,明知有大霧或其他不適宜飛行的天氣仍然要飛行,導致損害民用設施或公用設施,此時就不能援引不可抗力免責條款,侵權人仍要承擔責任。
第三十條【正當防衛】因正當防衛造成損害的,不承擔責任。正當防衛超過必要的限度,造成不應有的損害的,正當防衛人應當承擔適當的責任。
解讀:此條規定的是正當防衛免責。但超出必要限度造成的原本不應有的損害,正當防衛人不能免責,應對超出防衛限度的那部分損害承擔適當的責任。如果防衛人在防衛過程中故意對不法侵害者采取加害行為,則應對其超過必要限度的損害承擔全部責任。
例如,甲為報復舉刀追打乙,乙躲閃不及順手拾起路邊的棍子反擊,將甲打傷,如果乙的反擊沒有超過足以制止甲對自己傷害的限度,則乙不承擔責任;如果乙的反擊明顯超過足以制止甲對自己傷害的限度,則乙應承擔相應的責任;如果乙在制止甲對自己傷害后為泄憤故意繼續加害甲,則應對后來故意加害造成的損害承擔全部責任。
;第三十一條【緊急避險】因緊急避險造成損害的,由引起險情發生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度,造成不應有的損害的,緊急避險人應當承擔適當的責任。
解讀:此條規定的是緊急避險的責任承擔。
例如,甲養的寵物狗突然掙脫,沖向正在行走的乙,乙為避免被狗咬傷撞翻了路邊丙的小攤,此時丙的損失由甲承擔責任。如果由于天氣惡劣,大風刮倒了路邊的大樹,為避免被樹砸傷,乙在奔跑過程中撞翻了路邊丙的小攤,此時乙對丙的損失不承擔責任,或者根據乙的經濟條件等實際情況適當給予補償。
第四章 關于責任主體的特殊規定
第三十二條【監護人的責任】無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的,可以減輕其侵權責任。
有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財產中支付賠償費用。不足部分,由監護人賠償。
解讀:此條規定的是監護人責任,系法定替代責任,以過錯推定責任為主,公平原則為補充,無論監護人是否有過錯,都要承擔責任,如果監護人盡到了監護責任,可適當減輕其責任。且本條中無民事行為能力人、限制民事行為能力人以侵權行為發生時認定。
例如,未成年人甲在犯病期間打傷了乙,對于乙的損失由甲的監護人丙承擔責任,若丙盡力制止甲侵害乙的行為,則可以適當減輕丙的責任,但不能免除。如果訴訟時甲已成年,則仍由丙承擔責任。此例中,假如甲有自己的財產,則賠償費用應從甲的財產中支付,不足部分由丙進行賠償。
第三十三條【完全民事行為能力人暫時無意識或者失去控制后的責任】完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的,應當承擔侵權責任;沒有過錯的,根據行為人的經濟狀況對受害人適當補償。
完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條以過錯推定責任為主,公平原則為補充。
例如,出租車司機甲載客過程中突發心臟病,導致車輛與乙車相撞,如果甲明知自己有心臟病而未在身邊備有治療藥物,則對于乙車的損失應承擔侵權責任;如果甲不知道自己有心臟病,且從未有過突發心臟病的情況,則應根據甲的經濟狀況對乙車進行補償。假如此例中甲是由于醉酒、濫用麻醉藥或精神藥品等暫時行為失控而撞上乙車,則對于乙車的損失甲應承擔侵權責任。
第三十四條【用人單位、勞務派遣單位和用工單位的責任】用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任;勞務派遣單位有過錯的,承擔相應的補充責任。
解讀:此條規定的是用人單位的替代責任,采取的是無過錯責任原則。工作人員執行工作任務而損害他人,用人單位無論是否有過錯都應承擔侵權責任。如果工作人員因與工作任務無關的行為造成他人損害的,則由行為人自己承擔侵權責任。在勞務派遣情況下,因執行工作任務造成他人損害的責任由接受勞務派遣的用工單位承擔,而勞務派遣單位則承擔過錯補充責任,沒有過錯仍不承擔責任。
例如,甲裝修公司工人乙為客戶粉刷外墻時油漆桶墜落,砸傷行人丙,對于丙的損失則由甲裝修公司承擔責任。如果乙是由丁公司派遣到甲公司的,則只有在丁公司招聘、錄用乙時對其健康狀況、能力、資格以及能否勝任所任職務等考察存在過錯的情況下,由丁公司承擔相應的補充責任,否則仍然由家公司承擔侵權責任。
第三十五條【個人勞務關系中的責任】個人之間形成勞務關系,提供勞務一方因勞務造成他人損害的,由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的,根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。
解讀:此條規定的是個人勞務的責任承擔。造成他人損害采取的是無過錯責任原則,提供勞務者自己受到損害采取 過錯責任原則。
甲為乙擦陽臺外玻璃過程中,玻璃脫落將行人丙砸傷,則由乙承擔侵權責任。如果是乙不慎掉下陽臺,則根據甲乙各自的過錯承擔相應的責任。
第三十六條【網絡侵權責任】網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的,應當承擔侵權責任。
網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的,被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。
網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益,未采取必要措施的,與該網絡用戶承擔連帶責任。
解讀:此條第一款規定的是網絡侵權責任。與本法第二條規定相比屬于特別法條,規定的是利用網絡進行的直接侵權行為。
第二款有待進一步明確網絡服務提供者需要被侵權人提供什么證據才須采取措施防止損害的擴大。如果網絡用戶實際沒有侵權,采取上述措施,是否違約,網絡服務提供者如何維護自己的權益等,在實踐中都存在一定的困難。第三款規定的是網絡服務提供者與網絡用戶的共同侵權,與本法第八條一直,應承擔連帶責任。
第三十七條【違反安全保障義務的侵權責任】賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權責任。
因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。
解讀:此條規定的是安全保障義務的責任承擔,采取過錯推定原則。
例如,甲在乙商場購物,商場突然著火,乙被燒傷,此時甲商場對乙的損害承擔侵權責任。假如火系丙放的,則由丙承擔侵權責任,但此種情況下如果甲商場疏于管理未及時發現隱患,仍應承擔相應的補充責任。
第三十八條【無民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到損害】無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的,幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構應當承擔責任,但能夠證明盡到教育、管理職責的,不承擔責任。
解讀:此條采取的是過錯推定原則。
無民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到損害,幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構都應承擔侵權責任。只有幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構能夠證明自己盡到了教育、管理職責的情況下才能免責。具體適用時參照《學生傷害事故處理辦法》相關規定。
第三十九條【限制民事行為能力人在學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到損害】限制民事行為能力人在學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害,學?;蛘咂渌逃龣C構未盡到教育、管理職責的,應當承擔責任。
解讀:此條采取的是過錯責任原則。只有在學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的情況下,學校或者其他教育機構才承擔侵權責任,否則不承擔責任。本條具體適用時應參照《學生傷害事故處理辦法》第10條規定。
第四十條【無民事行為能力人或者限制民事行為能力人受到幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害】無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間,受到幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的,由侵權人承擔侵權責任;幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的,承擔相應的補充責任。
解讀:此條采取的是過錯責任原則。
例如,6歲兒童甲在學校上學期間,被校外跑進來的乙打傷,此時應由乙承擔侵權責任,學校不承擔責任。但如果學校疏于管理,任由校外人員進出學校,則在乙無力承擔全部或部分責任時,學校也應承擔相應的補充責任。
第五章 產品責任
第四十一條【生產者的責任】因產品存在缺陷造成他人損害的,生產者應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定了生產者的責任。生產者免責事由仍然依照《產品責任法》的規定有以下三種情形:
1.未將產品投入流通的;
2.產品投入流通時,引起損害的缺陷尚不存在的;
bsp;3.將產品投入流通時的科學技術水平尚不能發現缺陷的存在的。
第四十二條【銷售者的責任】因銷售者的過錯使產品存在缺陷,造成他人損害的,銷售者應當承擔侵權責任。
銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的,銷售者應當承擔侵權責任。
解讀:此條第一款采用了過錯責任原則,如果缺陷是銷售者過錯造成的,則應由銷售者承擔侵權責任。
第二款采取無過錯責任原則,銷售者不能指明生產者和銷售者,如銷售三無產品時,由銷售者承擔最終責任。
第四十三條【生產者與銷售者之間的責任承擔】因產品存在缺陷造成損害的,被侵權人可以向產品的生產者請求賠償,也可以向產品的銷售者請求賠償。
產品缺陷由生產者造成的,銷售者賠償后,有權向生產者追償。
因銷售者的過錯使產品存在缺陷的,生產者賠償后,有權向銷售者追償。解讀:此條規定了被侵權人的選擇權。由于產品缺陷造成被侵權人損害,產品的生產者和銷售者承擔連帶責任,被侵權人可以選擇生產者或銷售者作為賠償者。但最終的責任承擔者采取的是過錯責任原則,誰有過錯誰承擔。
例如,甲在乙超市購買由丙食品廠生產的速凍水餃,食用后食物中毒,檢驗后發現是速凍水餃變質造成的,則甲既可以向乙超市請求賠償,也可以向丙食品廠請求賠償。如果甲選擇向乙超市請求賠償,而調查發現速凍水餃在丙食品廠加工過程中已變質,則乙超市賠償甲的損害后有權向丙食品廠追償,由丙食品廠承擔最終的侵權責任。反之,如果甲選擇向丙食品廠請求賠償,而調查發現速凍水餃是在乙超市儲藏過程中變質的,則丙食品廠賠償甲的損害后有權向乙超市追償,由乙超市承擔最終的侵權責任。
第四十四條【生產者、銷售者對第三人的追償權】因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產品存在缺陷,造成他人損害的,產品的生產者、銷售者賠償后,有權向第三人追償。
解讀:產品責任是無過錯責任,因產品缺陷造成他人損害的,產品生產者和銷售者應當承擔責任。但假如產品缺陷是由于運輸者、倉儲者等第三人的過錯造成的,產品生產者、銷售者賠償后有權向有過錯的第三人追償,此時,有過錯的第三人成為侵權責任的最終承擔者。
例如,上條例子中,假如最終調查發現速凍水餃變質是丁運輸公司在從丙食品廠運往乙超市的路途中冷藏設備故障造成的,則乙超市、丙食品廠在賠償甲的損害后,有權向丁運輸公司追償,由丁運輸公司承擔最終責任。
第四十五條【生產者、銷售者排除妨礙、消除危險等責任】因產品缺陷危及他人人身、財產安全的,被侵權人有權請求生產者、銷售者承擔排除妨礙、消除危險等侵權責任。
解讀:產品責任是無過錯責任,此條的適用也不以過錯為要件,無論缺陷產品的生產者、銷售者是否有過錯,都應承擔排除妨礙、消除危險等侵權責任。
第四十六條【警示、召回等補救措施】產品投入流通后發現存在缺陷的,生產者、銷售者應當及時采取警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定了生產者、銷售者對產品進行跟蹤的義務。如果產品投入流通前沒有發現產品缺陷的存在,生產者、銷售者有義務對產品進行跟蹤,一旦發現產品存在缺陷,應立即采取補救措施,否則對造成的損害應承擔侵權責任。
例如,甲品牌汽車投入流通時并未發現剎車不靈,售后檢測出存在剎車失靈的情況,則應及時召回,如果召回不及時或者力度不夠,造成使用者損害,則由甲品牌汽車公司承擔侵權責任。第四十七條【懲罰性賠償】明知產品存在缺陷仍然生產、銷售,造成他人死亡或者健康嚴重損害的,被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。
解讀:此條規定了惡意產品責任的懲罰性賠償責任制度,突破了民事損害補償的原則。對明知產品存在缺陷的惡意生產者、銷售者,健康受到嚴重損害或死亡的被侵權人有權對其請求懲罰性賠償。
第六章 機動車交通事故責任
第四十八條【機動車交通事故責任的原則規定】機動車發生交通事故造成損害的,依照道路交通安全法的有關規定承擔賠償責任。
解讀:此條規定的是特別法優先原則,機動車交通事故依照道路交通安全法的規定執行。機動車之間的相撞采用過錯責任原則,由有過錯的一方承擔責任;機動車和非機動車、行人之間發生交通事故則適用無過錯責任原則,無論機動車一方是否有過錯,均應承擔侵權責任,但如果此時機動車沒有過錯,則承擔不超過百分之十的賠償責任。
第四十九條【租賃、借用的機動車交通事故責任】因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時,發生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分,由機動車使用人承擔賠償責任;機動車所有人對損害的發生有過錯的,承擔相應的賠償責任。
解讀:此條規定了超出機動車強制責任險范圍的賠償部分,由租賃、借用機動車的使用人承擔責任,但假如機動車所有人過錯,如明知借用人不具備駕駛技能、明知機動車存在故障等,則所有人也應承擔相應的責任。
例如,乙借用甲的面包車搬家,路遇紅燈時剎車不及撞傷人行橫道上行走的丙,對于丙所受損害中超出機動車強制責任險范圍的部分應由乙承擔,但如果甲明知自己的面包車剎車不靈仍借給乙使用,則甲也應承擔相應的賠償責任。
第五十條【轉讓并交付但未辦理登記的機動車交通事故責任】當事人之間已經以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記,發生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分,由受讓人承擔賠償責任。
解讀:此條規定了已轉讓交付但未辦理所有權轉移登記的機動車賠償責任。責任屬于機動車一方的,超出機動車強制責任險范圍的賠償部分由受讓人承擔,沿襲了司法實踐中動產風險自交付時轉移的一貫作法。例如,甲將自己的面包車賣給乙,但還未辦理所有權轉移登記,乙開車過程中由于車速過快,遇到紅燈剎車不及撞向前面行駛的丙車,則對于丙車所受損害中超出機動車強制責任險范圍的賠償部分由乙承擔。
第五十一條【拼裝或者已達到報廢標準的機動車交通事故責任】以買賣等方式轉讓拼裝或者已達到報廢標準的機動車,發生交通事故造成損害的,由轉讓人和受讓人承擔連帶責任。
解讀:此條規定的是共同侵權責任。應注意本條與上述第四十九條的區別,第四十九條規定了機動車所有人相應的過錯責任,而本條規定的則是轉讓拼裝或者已達到報廢標準的機動車交通事故責任,轉讓人和受讓人共同侵權,承擔連帶責任。
例如,甲將自己拼裝的一輛二手汽車賣與乙,乙開車過程中車門脫落,路人丙躲閃不及被砸傷,則對于丙的損害由甲、乙承擔連帶責任。
第五十二條【盜搶的機動車交通事故責任】盜竊、搶劫或者搶奪的機動車發生交通事故造成損害的,由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔賠償責任。保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內墊付搶救費用的,有權向交通事故責任人追償。
解讀:此條規定的是非法所得機動車交通事故責任的承擔。盜、搶所得的機動車發生交通事故造成的損害由盜、搶人承擔賠償責任。但本條文義是保險公司可向交通事故責任人追償的機動車強制責任限額內墊付的搶救費用,而其在責任限額內的賠償責任是否可以追償存在疑問,有待進一步明確。
第五十三條【駕駛人逃逸后對被侵權人的救濟】機動車駕駛人發生交通事故后逃逸,該機動車參加強制保險的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償;機動車不明或者該機動車未參加強制保險,需要支付被侵權人人身傷亡的搶救、喪葬等費用的,由道路交通事故社會救助基金墊付。道路交通事故社會救助基金墊付后,其管理機構有權向交通事故責任人追償。
解讀:此條規定了駕駛人逃逸后對被侵權人的救濟,機動車不明或未參加強制保險,發生交通事故造成他人損害的,道路交通事故社會救助基金墊付,但最終的賠償責任仍由交通事故責任人承擔。
第七章 醫療損害責任
第五十四條【醫療損害責任的歸責原則】患者在診療活動中受到損害,醫療機構及其醫務人員有過錯的,由醫療機構承擔賠償責任。解讀:此條規定了醫療損害的過錯責任原則,把“醫療行為與損害結果之間的因果關系”排除在法律考量的范圍之外,改變了此前該因果
關系作為醫方承擔責任的前提條件的規定,且明確規定了承擔責任的主體為醫療機構。
例如,甲在乙醫院做手術,手術中大出血導致死亡,如果手術醫生和乙醫院有過錯,則由乙醫院承擔賠償責任。而此前醫院要承擔責任必須以手術存在過錯、手術與甲的死亡之間存在因果關系為前提。
第五十五條【說明、告知義務】醫務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫療措施。需要實施手術、特殊檢查、特殊治療的,醫務人員應當及時向患者說明醫療風險、替代醫療方案等情況,并取得其書面同意;不宜向患者說明的,應當向患者的近親屬說明,并取得其書面同意。
醫務人員未盡到前款義務,造成患者損害的,醫療機構應當承擔賠償責任。
解讀:此條規定了醫務人員的說明、告知義務和患者的知情同意權。在診療活動中,只要醫療機構不能舉出書證證明其盡到了說明義務,而患者又受到了損害,醫療機構就應當承擔賠償責任。
例如,甲醫院在對患者乙進行正常治療的過程中,出了正常并發癥,但卻沒有進行告知,結果導致患者乙死亡,則醫療機構應當承擔責任,原因在于患者有知情權,有權選擇放棄治療。
第五十六條【緊急情況下告知義務的例外】因搶救生命垂危的患者等緊急情況,不能取得患者或者其近親屬意見的,經醫療機構負責人或者授權的負責人批準,可以立即實施相應的醫療措施。
解讀:此條規定了緊急情況下醫療機構的單方行醫權,明確了公民享有的緊急救助權和醫療機構承擔的緊急救助義務。在搶救生命垂危的患者等緊急情況下,醫療機構有不得拒絕搶救的義務,排除了醫療機構非經患方簽字而拒絕搶救的理由,且在這種情況下,醫療機構治療中有過錯造成患者損害的,仍應承擔侵權責任。
例如,甲出車禍被路人送往乙醫院,情況緊急,如不立刻實施治療就存在生命危險,等不及甲妻子到來,且甲處于昏迷狀態,此時經醫院院長或其授權的主治醫生的批準,可以立即對甲進行手術治療。假如在治療中手術醫生不慎致使甲大出血死亡,則醫院仍應承擔侵權責任。
第五十七條【診療義務】醫務人員在診療活動中未盡到與當時的醫療水平相應的診療義務,造成患者損害的,醫療機構應當承擔賠償責任。解讀:此條規定了醫務人員的診療義務。在今后的醫療糾紛中,醫務人員在診療活動中是否盡到與當時的醫療水平相應的診療義務將是法律考量的重要內容。如果醫務人員未盡到與當時的醫療水平相應的診療義務,且因此而使患者受到損害,則醫療機構應承擔賠償責任。至于“當時”是否考慮地區差別,個人贊成最高法院“當時的國家標準+差別”原則,中東部沿海發達地區不需要考慮這一因素,但西部落后地區則需要考慮,以當地當時的醫療水平作為參考。
第五十八條【過錯推定的情形】患者有損害,因下列情形之一的,推定醫療機構有過錯:
(一)違反法律、行政法規、規章以及其他有關診療規范的規定;
(二)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料;
(三)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
解讀:此條規定采取過錯推定原則。本條第一項明確了違法就是過錯,在今后的醫療侵權訴訟中,只要能夠證明醫療機構及醫務人員的行為違反了法律、行政法規、規章及其他有關診療規范的規定,就可直接推定醫療機構有過錯,這種情況下只要患者受到了損害,醫療機構就應當承擔賠償責任。第二項、第三項明確了出現醫療機構及其醫務人員做病歷“文章”、阻止患方維權的情況可直接推定醫療機構有過錯,若患者受到了損害,醫療機構就應當承擔侵權責任。
例如,患者甲在乙醫院治療過程中意外死亡,其妻子要求查看甲的病歷資料,但乙醫院拒絕提供,此種情況下可直接推定乙醫院有過錯,由乙醫院對甲的死亡承擔侵權責任。
第五十九條【藥品、消毒藥劑、醫療器械缺陷或者不合格血液輸入責任】因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷,或者輸入不合格的血液造成患者損害的,患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償,也可以向醫療機構請求賠償?;颊呦蜥t療機構請求賠償的,醫療機構賠償后,有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償。
解讀:此條規定了醫療產品的無過錯責任原則及被侵權人的選擇權。醫療機構對其向患者提供的醫療用品承擔無過錯責
,對這些醫療用品給患者造成的損害,醫療機構不管是否存在過錯都應承擔賠償責任。而被侵權人有權選擇請求醫療機構或缺陷醫療用品的生產者、提供者承擔侵權責任。但醫療機構賠償后有權向缺陷醫療用品的生產者、提供者追償,即最終責任的承擔者仍然是缺陷醫療用品的生產者或提供者。
例如,患者甲在乙醫院接受手術治療中,由于消毒劑失效導致傷口感染,對于受到的損害,甲既請求醫療機構賠償,也可以請求消毒劑的生產廠家丙賠償。如果甲選擇乙醫院作為侵權責任承擔者,而消毒劑在丙廠生產時已失效,則乙醫院賠償后有權向丙廠追償,此時責任的最終承擔者為丙廠。
第六十條【醫療機構不承擔責任的情形】患者有損害,因下列情形之一的,醫療機構不承擔賠償責任:
(一)患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療;
(二)醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務;
(三)限于當時的醫療水平難以診療。
前款第一項情形中,醫療機構及其醫務人員也有過錯的,應當承擔相應的賠償責任。
解讀:此條規定了醫療機構免責的條件。本條第一項雖然規定患方不配合診療醫療機構免責,但如果這種情況下醫務人員有過錯,醫療機構仍應承擔相應的賠償責任。第三項“當時”的理解應與本法第五十七條規定中的相同。
第六十一條【填寫、妥善保管和提供病歷資料的義務】醫療機構及其醫務人員應當按照規定填寫并妥善保管住院志、醫囑單、檢驗報告、手術及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫療費用等病歷資料。
患者要求查閱、復制前款規定的病歷資料的,醫療機構應當提供。
解讀:此條規定了醫療機構及其醫務人員對客觀病歷資料有按照規定填寫并妥善保管的義務,以及根據患者要求提供查閱、復制的義務。而對諸如疑難病歷討論記錄、上級醫師查房記錄、會診意見、病程記錄等主觀性病歷資料,患者是否具有復制權利,則還需要進一步明確。醫療機構拒絕履行本條規定的義務,則依照本法第五十八條,推定其有過錯,對患者造成的損害,由醫療機構承擔責任。
第六十二條【患者的隱私權】醫療機構及其醫務人員應當對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經患者同意公開其病歷資料,造成患者損害的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定了醫療機構及其醫務人員的隱私保密義務和侵權責任。但保護患者隱私權需要掌握一個“平衡度”,如傳染病、職業病以及其他涉及公共利益和他人利益的疾病就不應當隱瞞。
第六十三條【不得實施不必要的檢查】醫療機構及其醫務人員不得違反診療規范實施不必要的檢查。解讀:此條中如何判斷過度診療行為,在醫療實踐中是很大的難題,需要相關規定進一步明確。
第六十四條【醫療機構及其醫務人員的合法權益的保護】醫療機構及其醫務人員的合法權益受法律保護。干擾醫療秩序,妨害醫務人員工作、生活的,應當依法承擔法律責任。
解讀:此條規定了醫方合法權益受法律保護的權利。但是本條表述簡潔,屬于宣示性規定,實踐中需要借助其他法律規定來執行。
第八章 環境污染責任
第六十五條【環境污染責任的歸責原則】因污染環境造成損害的,污染者應當承擔侵權責任。
解讀:此條采取的是無過錯責任原則。只要污染環境并給被侵權人造成了損害,不管污染者是否有過錯,都應承擔侵權責任。但在不可抗力、被侵權人過錯或其他免責條件下污染者免責。
第六十六條【污染者的舉證責任】因污染環境發生糾紛,污染者應當就法律規定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。
解讀:此條規定了環境污染者的舉證責任,沿襲了民法通則一貫的舉證責任倒置原則。環境污染糾紛中,由環境污染者就其免責、或減輕責任的情形及自己行為與所發生損害之間不存在因果關系承擔舉證責任,不能證明上述情形,則由污染者承擔損害賠償責任。
第六十七條【兩個以上污染者造成損害的責任】兩個以上污染者污染環境,污染者承擔責任的大小,根據污染物的種類、排放量等因素確定。
解讀:此條規定了多個污染者的按份責任,即“比例分割賠償制”。
例如,某地甲造紙廠和乙印染廠排出的污水、廢氣污染了附近居民的飲用水、空氣,損害了居民的身體健康,對于上述情況造成的損害,根據兩個廠所排放污染物的種類、排放量等確定甲、乙兩廠各自責任大小及應承擔的賠償份額。
第六十八條【因第三人過錯污染環境的責任】因第三人的過錯污染環境造成損害的,被侵權人可以向污染者請求賠償,也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后,有權向第三人追償。解讀:此條規定了因第三人過錯污染環境的責任。在存在第三人過錯的情況下,被侵權人可以選擇向污染者或第三人請求賠償,污染者賠償后有權向存在過錯的第三人追償,即責任的最終承擔者為有過錯的第三人。但此種情形下第三人承擔的是過錯責任,污染者承擔的是無過錯責任。
例如,甲為報復乙,將丙造紙廠的污水引流到乙的田地,造成田地中農作物死亡,乙可以選擇甲或者丙廠作為賠償責任承擔者,如果選擇丙廠,無論其是否有過錯都應賠償,但丙廠賠償后有權向甲追償。
第九章 高度危險責任
第六十九條【高度危險責任的一般規定】從事高度危險作業造成他人損害的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條采用的是無過錯責任原則。從事高度危險作業損害他人,不管作業人是否有過錯,都應承擔侵權責任,但如果損害是由受害人故意引起的,作業人免責。
例如,甲硫酸廠發生泄漏,污染附近居民的飲用水,造成乙在內的多人中毒,則對于乙等人的損害,無論甲廠是否有過錯都應承擔賠償責任,但假如硫酸泄漏是乙為報復甲廠而故意破壞引起的,則對于乙的損失,甲硫酸廠不承擔責任。
第七十條【民用核設施損害責任】民用核設施發生核事故造成他人損害的,民用核設施的經營者應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因戰爭等情形或者受害人故意造成的,不承擔責任。
解讀:此條規定了民用核設施發生核事故損害責任的承擔。與上條一致,采取的是無過錯責任原則,但在不可抗力、受害人故意等條件下免責。
第七十一條【民用航空器損害責任】民用航空器造成他人損害的,民用航空器的經營者應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因受害人故意造成的,不承擔責任。
解讀:此條亦同于第六十九條,除受害人故意外,民用航空器造成他人損害,包括航空器上拋擲物或者墜落物致人損害等,都應承擔侵權責任。注意,此條中“他人損害”,不包括航空器本身所載的人或者財產的損害。
例如,甲航空公司的客機在飛行過程中遇大霧,飛行不穩,致使機上行李墜落,砸傷乘客乙,對于乙受到的損害,由甲公司承擔侵權責任。但假如乙是機組人員,則甲公司與乙之間的損害賠償糾紛屬于雇員和雇主糾紛,不適用本條規定。第七十二條【高度危險物損害責任】占有或者使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物造成他人損害的,占有人或者使用人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承擔責任。被侵權人對損害的發生有重大過失的,可以減輕占有人或者使用人的責任。
解讀:此條規定了無過錯責任中的重大過失相抵規則。
對于受害人而言,高度危險物的占有人或使用人承擔的都是無過錯責任,免責條件僅為受害人故意或不可抗力。受害人有重大過失的,僅可減輕占有人或使用人的責任,但不能免責,此即重大過失相抵。
第七十三條【高空、高壓、地下挖掘、高速軌道運輸工具損害責任】從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的,經營者應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承擔責任。被侵權人對損害的發生有過失的,可以減輕經營者的責任。
解讀:此條與上一條相同,規定了無過錯責任中的過失相抵原則,區別所在是上一條規定重大過失才能適用過失相抵,本條未要求是重大過失。
第七十四條【遺失、拋棄高度危險物損害責任】遺失、拋棄高度危險物造成他人損害的,由所有人承擔侵權責任。所有人將高度危險物交由他人管理的,由管理人承擔侵權責任;所有人有過錯的,與管理人承擔連帶責任。
解讀:此條與前面第七十二條相吻合,即危險物的直接占有人、使用人承擔無過錯責任,此種情況下,所有人承擔過錯責任,即僅在自己有過錯時,與管理人承擔連帶責任。
第七十五條【非法占有高度危險物損害責任】非法占有高度危險物造成他人損害的,由非法占有人承擔侵權責任。所有人、管理人不能證明對防止他人非法占有盡到高度注意義務的,與非法占有人承擔連帶責任。
解讀:此條規定了高度危險物所有人、管理人免責條件的舉證責任倒置規則。高度危險物被盜等情形下造成他人損害,非法占有人承擔無過錯責任,但所有人、管理人如不能證明自己已盡到高度注意義務,則仍應與非法占有人承擔連帶責任。
例如,甲趁著夜色從乙液化氣公司偷了一罐液化氣,途中遇到熟人丙,閑聊之中掏出打火機點煙,不想液化氣罐密封不嚴,有液化氣溢出,遇火發生爆炸,結果甲、丙均被炸傷。此時,對于丙的損傷應由甲承擔侵權責任,但如果乙液化氣公司不能舉出證據證明自己對液化氣被盜盡到了高度注意義務,則乙對丙的損傷承擔連帶責任。而對于甲自身受到的損傷,乙液化氣公司不承擔責任。第七十六條【高度危險區域損害責任】未經許可進入高度危險活動區域或者高度危險物存放區域受到損害,管理人已經采取安全措施并盡到警示義務的,可以減輕或者不承擔責任。
解讀:此條規定了高度危險場所的安全保護責任。如果管理人已采取安全措施并進到警示義務,受害人未經許可故意闖入并受到損害,則管理人不承擔責任,如果是受害人過失進入,則可以減輕管理人的責任。
第七十七條【賠償限額】承擔高度危險責任,法律規定賠償限額的,依照其規定。
解讀:此條規定了侵權責任法對損害的救濟補償功能。高度危險責任采取的是無過錯責任原則,受害人無過錯,由高度危險管理人無限地承擔全部責任有違公平和正義,因此本條規定如果法律規定了賠償限額,則依照該限額進行賠償。
第十章 飼養動物損害責任,第七十八條【動物飼養人或者管理人的責任】飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任。
解讀:此條采取的是無過錯責任原則。只有在受害人故意時,可免除動物飼養人或者管理人的責任,如果是重大過失則減輕動物飼養人或者管理人的責任。
例如,甲帶著寵物狗在大街上散步,寵物狗咬傷行人乙,則甲應對乙的損傷承擔侵權責任,如果是由于乙故意逗狗才被咬傷,則視實際情況確定減輕或免除甲的責任。
第七十九條【未采取安全措施的損害責任】違反管理規定,未對動物采取安全措施造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任。
解讀:此條定了未對飼養動物采取安全措施的損害責任。未對動物采取安全措施并造成損害是承擔民事責任的前提,如果已對動物采取安全措施仍然造成他人損害,是否承擔責任,個人觀點可推定飼養人或管理人未對動物采取安全措施,仍要承擔責任。
例如,甲喂養的狗沖出圍墻咬傷路人乙,則甲應對乙的損傷承擔侵權責任。如果甲為防止狗意外沖出已經對圍墻進行了加高加固,但仍然沒有阻止住,則個人認為可以推定甲未對動物采取安全措施,對乙的損傷甲仍應承擔侵權責任。
第八十條【禁止飼養的危險動物損害責任】禁止飼養的烈性犬等危險動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任。解讀:此條規定了禁止飼養的危險動物的損害責任。動物飼養人或管理人,違反管理規定,私自喂養禁止飼養的烈性犬等危險動物,造成他人損害的,承擔無過錯責任,且不存在免責條件。
第八十一條【動物園的動物損害責任】動物園的動物造成他人損害的,動物園應當承擔侵權責任,但能夠證明盡到管理職責的,不承擔責任。
解讀:此條采取的是過錯推定原則,且適用舉證責任倒置。
例如,甲在乙動物園用活雞投喂乙動物園馴養的東北
虎,不慎被老虎咬傷,則乙動物園對甲的損傷承擔侵權責任,但如果乙動物園警示標志不允許游人對馴養動物投喂,且有證據證明其對甲的行為進行了阻止,則乙動物園不承擔責任。
第八十二條【遺棄、逃逸的動物損害責任】遺棄、逃逸的動物在遺棄、逃逸期間造成他人損害的,由原動物飼養人或者管理人承擔侵權責任。
解讀:此條規定了回歸野生狀態的動物損害責任。飼養的動物逃逸或被遺棄后,回歸到野生狀態,此期間造成他人損害的,仍由原飼養人或管理人承擔侵權責任。
例如,甲養的寵物狗不慎走失,在外流浪期間咬傷乙,則對于乙的損傷仍由甲承擔侵權責任。
第八十三條【第三人過錯時的責任承擔】因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后,有權向第三人追償。
解讀:此條規定了第三者過錯的責任承擔,動物飼養人或管理人承擔無過錯責任,但動物飼養人或管理人承擔責任后有權向過錯第三人追償,即此時最終責任承擔者仍然是有過錯的第三人。
例如,甲挑逗乙飼養的寵物狗,結果狗掙脫鏈條撲向甲,甲躲到丙的背后,致使丙被狗咬傷,則丙有權選擇由甲或由乙承擔侵權責任。如果丙選擇向乙索賠,則乙在賠償后有權向甲追償。
第八十四條【飼養動物不得妨害他人生活】飼養動物應當遵守法律,尊重社會公德,不得妨害他人生活。
解讀:此條沿襲了《民法通則》的一貫規定。第十一章 物件損害責任
第八十五條【建筑物等設施及其擱置物、懸掛物脫落、墜落損害責任】建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償。
解讀:此條沿襲《民法通則》第一百二十六條規定:“建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應當承擔民事責任,但能夠證明自己沒有過錯的除外”。本條規定的是對外責任,免責條件是有證據證明自己沒有過錯。對內最終的責任由有過錯方承擔。
例如,甲租住乙的房屋,陽臺上花盆墜落砸傷路人丙,則對于丙的損失由甲承擔賠償責任。假如花盆的墜落是鄰居丁養的貓躥到甲陽臺撞落的,則甲賠償有有權向丙追償。
第八十六條【建筑物等設施倒塌損害責任】建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償。
因其他責任人的原因,建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由其他責任人承擔侵權責任。
解讀:此條第一款規定的是嚴格責任,建設單位與施工單位對建筑物、構筑物等倒塌致人損害承擔連帶責任。但如果是因為勘查、設計、監理等環節的原因造成建筑物倒塌的,建設單位與施工單位賠償后,有權向上述緩解責任人追償。
第二款規定的是第三者原因致人損害的責任承擔,由第三者承擔侵權責任。
例如,某居民樓由甲建筑公司承建,乙公司進行簡單裝修過程中,樓房倒塌,砸壞附近住戶的房屋并有多人被砸傷。對于附近居民受害的財產及身體損害,甲、乙兩公司承擔連帶責任。假如經查明該倒塌居民樓勘察設計時就存在隱患,則甲、乙兩公司賠償后有權向勘察設計人追償。假如居民樓的倒塌是由于業主丙入住后,在裝修過程中擅自改變承重結構,打斷、掏空承重墻等原因引起的,則附近受到損害的居民只能請求丙承擔侵權責任,不能要求甲建筑公司和乙裝修公司承擔責任。
第八十七條【不明拋擲物、墜落物損害責任】從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償。解讀:此條規定了不明拋擲物、墜落物的損害責任。采取的兼有嚴格責任、公平責任和過錯推定責任原則,責任主體是“建筑物使用人”,基于公平原則,責任人僅需承擔“補償&r quo;責任而不是全部賠償責任。
例如,甲途徑某居民樓,被五樓拋下的玻璃杯砸傷,但無法確定具體是哪一戶居民拋擲的,則該居民樓五樓的全體住戶都有責任對甲進行補償,有證據證明自己不是侵權人的除外。
第八十八條【堆放物倒塌損害責任】堆放物倒塌造成他人損害,堆放人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定了堆放物倒塌的損害責任。一般堆放人應承擔侵權責任,但如果是第三人過錯或受害人故意或者堆放人能夠證明自己沒有過錯,則堆放人可免責。
第八十九條【妨礙通行物損害責任】在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的,有關單位或者個人應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定了公共道路上妨礙通行物的損害責任。只要在公共道路上放置妨礙通行的物品造成他人損害,都應當承擔侵權責任。
例如,甲趁著夜色將果皮、瓜皮等垃圾倒在門前道路的拐彎處,結果乙騎摩托車經過時軋到瓜皮不慎摔倒,摩托車被摔壞并將乙摔成輕傷,則對于乙所受損害由甲承擔侵權責任。
第九十條【林木折斷損害責任】因林木折斷造成他人損害,林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條規定了林木折斷的損害責任。適用舉證責任倒置的規則,林木所有人或管理人除非能證明自己沒有過錯,否則都應承擔侵權責任。
例如,城市道路旁的法國梧桐突然歪倒,砸壞正在行駛的汽車,并將車主甲砸成重傷,則對于甲所受損害,應由市政公司承擔侵權責任。除非市政公司證明自己已經對路旁林木盡到了妥善管理義務,才能不承擔責任。
第九十一條【公共場所、道路施工和窨井等地下設施損害責任】在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔侵權責任。
窨井等地下設施造成他人損害,管理人不能證明盡到管理職責的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條采取的是過錯推定責任原則。第一款規定的是地上施工責任,“設置明顯標志”和“采取安全措施”必須同時履行,且施工人還有維護這些標志和措施的義務,沒有履行上述義務而造成他人損害的,施工人應承擔侵權責任,且不能因第三人等原因破壞了“明顯標志”或“安全措施”而免責。
第二款規定的是地下設施在使用中致人損害的責任。除非管理人證明自己盡到了管理職責,否則推定其有過錯,應承擔侵權責任。
例如,甲公司修繕道路旁的地下管道,在道路上挖了一個大坑,豎起圍欄和警示標志以防止意外發生,但修了一段時間后圍欄和警示標志被頑童拿走,甲公司以為行人都已經知道地下管道的維修,所以就沒有再設置圍欄和警示標志,結果乙開車經過時翻入大坑,人、車都有不同程度的損傷,則甲公司應承擔對乙的侵權責任。
第十二章 附則
第九十二條【實施日期】本法自2010年7月1日起施行。
解讀:此條規定了本法的生效時間。對于本法施行前發生的案件,即使是在本法施行之后受理,仍應依照以前的法律審理。如果當時的法律沒有相關規定,則可以參照本法。