第一篇:民事上訴狀
民事上訴狀
上訴人:韓玉霞,上訴人:韓**,女,1974年6月21日生,漢族,唐山市古冶區(qū)趙各莊百貨大樓職工,住古冶區(qū)群英道林西小樹林東南樓201樓2門9號(hào),聯(lián)系電話:*********
被上訴人:唐山市古冶區(qū)趙各莊百貨大樓
住所地:唐山市古冶區(qū)趙各莊大馬路14號(hào)
法定代表人:任友平
職務(wù):經(jīng)理
上訴人不服唐山市古冶區(qū)人民法院2014年9月3日作出的(2014)古民初字第422號(hào)民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、請求人民法院撤銷一審判決,依法改判或發(fā)回重審;
2、本案的訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
一審判決認(rèn)定事實(shí)違法,適用法律錯(cuò)誤。
一、一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤
一審法院偏袒被上訴人,在幾個(gè)關(guān)鍵問題上,對上訴人提交的有利于查明案件事實(shí)的證據(jù),如被上訴人與上訴人簽訂的趙百大一層租賃承包合同、趙百大領(lǐng)導(dǎo)與上訴人幾次談話錄音、三個(gè)證人出庭證言等證據(jù)一概不予采信,故意錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí)。
1、被上訴人與上訴人2012年1月1日簽訂的趙百大二層租賃承包合同不是平等民事主體簽訂的合同
一審判決認(rèn)為,因上訴人未提交證據(jù)證明雙方主體及合同內(nèi)容存在不平等性,且亦未證明合同條款中存在原告將自身的單位意志強(qiáng)加給被告職工個(gè)人的情形,因而認(rèn)定被上訴人與上訴人于2012年1月1日簽訂的趙各莊百貨大樓二層租賃承包合同是平等民事主體之間簽訂的合同。該認(rèn)定是認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
上訴人認(rèn)為,該合同雙方不是平等民事主體間簽訂的合同。
從雙方關(guān)系上說,上訴人是隸屬于被上訴人的職工,上訴人提交的工作證明、繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)收據(jù)等證據(jù)一審法院已經(jīng)采信。由于雙方是用人單位和職工的勞動(dòng)關(guān)系,所以雙方簽訂的租賃場地經(jīng)營合同,只是被上訴人對上訴人行使管理權(quán)的一種方式。按此,應(yīng)當(dāng)?shù)贸鼋Y(jié)論:雙方簽訂的租賃場地經(jīng)營合同,不是也不可能是平等的。
在審理過程中,通過上訴人答辯、上訴人提交的趙百大組織人員兩次收走貨物的證據(jù)清單、趙百大及上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)與上訴人談話錄音等證據(jù)以及證人出庭證明等,已經(jīng)足以證明,被上訴人與上訴人簽訂的趙百大二層租賃合同,在簽訂程序、合同內(nèi)容、合同履行、被上訴人對上訴人的蠻橫管理等方面都是不平等的,是被上訴人將自己的意志強(qiáng)加給上訴人,都足以證明雙方不是平等的民事主體,該合同只是被上訴人對上訴人進(jìn)行內(nèi)部管理的一種方式,而不是平等民事主體之間簽訂的合同。
但一審法院為了偏袒被上訴人,對上訴人提交的上述證據(jù),一概不予采信,甚至連被上訴人自己都承認(rèn)的查抄上訴人商品、雙方商談錄音資料等證據(jù)也不予采信,完全不顧上述事實(shí)和證據(jù),在判決書中硬是不承認(rèn)上訴人與被上訴人是隸屬、管理的關(guān)系,不承認(rèn)雙方簽訂合同的不平等性,反而認(rèn)定該合同是平等民事主體之間簽訂的合同,故意錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí)。
2、關(guān)于被上訴人實(shí)際交付租賃場地不符合約定問題。
被上訴人向上訴人交付的二層租賃場地,明顯與合同約定不符。但一審判決認(rèn)為,被上訴人與上訴人2012年1月1日簽訂的趙百大二層租賃承包合同的租賃范圍是指包括趙百大一層、二層兩層,是認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
這里涉及到被上訴人與上訴人簽訂的兩個(gè)合同問題。被上訴人與上訴人于2011年12月20日簽訂了趙百大一層租賃合同,于2012年1月1日簽訂了趙百大二層租賃合同。二層租賃合同租賃范圍不包括一層租賃場地。
被上訴人于2011年12月20日讓上訴人與其簽訂了趙百大一層租賃合同,合同約定租賃面積500平方米,租金20萬元/年。被上訴人于2012年1月1日讓上訴人與其簽訂了趙百大二層租賃合同,合同約定租賃面積1400平方米,租金711923.2元/年。這兩個(gè)合同的矛盾是顯而易見的。為了偏袒被上訴人,一審法院就否定一層租賃承包合同的法律效力,認(rèn)定二層租賃承包合同包括一層場地。
關(guān)于2011年12月20日合同(趙百大一層租賃承包合同)的法律效力。
2011年12月20日被上訴人以自己事先準(zhǔn)備好的文本與上訴人簽訂了趙各莊百貨大樓一層租賃承包合同,于2012年1月1日被上訴人又以同樣方式讓上訴人與其簽訂了趙各莊百貨大樓二層的租賃承包合同。這兩個(gè)合同明確標(biāo)明租賃的層次和租金,是兩個(gè)獨(dú)立的合同,兩個(gè)合同文本均由被上訴人以格式文本打印擬定,只是讓上訴人簽字,兩份合同均蓋有被上訴人的公章。
合同法第三十二條和第四十四條規(guī)定,當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立;依法成立的合同,自成立時(shí)生效。
該合同的成立不容置疑。
但一審法院在判決中對該合同不予認(rèn)定。
一審法院在不予采信上訴人提交的該合同證據(jù)的理由是,該合同因其訂立、履行及終止的時(shí)間均早于2012年1月1日的合同且無證據(jù)證實(shí)履行。一審法院先認(rèn)定:雙方2011年12月20日的合同先于2012年1月1日的合同訂立和履行,實(shí)際上已經(jīng)承認(rèn)該合同已經(jīng)訂立、履行,然后又說因無證據(jù)證明履行而不予采信。這種說法明顯自相矛盾。一審判決書在“本院根據(jù)上述認(rèn)證查明”中也寫明:“雙方簽訂合同后,被告進(jìn)駐被上訴人處的第一、二層進(jìn)行經(jīng)營,至今共交租金409118元(含電器折抵租金90118元)”,該合同至今仍在履行。法院已經(jīng)明白承認(rèn)該合同已經(jīng)履行。卻還要上訴人證明該合同履行的證據(jù),與法與理不通。況且上訴人按合同已經(jīng)在趙百大一層經(jīng)營近三年,這是包括被上訴人在內(nèi)人所共知的事實(shí),無需再舉證證實(shí)。一審法院是明知該合同成立而故意不予認(rèn)可,屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。3、2012年1月1日合同(趙百大二層租賃合同)是否能成為被上訴人要求支付租金和違約金的依據(jù)。
一審判決以被上訴人與上訴人的2012年1月1日租賃承包合同(趙百大二層租賃合同)為依據(jù),判決被上訴人支付巨額租金和違約金,是認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
退一步講,如果假定雙方是平等的民事主體,被上訴人與上訴人簽訂的趙百大二層租賃承包也存在嚴(yán)重的違反《合同法》的問題,被上訴人有權(quán)拒絕支付租金和所謂違約金。
第一,該合同制定程序違法。該合同沒有雙方協(xié)商一致,只是被上訴人單方制定的格式合同,事先沒有征得上訴人同意,只是讓上訴人簽字。被上訴人負(fù)責(zé)人當(dāng)時(shí)就說,明知道這么高的租金你交不上,但考慮大局,合同你還得簽,到
時(shí)候肯定會(huì)考慮租金繳納減免。在其承諾不會(huì)按合同要求上訴人交納租金的情況下,上訴人當(dāng)時(shí)迫不得已沒看合同就簽了字,被上訴人連合同文本都沒有給上訴人。直到被上訴人起訴上訴人時(shí),上訴人才從被上訴人處復(fù)印了一份復(fù)印件。
第二,該合同內(nèi)容違反合同法的規(guī)定。
首先,上訴人違背誠實(shí)信用和公平原則。
趙百大二層根本沒有1400平方米,而按被上訴人租賃承包給他人場地同等口徑測量,可供上訴人使用的經(jīng)營面積僅218平方米,被上訴人以虛假情況欺騙上訴人簽訂租賃承包合同,并且據(jù)此向上訴人提出巨額租金,屬于欺詐行為。
法院只要把趙百大一層和趙百大二層兩個(gè)合同的租金和面積比較一下,就可以看出,二層租賃承包合同明顯違背誠實(shí)信用和公平原則。
其次,被上訴人違反自己承諾和法律規(guī)定,一場地多租;被上訴人限制上訴人經(jīng)營范圍;租賃承包費(fèi)過高,被上訴人領(lǐng)導(dǎo)在簽訂合同時(shí)和以后雙方協(xié)商時(shí)多次承認(rèn)租賃承包費(fèi)過高,允諾答應(yīng)減免;被上訴人采用格式合同,加重上訴人責(zé)任,相關(guān)合同條款無效;上訴人有權(quán)延期、拒絕繳納租賃承包費(fèi),被上訴人不能行使解除權(quán);等等,上訴人在一審時(shí)做了充分的答辯和舉證,證明被上訴人訂立合同時(shí)違法,訂立合同后違約在先,無權(quán)依據(jù)合同法索要租金和違約金,更無權(quán)單方面解除合同。但一審法院為了袒護(hù)被上訴人,對上訴人的答辯和提交的證據(jù)一概不予承認(rèn),甚至在根本沒有查清趙百大二層面積的情況下,就代替被上訴人進(jìn)行面積推算認(rèn)定被上訴人交付租賃面積不存在違約,故意錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí)。
3、關(guān)于解除或終止合同由后一輪租賃承包人承接認(rèn)購前一輪租賃承包人的貨物和設(shè)備。解除或終止合同由后一輪租賃承包人承接認(rèn)購前一輪租賃承包人的貨物和設(shè)備,是被上訴人單位多年來租賃承包的文件規(guī)定,也是歷來租賃承包延續(xù)的慣例。上訴人在一審時(shí)提交了相關(guān)證據(jù)證明上述事實(shí),并申請法院向被上訴人調(diào)取相關(guān)證據(jù)。被上訴人拒不提交相關(guān)材料。根據(jù)最高院民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定的第75條,法院應(yīng)認(rèn)定上訴人的主張成立。但一審法院卻無視上訴人提交的證據(jù)和證人證言,縱容被上訴人拒不配合法院調(diào)查取證,違反前述規(guī)定,僅以該事項(xiàng)沒有雙方協(xié)商一致為由,就簡單的否定上訴人的主張,判決上訴人“在判決生效之日起十五日內(nèi)將其在原告唐山市古冶區(qū)趙各莊百貨大樓第一、二層所租用的場地的物品騰清并返還所租用的場地”。故意錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí)。
二、一審判決適用法律錯(cuò)誤
1、上訴人是被上訴人單位職工,隸屬于被上訴人,受被上訴人管理,被上訴人與上訴人雙方是用人單位與職工勞動(dòng)關(guān)系,被上訴人采用內(nèi)部租賃承包經(jīng)營方式對上訴人實(shí)施管理,雙方不是平等民事主體,不能簡單完全的適用《合同法》的規(guī)定來審理裁判具有勞動(dòng)關(guān)系、實(shí)施內(nèi)部承包租賃管理的勞動(dòng)糾紛。
《合同法》第二條,規(guī)定該法只適用于平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。上訴人與被上訴人之間不是平等民事主體,不能適用《合同法》。
上訴人在一審答辯時(shí)已經(jīng)說的很清楚。最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)審判工作的通知法(研)發(fā)〔1985〕28號(hào)文件和全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)民法室集體著、全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)主任胡康生主編的《中華人民共和國合同法實(shí)用問答》對此問題有專門規(guī)定,此類案件不能適用合同法進(jìn)行處理。但一審法院卻毫不理會(huì)上訴人答辯和上述規(guī)定,直接適用《合同法》審理判決本案,是適用法律錯(cuò)誤。我們試問一下:如果法院領(lǐng)導(dǎo)與某個(gè)內(nèi)部工作人員簽訂了內(nèi)部承包租賃合同,可以直接適用《合同法》來處理雙方關(guān)系嗎?
2、再退一步講,假定雙方是平等的民事主體,法院適用《合同法》也應(yīng)該公正適用,而不應(yīng)站在當(dāng)事人一方偏袒適用。前邊已經(jīng)述及,假定被上訴人與上訴人不是用人單位與職工關(guān)系,雙方是平等的民事主體,被上訴人單方擬定的格式合同,也違反《合同法》相關(guān)規(guī)定。
1)一審判決否認(rèn)被上訴人與上訴人簽訂的趙百大一層租賃承包合同的法律效力,硬將上訴人一層租賃承包場地納入二層租賃承包合同,違反了《合同法》第三十二條、第四十四條的規(guī)定,是適用法律錯(cuò)誤。
2)被上訴人與上訴人2012年月1日簽訂的趙百大二層租賃承包合同,違反《合同法》第三條、第五條、第六條、第三十九條、第四十條、第四十一條的規(guī)定,一審判決卻認(rèn)為是依法成立的合同,是適用法律錯(cuò)誤。
3)被上訴人存在交付面積虛假短缺、未履行承諾等嚴(yán)重違約事實(shí),卻要求要求上訴人支付不合理的過高租金和違約金,其訴請違反《合同法》第六十六條、第六十七條的規(guī)定,一審法院卻認(rèn)定上訴人違約,支持被上訴人的違法行為,屬于適用法律錯(cuò)誤。
4)在上訴人提交相關(guān)證據(jù)證明被上訴人單位歷來采取后一輪租賃承包人承接認(rèn)購前一輪租賃承包人的貨物和設(shè)備,并申請法院向被上訴人調(diào)取相關(guān)證據(jù),而被上訴人拒絕提供相關(guān)證據(jù)的情況下,一審法院不僅縱容被上訴人的拒絕法院調(diào)取證據(jù)的行為,而且不顧上訴人舉證和證人出庭證明,不僅不依法推定上訴人的主張成立,反而判決上訴人限期騰清在租賃場內(nèi)的物品返還租賃場地,是適用法律錯(cuò)誤。三、一審法院在判決書第22頁第23行“9000元”似應(yīng)是筆誤,如果確是筆誤,則應(yīng)及時(shí)修正,以維護(hù)法律文書的嚴(yán)肅性。
綜上所述,被上訴人與上訴人之間不是平等的民事主體關(guān)系,被上訴人作為強(qiáng)者并存在明顯違約的過錯(cuò)行為,已經(jīng)極大地?fù)p害了上訴人的合法權(quán)益,而在這種情況下,一審法院卻偏袒強(qiáng)者,漠視弱者的合法民事權(quán)益,錯(cuò)誤的認(rèn)定事實(shí),錯(cuò)誤的適用法律,判決被上訴人支付巨額租金和違約金,限期騰請未到期租賃場地,明顯違反了法律的公平原則以及誠實(shí)信用原則,損害了上訴人的合法權(quán)益。為了維護(hù)法律的尊嚴(yán),維護(hù)上訴人的合法權(quán)益,請二審法院對本案依法改判或發(fā)回重審。
此致
唐山市中級(jí)人民法院
上訴人:
2014年9月18日
第二篇:民事上訴狀范本(最新
民事上訴狀
上訴人:韓傳福,男,1963年4月2日出生,漢族,住齊河縣晏城鎮(zhèn)韓莊村。
上訴人:孫清明,男,1967年6月18日出生,漢族,住齊河縣晏城鎮(zhèn)丁莊村。
上訴人:孫洪領(lǐng),男,1963年12月20日出生,漢族,住住齊河縣晏城鎮(zhèn)丁莊村。
被上訴人:盧金安,男,1962年12月20日出生,漢族,住濟(jì)南市天橋區(qū)大橋鎮(zhèn)盧家村190號(hào)。
被上訴人:山東省汶上縣第一建筑安裝有限責(zé)任公司,住所地:山東省汶上縣白石鄉(xiāng)政府駐地。
被上訴人:石統(tǒng)海,男,1964年5月22日生,漢族,住齊河縣祝阿鎮(zhèn)顧房村42號(hào)。
上訴人因不服買賣合同一案,不服齊河縣人民法院2014年11月24日作出的(2014)齊商重初字第11號(hào)民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求
一、請求撤銷山東省齊河縣人民法院作出的(2014)齊商重初字第11號(hào)民事判決書第一項(xiàng),改判被上訴人山東省汶上縣第一建筑安裝有限責(zé)任公司承擔(dān)被上訴人石統(tǒng)海的欠款。二、一、二審案件訴訟費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。
事實(shí)與理由 上訴人認(rèn)為,一審法院認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律不當(dāng),其主要事實(shí)與理由如下:
一、在認(rèn)定法律事實(shí)方面,一審法院犯有對事實(shí)認(rèn)定不準(zhǔn)的錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定上訴人和被上訴人石統(tǒng)海之間是買賣合同關(guān)系,從而就想當(dāng)然的認(rèn)定了是上訴人購買了被上訴人石統(tǒng)海的木方,但是從上訴人和被上訴人盧金安簽訂的《勞務(wù)施工協(xié)議》來看,此協(xié)議明確表示是上訴人只包清工,被上訴人山東省汶上縣第一建筑安裝有限責(zé)任公司責(zé)木方款,上訴人是在幫其購買木方,所以一審法院對事實(shí)認(rèn)定不準(zhǔn)的錯(cuò)誤。
二、原審法院適用法律錯(cuò)誤。
1、原審法院認(rèn)定上訴人基于買賣合同關(guān)系違約是屬于適用法律錯(cuò)誤,一審法院不能簡單的認(rèn)定上訴人和被上訴人之間存在合同關(guān)系就認(rèn)定木方款由上訴人來承擔(dān),一審法院只看到了表面,并沒有深入追究該木方款到底是誰來承擔(dān),上訴人認(rèn)為,原審法院有認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律不當(dāng)?shù)腻e(cuò)誤。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第一款第(二)、(三)項(xiàng)之規(guī)定,上訴人請求德州市中級(jí)人民法院依法改判,支持上訴人的上訴請求。此致
德州市中級(jí)人民法院
上訴人: 2014年 月 日
第三篇:上訴狀民事
民事上訴狀
上訴人xxx,男 年 月 日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,農(nóng)民工,家住江西省上饒市廣豐區(qū)下溪鎮(zhèn)楊村村,身份證號(hào)碼。聯(lián)系電話。
被上訴人,男,年 月 日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)吳村鎮(zhèn)河源村庚山 號(hào),身份證號(hào)碼。
被上訴人,男,年 月 日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)霞峰鎮(zhèn)公堂村泉里8號(hào),身份證號(hào)碼。
上訴人不服()廣民一初字第 號(hào)民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求
1、撤銷原審判決,駁回重審;
2、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。上訴的事實(shí)和理由
一、原判決認(rèn)定事實(shí)不清
1,一審法院沒有通知必須參加訴訟的當(dāng)事人參加訴訟
2012年 司將其總承包的“井睦高速”建設(shè)工程的部分工程分包給自然人,承包后指示上訴人作為班組長管理施工。2012年9月26日,被上訴人 在上訴人帶班的工地受傷。后被上訴人 將上訴人和劉修發(fā)作為被告起訴于上饒市廣豐區(qū)人民法院,要求賠償。在一審開庭前,于2013年10月7日,上訴人向一審法院書面提出了追加被告申請書,要求追加 作為被告參加訴訟。上訴人認(rèn)為,被申請人 系該建設(shè)項(xiàng)目的總承包人,是勞務(wù)利益的最終受益者,同時(shí),其將建筑工程發(fā)包給無資質(zhì)的自然人,顯然存在非法選任承包人的過錯(cuò),依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被上訴人 的部分賠償責(zé)任。本案中,被上訴人 的損害是混合過錯(cuò)所至,被申請人 是民事訴訟法上“必須參加訴訟”的當(dāng)事人,但一審法院未作任何裁定,也未通知被申請人 參加訴訟。
2,上訴人不是被上訴人 的雇主。被上訴人 的損害應(yīng)當(dāng)由被上訴人 和 公司承擔(dān)。
承建“井睦高速建設(shè)項(xiàng)目”,將部分將部分建筑工程分包給被上訴人,上訴人系被上訴人的班組長,被上訴人,鄭祥松系被上訴人 的雇員,其勞務(wù)向被上訴人 提供。因而被上訴人劉 才是被上訴人 的雇主,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)鄭祥松在從事雇傭活動(dòng)過程中的損害賠償責(zé)任; 公司系該建設(shè)項(xiàng)目的總承包人,是勞務(wù)利益的最終受益者,也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任。
3,原判決核定被上訴人誤工損失過高。
被上訴人是左眼受傷,只有9級(jí)傷殘,一審法院支持其11個(gè)月的誤工損失,沒有事實(shí)依據(jù)。
二、原判決責(zé)任劃分顯失公平
被上訴人 作為勞務(wù)利益的接受者,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要的損害賠償責(zé)任;被上訴人 在提供勞務(wù)過程中,自身有重大過錯(cuò),且其在主張權(quán)利時(shí),放棄對將建筑工程發(fā)包給不具備資質(zhì)的自然人從而存在選任承包人過失的責(zé)任主體—— 公司,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害的30%以上。而原判決則判令依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任的被上訴人劉 賠償30%,被上訴人鄭祥松承擔(dān)10%,讓應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任的 有限公司無責(zé)法外,卻讓僅是被上訴人 工地的班組長——上訴人承擔(dān)60%,顯然是錯(cuò)誤的。
綜上,請二審法院查明事實(shí)后,撤銷原審判決,駁回重審。此致
上饒市中級(jí)人民法院
上訴人: 2016年2月4日
第四篇:民事上訴狀
篇一:民事上訴狀
上訴人(原審被告)賈xx,男,1979年10月1日出生,回族,住xxxx路120號(hào)院x號(hào)樓東x單元x層x號(hào)。
被上訴人(原審原告)葉xx,男,1975年10月1日出生,漢族,住xxxx號(hào)樓x號(hào)。
第三人王x,男,1989年1月4日出生,漢族,住xxxx路x號(hào)院x號(hào)樓x號(hào)。
上訴請求:
請求依法撤銷鄭州市管城區(qū)人民法院作出的(2013)管民初字第234號(hào)判決書。
事實(shí)與理由
一、原審判決認(rèn)定事實(shí)存在錯(cuò)誤
關(guān)于在判決書中認(rèn)定的錯(cuò)誤如下,1、“因原告認(rèn)可其在向被告支付借款前,已預(yù)先扣除利息及保證金共計(jì)xxx元,屬于出借人預(yù)先從本金中扣除利息的行為,違反《合同法》有關(guān)規(guī)定,故本院依法認(rèn)定借款本金為xxxx元。”此段的認(rèn)定是以被上訴人的個(gè)人陳述為主要依據(jù),并沒有相關(guān)證據(jù)予以證明,上訴人對此陳述也不予認(rèn)可。被上訴人和上訴人的證據(jù)均證明了上訴人實(shí)際收到xxxx元。原審判決在沒有證據(jù)證明的情況下主觀臆測已經(jīng)扣除利息。上訴人的借款合同中并未載明約定的利息,何談?lì)A(yù)先扣除利息。
2、“關(guān)于借款利息,逾期利息及違約金方面。結(jié)合雙方的證據(jù),依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn),原告的證據(jù)優(yōu)勢明顯大于被告的證據(jù)優(yōu)勢,故本院對原告的訴稱及解釋予以采信。”被上訴人的原始借款合同和上訴人的借款存在差異,在被上訴人惡意篡改添加相關(guān)條款的情況下,原審判決還敢提出民事訴訟的高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。被上訴人的借款合同篡改之處十分明顯,原審判決的法官是缺少基本的邏輯認(rèn)知還是本案另有隱情,上訴人不甚了解。上訴人和被上訴人所簽訂的合同都是由被上訴人起草和填寫的,而單單被上訴人的合同卻寫有利息。在此種明顯的惡意篡改合同的情況下,原審判決依然打著法律的旗號(hào)來污蔑神圣的法律。在法治社會(huì)發(fā)展的今天竟然還有如此判決。上訴人愿意為法治進(jìn)程貢獻(xiàn)一切,只為公平正義。3,、“關(guān)于原告訴訟中提交的王言簽名的“保證書”和被告提供的王言簽名“聲明”的認(rèn)定”,上訴人認(rèn)為同屬王言簽名的“保證書”和“聲明”在原審判決中得到了不平等的待遇,在此上訴人得出一個(gè)理論只要是被上訴人提供的證據(jù)就能得到支持。即使是同一人書寫的書面證據(jù),只要是上訴人提出的一律是無法核實(shí)其真實(shí)性。但是原審判決忘了上訴人提供的書面證據(jù)和被上訴人提供的證據(jù)系同一人做出的,只是認(rèn)定了被上訴人的證據(jù)而已。難道原審判決在是非的認(rèn)知上也存在可怕的問題嗎,上訴人不相信是認(rèn)知的問題,但希望陽光和公平推動(dòng)法治前進(jìn)。
4、本案第三人于2012年9月6日以“聲明“的形式向被上訴人葉xx公布,賈xx向葉xx借款一事是受其委托予以辦理的,并載明承擔(dān)借款合同(合同編號(hào)20120709),此份證據(jù)不但沒有被采信,反被認(rèn)為無法核實(shí)其與本案的關(guān)聯(lián)性。如果此份“聲明”無法核實(shí)其與本案的關(guān)聯(lián)性,那么原審判決的視力問題已經(jīng)屬于晚期了,“聲明”載明的合同編號(hào)和被上訴人提供的編號(hào)是相同的。上訴人不相信是視力的問題,但相信阻力不能使上訴人屈服。
5、“被告承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后,可待有充分證據(jù)后向第三人王言另行主張”。簡單的委托合同關(guān)系有委托人的親筆簽名和手印,并載明詳盡委托事項(xiàng)。委托“聲明”已經(jīng)屬于最直接最有效的證據(jù)了,請問原審判決還有什么證據(jù)能和其相比證據(jù)效力。上訴人認(rèn)為此處判決是為增加當(dāng)事人訴累,嚴(yán)重違反了司法效率的原則。
二、原審判決適用法律錯(cuò)誤
根據(jù)《合同法》第四百零三條第二款、第三款規(guī)定,受托人因委托的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當(dāng)向第三人紕漏委托人。上訴人賈xx屬于本案受托人,第三人王x屬于本案委托人,被上訴人屬于本案的第三人。上訴人在原審中申請追加王x為第三人,并舉證“聲明”一份,已經(jīng)履行了紕漏程序,可以作為對被上訴人的抗辯,故本案的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由王x承擔(dān)。而原審判決卻沒有引用相關(guān)法律,所以原審判決適用法律錯(cuò)誤。
綜上所述,原審判決認(rèn)定的事實(shí)存在錯(cuò)誤,并且適用法律錯(cuò)誤。故希望貴院依法撤銷原審判決,以維護(hù)法律的尊嚴(yán)和保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)。
此致
鄭州市中級(jí)人民法院
上訴人:
2014年3月28日
篇二:民事上訴狀
上訴人:劉*,女1974年3月20號(hào)出生,漢族,住**市**縣**鎮(zhèn)**街*組**號(hào)。
上訴人因訴被告陜西**醫(yī)藥有限公司勞動(dòng)爭議糾紛一案,不服**市沙市區(qū)人民法院于2013年9月17日鄂沙市民初字第00909號(hào)判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴理由及請求:
沙市區(qū)法院認(rèn)為:原勞動(dòng)和社會(huì)保障部頒發(fā)的勞社部發(fā)【2005】12號(hào)【關(guān)于確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知】規(guī)定:“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同,但具備下列情形的,勞動(dòng)關(guān)系成立,一,用人單位和勞動(dòng)者符合法律,法規(guī)規(guī)定的主體資格。二,用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者,勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理,從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。三,勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
從本案查明事實(shí)及雙方所舉證據(jù)來看,原,被告雙方當(dāng)事人均符合法律規(guī)定的主體資格,原告劉*從事的藥品銷售工作,是被告**公司業(yè)務(wù)的組成部分,此兩點(diǎn)符合上列法律規(guī)定,本院予以認(rèn)可。
沙市區(qū)法院不予認(rèn)可的方面:
1,關(guān)于劉*從事的勞動(dòng)是否由被告**公司支付報(bào)酬的問題:本院認(rèn)為,原告劉*所舉的證據(jù)6來看,被告**公司曾向劉*發(fā)放了2009年1月至3月的工資,在此期間,原告劉*所從事的的,的確是用人單位即被告**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。從原告訴狀中的陳述來看,原告劉*的報(bào)酬是按其銷售總額的一定比列所得,而提成的比例是包含在**公司向秦明支付的35%的提成之中的,35%的提成是**公司直接與秦明結(jié)算的,原告從事的有報(bào)酬的勞動(dòng),沒有充分的證據(jù)系由被告**公司所安排。
這段話前后相互矛盾,先是認(rèn)可了原告劉*2009年1月至3月所從事的,的確是用人單位即被告**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。那么從2009年3月至2013年3月劉*的工作性質(zhì)和工作方式都沒有任何改變,只是工資計(jì)算方式有所改變,根據(jù)【關(guān)于工資總額組成的規(guī)定】之第二章第六條第三款“按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個(gè)人的工資”之規(guī)定表明,劉*2009年3月至2013年3月的25%的提成就是工資。劉*所持有的被告**公司發(fā)給的上崗證,**公司出具的銷售委托書,標(biāo)明業(yè)務(wù)員劉*的【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】,都說明劉*是在為**公司工作而非為秦明工作,我用**公司所給的賬號(hào)密碼(賬號(hào)是**公司發(fā)給我的手機(jī)號(hào),密碼是我自己設(shè)定,秦明都無權(quán)進(jìn)入,只有**公司可以修改注銷)進(jìn)入**公司系統(tǒng)完成下單銷售,從最初的和客戶簽訂銷售協(xié)議,然后向被告**公司下單,被告**公司憑單發(fā)貨給我,我進(jìn)行配送結(jié)款,最后將貨款交給秦明。整個(gè)銷售過程中都是我和被告直接聯(lián)系完成的,只是被告出于貨款安全的原因,由秦明負(fù)責(zé)催收。這里秦明只是一名兼負(fù)貨款催收,傳達(dá)**公司各項(xiàng)指令要求,規(guī)章制度的地區(qū)經(jīng)理,起到承上啟下的作用,但絕不是分水嶺。我通過秦明領(lǐng)取工資,就像法官您一樣,您的工資雖然是國家財(cái)政下發(fā)的,但一定是由國家財(cái)政下發(fā)到省級(jí)財(cái)政,省級(jí)財(cái)政下發(fā)到市級(jí)財(cái)政,市級(jí)財(cái)政分發(fā)給各單位,各單位在分發(fā)給各個(gè)員工,難道能因?yàn)槟墓べY不是國家財(cái)政直接發(fā)放的就可以否認(rèn)您國家公務(wù)員的身份嗎?同樣我們的工資也是由**公司匯給湖北省辦,湖北省辦在匯至秦明賬戶,然后秦明再分發(fā)給我們。特別要說明的是2009年1月至3月的法院予以認(rèn)可的工資也是通過秦明分發(fā)給我的,這和后面的工資發(fā)放是同一種方式。雖然被告**公司在我工作期間更改了工資計(jì)算方式,但并不能改變我和被告**規(guī)定之間的勞動(dòng)關(guān)系。
2,關(guān)于原告劉*所舉的證據(jù)【員工登記表】。沙市區(qū)法院認(rèn)為:秦明與被告**公司之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)爭議糾紛案件正在審理中。且從本案劉*所舉的證據(jù)4來看,被告**公司任命秦明“負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售管理工作”,并非負(fù)責(zé)被告**公司在指定區(qū)域的全部工作(包括招錄員工的工作)。所以,案外人秦明簽署“同意”的【員工登記表】,因其超出了案外人秦明的職權(quán)范圍。故本院認(rèn)定此份證據(jù)不能證明原告劉*與被告**公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
秦明訴**公司一案與劉*訴**公司一案是適用簡易程序合并開庭審理,在這里秦明卻成了案外人。就拿證據(jù)4來說,“負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售管理工作”是不是就承認(rèn)了秦明是我們的上級(jí)領(lǐng)導(dǎo),而且這個(gè)領(lǐng)導(dǎo)是被告**公司安排指定的。07年到08年**地區(qū)經(jīng)理是張飛鵬,后來被告**公司派遣秦明接任了張飛鵬的地區(qū)經(jīng)理職務(wù),被告現(xiàn)在辯稱我是為秦明工作的,那么08年前我是不是在為張飛鵬工作呢?我們有更換自己上級(jí)的權(quán)利嗎?證據(jù)4中條款第二條:地辦經(jīng)理為所負(fù)責(zé)區(qū)域內(nèi)的責(zé)任人,必須按照訂單發(fā)貨,并對業(yè)務(wù)中貨物安全和貨款安全負(fù)責(zé)。什么是責(zé)任人,責(zé)任人就是對**地區(qū)所有工作都要承擔(dān)責(zé)任,包括市場的開拓,銷售團(tuán)隊(duì)的建設(shè),員工的招錄和考核培訓(xùn)。貴院糾纏【員工登記表】上秦明的簽字,但又如何解釋【員工登記表】上被告**公司的印章,如果被告**公司不同意秦明對劉*的招錄,怎么會(huì)加蓋公章予以確認(rèn)。這個(gè)公章不會(huì)是秦明瞞著**公司偽造的吧!雖然在我的判決書里沒有提到,但在秦明的判決書里提到了秦明入職比我晚,所以不應(yīng)該有秦明簽署我的【員工登記表】,我和秦明都是07年入職被告公司的,而【員工登記表】是08年4月簽署蓋章的,本來我打算少算幾個(gè)月的工齡,因?yàn)槲覠o法提供07年8月的【員工登記表】,所有放棄部分賠償就從08年4月算起,請問被告是如何知道我是07年8月就已經(jīng)入職了,而且比秦明還早2個(gè)月呢,難道你們是從**的檔案庫里找到了我的員工登記表嗎,現(xiàn)在我就說我是08年4月入職的,不然就請你們出示我比秦明入職早的證據(jù)。還有【員工登記表】上我的登記是:2008年至今在陜西東泰工作,請問法官,我在陜西東泰工作,為什么被告**公司要加蓋印章?因?yàn)榇蠹叶贾辣桓?*公司是陜西東泰制藥有限公司的銷售公司,因?yàn)?7年“藥品流通法”不允許藥品生產(chǎn)企業(yè)直接銷售藥品。我現(xiàn)在應(yīng)該是把**公司和東泰公司列為共同被告,還是重新起訴陜西東泰制藥有限公司?
3,關(guān)于被告**公司依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度,是否全部適用于原告劉*的問題。
作為一名風(fēng)吹日曬 起早摸黑 跑鄉(xiāng)串鎮(zhèn)的業(yè)務(wù)人員,我的確不能遵守**公司的打卡考勤制度,但**公司也絕不會(huì)因?yàn)槲覜]有遵守打卡考勤制度而開除我。不同的單位不同的崗位有著不同的具體的規(guī)章制度這點(diǎn)是不能否認(rèn)的事實(shí)。我所要遵守被告**公司的規(guī)章制度有很多,例如通過手機(jī)報(bào)單發(fā)貨,10日回款制度,按照**公司安排參加培訓(xùn),會(huì)議期間關(guān)掉手機(jī)認(rèn)真聽講,按照湖北省辦要求義務(wù)到兄弟縣市參加促銷活動(dòng),接受**公司委派的地區(qū)經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)。被告**公司下發(fā)給我們的手機(jī)里有一款定位軟件,強(qiáng)制要求我們安裝開通,請問這是不是一種變通了的考勤呢。既然說我沒有遵守被告的規(guī)章制度,請被告出示你們的規(guī)章制度看看我哪一條沒有遵守。
4,原告劉*所舉的印有“陜西東泰制藥有限公司”印章的【通知】和【OTC費(fèi)用粘貼標(biāo)準(zhǔn)】,并不能證明陜西東泰制藥有限公司即為本案被告,因此就不能證明原告是受被告勞動(dòng)管理。
首先請法官再次審驗(yàn)證據(jù),證據(jù)【通知】只是落款是陜西東泰制藥有限公司,但印章卻是被告**公司的印章。【OTC費(fèi)用粘貼標(biāo)準(zhǔn)】的印章雖是東泰公司的,但其內(nèi)容主要是:二,以下5省的費(fèi)用正式發(fā)票開具陜西御隆藥業(yè)有限責(zé)任公司(陜西省,福建省,黑龍江省,江蘇省,浙江省),剩余省份的費(fèi)用正式發(fā)票開具陜西**醫(yī)藥有限公司。開錯(cuò)發(fā)票的不予報(bào)銷。這又一次驗(yàn)證了東泰公司和**公司不是獨(dú)立的,而是共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任的關(guān)聯(lián)公司,這一點(diǎn)我們出示的證據(jù)夠多的了,如果法院還不相信,請從陜西省工商局查證。
最后再說說【藥品銷售人員上崗合格證】,這個(gè)的確是案外人簽發(fā)的證件,但證件上工作單位一欄是陜西**醫(yī)藥有限公司。被告也承認(rèn)組織原告學(xué)習(xí)培訓(xùn),但其目的是為了幫助原告獲得從業(yè)資格,所以具有該從業(yè)資格證不能證明原告全面接受被告的勞動(dòng)管理。
首先問這個(gè)【藥品銷售人員上崗合格證】是上的誰的崗從的誰的業(yè)。這個(gè)證書是不允許以個(gè)人名義取得的,必須由具有藥品銷售資質(zhì)的單位為其銷售人員申請獲得,銷售人員在藥品銷售過程中出現(xiàn)的任何問題均要由藥品銷售單位負(fù)全責(zé)。試問哪家公司愿意為無關(guān)人員辦理此證而承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)。
5,沙市區(qū)法院沒有對我的【工資證明】的解釋前后矛盾,讓我不知如何理解。我的【工資證明】不是恰好證明我所從事的是**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)嗎?**公司的印章不會(huì)也是秦明偽造的吧?這張工資證明可是說明3個(gè)月的,難道法院需要我出具從08年至2013年每個(gè)月的工資證明才可以認(rèn)定嗎?這我的確做不到。
6,被告向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】復(fù)印件共9份。擬證明被告在**地區(qū)的銷售僅針對案外人秦明一人,與原告劉*不直接發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系。
可是我也向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】3份作為證據(jù),可我的證據(jù)在哪?我提供的和被告提供的有一點(diǎn)不同,那就是出庫單業(yè)務(wù)員一欄,我的業(yè)務(wù)員一欄是劉*,而被告提供的業(yè)務(wù)員一欄是秦明,當(dāng)庭我已經(jīng)就這個(gè)情況加以說明,從07年起,出庫單一直是劉*的名字,到了11年后變更為秦明(劉*),12年后就只有秦明的名字了。被告聲稱解除秦明地區(qū)經(jīng)理職務(wù)后還有市場余款在秦明手里,請問被告,你們什么時(shí)候給秦明發(fā)過一盒藥,你們的藥品全部是直接發(fā)到我們8名業(yè)務(wù)員手里,秦明從來沒有見過,那你們憑什么問秦明要錢?被告意圖用秦明名字的出庫單否認(rèn)和我的業(yè)務(wù)往來,但我出示提交的3份業(yè)務(wù)員名字變遷的出庫單正好說明了我與被告**公司的業(yè)務(wù)往來是直接的業(yè)務(wù)關(guān)系。可是我提交的這3份證據(jù)在沙市區(qū)法院的判決書中竟未提及,所以不由得我們對沙市區(qū)法院判案的公正性有所質(zhì)疑!
請求事項(xiàng):1,駁回沙市區(qū)人民法院鄂沙市民初字第00909號(hào)民事判決書。
2,依法確認(rèn)原告與被告之間的勞動(dòng)關(guān)系。
3,依法判令被告對原告進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償240928元。
此 致
**市中級(jí)人民法院
上訴人: 劉*
第五篇:民事上訴狀
民事上訴狀
上訴人(原審原告):劉花則,女,漢,1957年1月15日,住所地鄂爾多斯市伊旗蘇布爾嘎鎮(zhèn)楊家壕村三社3-21,聯(lián)系電話:***
被上訴人(原審被告):越九則,男,漢,1952年5月05日,住所地鄂爾多斯市伊旗蘇布爾嘎鎮(zhèn)楊家壕村三社3-21,聯(lián)系電話:1504988431
2上訴請求
1、請求貴院依法裁定撤銷伊旗人民法院作出的(2012)伊法民初字第1312號(hào),并改判準(zhǔn)予離婚;
2、請求貴院依法判令被上訴人承擔(dān)案件受理費(fèi)等其他損失。事實(shí)與理由
2012年11月25日上訴人收到伊旗人民法院作出的(2012)伊法民初字第1312號(hào)民事判決書,上訴人認(rèn)為:該判決事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤,并且存在嚴(yán)重的程序違法,具體的理由如下:
一、一審法院認(rèn)定原被告夫妻感情尚未破裂的實(shí)事與理由純屬恣意推斷,毫無事實(shí)依據(jù)
理由如下:
1、一審法院(在判決主文第二頁倒數(shù)第四行第二行中)說:“原被告系自愿結(jié)婚,婚后共同生活三十余年,有較好的感情基礎(chǔ),故不支持原告的離婚請求”。這段描述純屬一審法院的恣意推斷,因?yàn)闆]任何證據(jù)可證明“原被告系自愿結(jié)婚”、并“已經(jīng)共同生活三十余年”以及“感情基礎(chǔ)較好”。一審法院僅已“原被存在結(jié)婚事實(shí)”、“婚姻登記期間三十余年”、“有若干子女”即武斷的認(rèn)為原被之間感情基礎(chǔ)較好,顯然是將恣意推斷當(dāng)事實(shí)。
2、一審法院(在判決主文第二頁倒數(shù)第六行至第五行中)說:“原告所述被告存在家庭暴力和行為不檢點(diǎn)問題,原告于2011年正月離家
出走與被告分居至今,均無相應(yīng)證據(jù)證實(shí)”。這段描述存在嚴(yán)重的斷章取義,因?yàn)樵骐m然沒有證據(jù)證明被告存在家庭暴力和不檢點(diǎn)行為,但是原告不是說與被告從2011年正月才開始分居,事實(shí)上原告與被告分居長達(dá)十多年,原告在起訴書中、一審?fù)徆P錄中、居所地社區(qū)出具的證明中均可證明上述事實(shí)。原告在庭審中所說的這句話意思是2011年春節(jié)時(shí)曾回家與子女團(tuán)聚過,并被被告毆打又離開,但原被告的分居事實(shí)長達(dá)十多年一直沒有中斷過。一審法院斷章取義為“從2011年正月才開始分居”,顯然是事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。
總之,一審法院既無采信原告堅(jiān)決離婚的態(tài)度,也無采信原告陳述的分居十多年、與同事居住的書面證言以及社區(qū)出具的長期居住證明,反而主觀臆斷為“原被之間屬自愿結(jié)婚,婚后共同生活三十余年,有較好的感情基礎(chǔ)”,顯然違反《民訴證據(jù)規(guī)定》第六十三條的規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)以證據(jù)能夠證明的案件事實(shí)為依據(jù)依法作出裁判”。
二、一審法院以《婚姻法》第三十二條第二款第一項(xiàng)和第二項(xiàng)和《民訴證據(jù)規(guī)定》第二條為裁判依據(jù),存在嚴(yán)重的法律適用錯(cuò)誤
本案中,原告雖然沒有證據(jù)證明被告存在家庭暴力和不檢點(diǎn)行為,即不能適用《婚姻法》第三十二條第二款規(guī)定第一項(xiàng)和第二項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定,但原告提供的證據(jù)足以證明存在《婚姻法》第三十二條第二款第四項(xiàng)的規(guī)定,即原被告之間存在因感情不和并分居滿兩年,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚的情形,證據(jù)如下:
1、原告的對被告家庭暴力和行為不檢點(diǎn)問題的陳述,這部分陳述不論真實(shí)與否均表明原被告之間是因?yàn)楦星椴缓头志樱驗(yàn)楦星椴缓筒皇且员桓嫱饣蚺c被告有相同的感受為前提,完全可以是任何一方的單方感受,因此原告的一方陳述,完全可以獨(dú)立證明存在感情不和的情況。
2、原告在一審中提供的社區(qū)證明、與同事共同居住的書面證據(jù)均可證明,原被告之間分居至少滿兩年的事實(shí)。上述證據(jù)完全可以證明原被告之間存在《婚姻法》第三十二條第二款
第四項(xiàng)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚的情形。
此外,原告提供的證據(jù)足以證明存在《婚姻法》第三十二條第二款規(guī)定:“如感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚”的情形。理由如下:
1、原告堅(jiān)決的離婚意志,表明原被告之間感情確已破裂;
2、至少分居滿兩年的事實(shí)是雙方感情確已破裂的重要標(biāo)志;
3、原告不服一審錯(cuò)誤判決不準(zhǔn)離婚,并毅然提起上訴,請求改判準(zhǔn)予離婚,表明原告與被告之間夫妻感情名存實(shí)亡,即完全破裂。
總之,一審法院片面適用《婚姻法》第三十二條第二款第一項(xiàng)和第二項(xiàng)和《民訴證據(jù)規(guī)定》第二條為裁判依據(jù),無視《婚姻法》第三十二條第二款第四項(xiàng)和第五項(xiàng)等規(guī)定的存在,錯(cuò)誤認(rèn)為感情不和必須是雙方的共同的感受,忽視原告陳述本身是一種可以獨(dú)立作為證據(jù)證明夫妻感情不和的證據(jù),另外,還回避了社區(qū)出具的證明和原告同事出具書面證據(jù)證明原告與被告至少分居兩年的事實(shí)。因此,一審存在嚴(yán)重的法律適用錯(cuò)誤。
三、一審法院在必須到庭的被告尚未到庭的情況下,未采取任何法定的措施即直徑缺席判決,顯然嚴(yán)重違法程序
上訴人認(rèn)為,本案的被告屬于必須到庭的被告,具體理由有三:
1、根據(jù)民事訴訟法第六十二條之規(guī)定:“離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達(dá)意志的以外,仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。”可知,只要是離婚案件,除本人不能表達(dá)意志或確因特殊情況無法出庭并向法院遞交書面意見書外,離婚案件的當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)?shù)酵ァ6景钢校桓嬖骄脛t既不是“不能表達(dá)自己意志”的被告,也不是“確因特殊情況無法出庭并遞交書面意見”的被告,因此,被告越久則是必須到庭的被告。
2、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第一百一十二條第一款規(guī)定:民事訴訟法第一百條規(guī)定的必
須到庭的被告,是指負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)的被告。而離婚案件的當(dāng)事人為夫妻關(guān)系,雙方之間存在著法定的扶養(yǎng)義務(wù)。本案中,原告劉花則依法要求被告越久則返還自己私人生活用品和社保卡的行為,即是要求被告越久則履行法定的扶養(yǎng)義務(wù)的具體表現(xiàn),因此,越久則作為具有法定扶養(yǎng)義務(wù)的被告是必須到庭的被告。
3、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第一百一十二條第一款規(guī)定:民事訴訟法第一百條規(guī)定的必須到庭的被告,是不到庭就無法查清案情的被告。而作為離婚案件的當(dāng)事人,任何一方不到庭均無法查清夫妻雙方感情是否破裂,因此,法律將離婚案件的被告設(shè)為必須到庭的被告。而本案當(dāng)事人之一越久則不到庭,無法查清劉花則與越久則之間夫妻是否感情破裂,所以,本案被告越久則是必須到庭的被告。
然而,一審法院無視上述法律的存在,將必須到庭的被告作為不是不需到庭的被告經(jīng)行裁判,既違反了依法司法原則,也違法了訴訟效率和便民原則,損害了司法的權(quán)威性,并造成了當(dāng)事人的累訟以及增加了上訴人財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)。
綜上所述,上訴人認(rèn)為:一審的裁判既無事實(shí)證據(jù),也無正確適用法律,且存在嚴(yán)重的程序違法,因此,上訴人依法請求貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
鄂爾多斯市中級(jí)人民法院
上訴人:
年月日