第一篇：律師承辦國企改制工作流程

律師承辦國企改制項目工作范圍及流程

一、律師承辦國企改制業務范圍

律師承辦國有企業改制業務包括但不限于下列范圍：

（一）開展盡職調查，編制《盡職調查報告》；

（二）對改制企業的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進行見證并出具見證意見；

（三）制作《改制方案》、《職工安置方案》，涉及國有產權轉讓的，制作《國有產權轉讓方案》；

（四）編制各類規范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文本；

（五）依法對產權持有單位或改制企業報批的《改制方案》、《國有產權轉讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安置的，一并發表意見；

（六）協助完成國有企業各項內部審核與批準程序；

（七）協助改制方案、國有產權轉讓方案的實施和產權交易工作，協助公司或企業辦理工商變更登記手續。

二、律師承辦國企改制業務流程

（一）律師承辦國企改制業務流程之一——盡職調查與編制《盡職調查報告》

盡職調查，專指法律盡職調查，是指在國有企業改制過程中，律師依據改制企業的改制、產權交易等計劃，通過對相關資料、文件、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規范性政策文件的角度進行調查、研究、分析和判斷。

1、律師開展盡職調查應當遵循三個基本原則：

（1）獨立性原則。律師開展盡職調查，應當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構。

（2）審慎原則。在盡職調查過程中，律師應持審慎的態度，保持合理懷疑。

（3）專業性原則。在盡職調查過程中，律師應當結合自身優勢從法律角度作出專業的判斷。

2、律師開展盡職調查，應要求被調查對象在合理或約定時間內向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復印件。

3、律師開展盡職調查，一般應當涉及下列事項：

（1）對“設立、沿革和變更情況”的核查，應包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業工商登記的查詢資料）：

改制企業的營業執照；

改制企業歷次變更的章程及目前有效的章程；

與改制企業設立相關的政府有權部門的批文；

與業務經營相關的批準、許可或授權；

企業取得的資格認定證書，如業務經營許可證等；

企業變更登記事項的申請與批準文件；審計、評估報告；

股東會、董事會的會議記錄和決議；

企業分支機構和企業對外投資證明；

稅務登記證以及有關稅收優惠情況說明及批文；

外匯登記證；

海關登記證明；

企業已經取得的優惠政策的相關證明文件；其他相關證明文件。

（2）對“基本運營結構”的核查，應包括但不限于下列文件：

企業目前的股本結構或出資人出資情況的說明；有關企業目前的管理結構、薪酬體系的文件；有關企業內部管理制度與風險控制制度的文件。

（3）對“股權情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

有關企業的股權結構及其演變過程的證明文件；

股權有無質押或其他形式權利行使障礙的證明文件；

有關股東出資方式、出資金額的證明文件；

股東以非貨幣財產出資的財產權屬證明文件及權屬變更登記文件。

（4）對“有形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

企業及其附屬機構房屋產權及重要設備的清單；

企業及其附屬機構有關房屋及重要設備租賃的文件；

企業及其附屬機構有關海關免稅的機械設備(車輛)的證明文件；

企業其他有形資產的清單及權屬證明文件。

（5）對“土地使用權及其他無形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

企業及其附屬機構對各項軟件、產品等無形資產所擁有的知識產權清單，包括專利、商標、版權及其他知識產權；

所有與知識產權有關的注冊登記證明及協議；

企業及其附屬機構土地使用權證、租賃土地的協議；

企業及其附屬機構簽署的重大知識產權或專有技術相關協議。

（6）對改制企業所簽署或者有關聯關系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

任何與企業及其附屬機構股權有關的合同；

任何在企業及其附屬機構的動產或不動產設定的所有抵押、質押、留置權等擔保權益或其他與權益限制相關的合同；

企業及其關聯機構的兼并、分立、合并、歇業、清算、破產的相關合同； 企業及其附屬機構簽署的所有重要服務協議；

企業及其附屬機構簽署的所有重要許可協議、特許安排及附有條件的買賣合同；

企業及其附屬機構簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應合同；企業及其附屬機構簽署的所有重大保險合同；

企業及其附屬機構改制前簽署的任何與合并、聯合、重組、收購或出售有關的重要文件；

企業及其附屬機構與主要客戶簽訂的其他與其經營有重大影響的合同；

其他重要合同，如聯營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經營、租賃經營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協議等。

（7）對改制企業“重大債權債務”的核查，應包括但不限于下列文件：

有關公司應收款、其他應收款的真實及權利的完整；

應付款項是否與業務相關，有無異常負債；

有無其他或有事項；

有無提供抵押擔保的債權債務及具體情況；

有無因債權債務事項而可能引發的糾紛等。

（8）律師需要調查改制企業所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應包括但不限于下列文件：

企業未了結的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調查或質詢的詳細情況；

企業違反或被告知違反衛生、防火、建筑、規劃、安全、環保等方面之法律、法規、通知或訴訟的情況；

企業所知曉的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調查或質詢的事實。

（9）律師需要調查改制企業“人員基本情況”的，應包括但不限于下列文件：

企業高級管理人員的基本情況；

企業和職工簽訂的勞動合同樣本；

企業工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協議；

企業職工福利政策；

企業繳納社會保險費的情況。

（10）律師還可以依據改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調查對象提供其他各類相關文件或信息。

4、律師開展盡職調查，應當注意下列問題：（1）律師應當保持與委托人以及被調查對象的良好溝通，以便將律師在調查過程中所發現的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

（2）律師應當注意同其他中介機構的配合。律師在工作中應當同其他中介機構相互配合，確保改制項目順利完成。

（3）律師開展盡職調查，應當認真審核、比對相關資料。如果發現相關資料存在矛盾或者不一致，應當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介機構協助調查，或由律師再次調查，以保證盡職調查的準確性。

（4）律師開展盡職調查，應當注意收集完整的調查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產權轉讓有重大關系的文件和證據的，應當在有關法律文件中明確說明。

（5）律師開展盡職調查，應當制作工作底稿以防范執業風險。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

5、編制《盡職調查報告》。《盡職調查報告》一般包括下列內容：

（1）范圍與目的。明確律師開展盡職調查工作的范圍，出具盡職調查報告的目的；

（2）律師的工作準則。律師是否根據有關法律、法規、規章和規范性政策文件，根據委托人的授權，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，出具工作報告；

（3）律師的工作程序。律師在開展盡職調查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

（4）相關依據。律師獲取的各項書面材料和文件、談話記錄、現場勘查記錄等；

（5）正文。正文內容應當與律師的工作程序以及律師出具的調查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經營情況、資產狀況、知識產權、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進行確認、分析與解釋；

（6）結尾。律師對盡職調查的結果發表結論性意見。

（二）律師承辦國企改制業務流程之二——編制《改制方案》與《職工安置方案》

1、編制《改制方案》

（1）律師編制改制方案應當依據國家法律、法規、規章以及規范性法律文件，處理好改革、發展與穩定的關系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

（2）改制方案一般包括下列內容：

改制企業及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業務、人員結構、財務狀況、近

幾年的經營情況、組織結構圖等)；

改制的目的、必要性和可行性；

改制后企業的發展前景和規劃；

改制的基本原則；

擬采取的改制形式；

資產及債務處置；

職工安置；

黨、工、團組織關系的處理；

股權設置及法人治理結構；

改制工作的組織和領導；

改制實施程序和步驟。

（3）改制方案中涉及股權設置的，根據是否處于國家重點行業和關鍵領域決定國有控股、參股還是退出時，律師應注意下列問題：

涉及國家安全和經濟安全的行業、自然壟斷行業、提供重要公共產品和服務的行業、資源性行業和兩類企業即支柱產業和高新技術產業中的骨干企業的主業部分，國有經濟應繼續發揮其控制力、影響力，進行股權重組時，國有股至少應占到相對控股地位；

根據規模大小決定應當采取整體改制還是主輔分離輔業改制，輔業改制后的國有大股東持股比例不能超過75%，律師應當協助改制企業在聽取國資監管機構及其所出資企業、擬出資各方和改制企業職工意見的基礎上，編制股權重組方案。

（4）改制方案中涉及“資產和債權債務處置”的，律師應注意下列問題：

接受委托，在清產核資、財務審計的基礎上，根據產權持有單位的改制目的和改制企業的具體情況制定債權債務處置方案；

要求改制企業如實告知各項未結債權債務，如果債權人中的金融機構持反對或保留意見，應說明該項金融債權對本次改制的影響；

如涉及或有負債或正在進行的有關債權債務的訴訟、仲裁和執行情況，應重點指出或有負債及訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。

（5）國有企業在改制過程中如將現金補償轉為股權補償，律師應注意下列事項：

選擇股權補償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強迫職工選擇；

職工入股采用有限公司或股份公司形式，若人數眾多，應建議采取信托方式將職工的表決權和分紅權分開，強化分紅權，淡化表決權，通過受托人實現表決權的集中。

2、編制《職工安置方案》

（1）律師應幫助改制企業按照《中華人民共和國勞動法》的有關規定確立和職工之間的勞動關系，建立企業自主用工、勞動者自主擇業的市場化機制，妥善安置職工。

（2）律師應防止有關各方借改制之機侵害職工利益的不法行為出現。同時律師也應謹慎處理改制中發生的各種問題，避免激化矛盾，協助企業和各級政府機關維護社會穩定。

（3）律師在參與國有企業的改制與重組過程中，應熟悉《勞動法》以及相關的法律、法規、規章和規范性法律文件。

（4）律師在接受產權持有單位或改制企業委托后，凡是涉及職工合法權益的問題，應建議委托人聽取工會或企業職工（代表）大會的意見。

（5）律師協助產權持有單位或改制企業編制有關改制方案以前應盡可能要求進行有關職工問題的盡職調查。律師開展盡職調查，應按照本指引第二章第一節的相關要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調查工作的獨立性、真實性和準確性。

（6）律師應首先了解企業對改制事項的初步意見，并據此尋找盡職調查的重點：

律師應當了解企業改制后是否將導致轉讓方不再擁有控股地位。如轉讓方在改制或重組后的企業中不占控股地位，律師對有關職工情況進行盡職調查時，應特別注意了解拖欠工資、醫藥費、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費等債務情況；

律師應當了解改制企業將采取何種轉讓方式進行重組。如以資產轉讓方式，并且轉讓后將涉及職工重新安置或分流的，律師應對轉讓標的企業的主輔資產情況進行詳細調查；

律師應當了解改制企業準備如何解決遺留的職工問題。如改制企業職工的富裕人員較多，一些問題在采取下崗和再就業政策過程中尚未得到解決，律師在進行調查時，應著重了解企業過去制定的下崗分流方案以及與職工簽訂的下崗、內退以及退養等協議的內容；

律師應當了解改制企業準備采取何種方式安置職工。如轉讓方希望通過一次性補償置換職工的全民所有制企業職工身份，律師在進行盡職調查時，應要求改制企業整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業連續工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費用。

（7）律師在盡職調查時應注意搜集和研究改制企業原有的政策文件和規章制度；查閱職工代表大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關協議的樣本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

（8）律師在對改制企業提供的職工基本情況的盡職調查中，應具體了解下列內容：

職工人數、職工參加工作時間以及在改制企業連續工作時間、工資以及職務、職位的基本情況；

不在崗（包括下崗、內退、退養、勞務、培訓、借調、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

改制企業與職工之間簽訂的勞動合同或協議是否有違反法律規定的內容或條款；

改制企業是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；

職工工傷及職業病情況；

職工與改制企業之間是否有已發生或可能發生的仲裁或訴訟；

改制后有可能受到影響或發生變更的有關福利制度；

改制企業的勞動紀律和規章制度是否符合勞動法的有關規定。

（9）律師對于改制企業違反勞動法律、法規的情況，應建議企業及時糾正。（10）律師應在盡職調查的基礎上幫助改制企業起草職工安置方案。職工安置方案一般應包括下列內容：

制定職工安置方案的指導思想、原則和政策依據；

企業的人員狀況及分流安置意見；

職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法；

解除勞動合同職工的經濟補償金支付辦法；

社會保險關系接續；

拖欠職工的工資等債務和企業欠繳的社會保險費處理辦法等。

（11）對產權轉讓企業，特別是產權轉讓后轉讓方不再擁有控股地位的企業，律師應督促企業將職工安置方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業協助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業國有產權轉讓合同時，應將職工安置方案的內容包含在內，并將職工代表大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關部門批準。

（12）律師在對國有企業改制方案出具《法律意見書》時，應對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業在職工安置過程中有任何違法或不當之處，應在保留意見中予以陳述或說明。

（13）國有企業在改制過程中如對職工安置采取支付經濟補償金方式，律師應對該方式是否合法合規進行認真審核，其中包括：

經濟補償標準是否達到法定最低要求；

經濟補償方式是否有合法依據；

職工身份置換的補償標準和補償方式。

（14）律師在幫助改制企業確定方案時應遵守勞動法律、法規和政策，不得損害職工權益。

（15）律師在幫助改制企業確定經濟補償方式時，除非改制企業確有困難，應首先考慮現金即時兌現方式。如果必須選擇其他補償方式時，應以雙方自愿協商，特別是職工一方自愿接受為前提。

（16）在改制企業中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關注，并在安置方案中予以考慮其實際困難和安置方式：

內部退養人員；

距法定退休年齡不到5年的在職人員；

下崗人員；

因公負傷或患職業病，喪失或部分喪失勞動能力的人員；

職工遺屬；

征地農民工，等等。

（三）律師承辦國企改制業務流程之三——報批備案

1、律師接受委托，依法協助《改制方案》的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列問題：

（1）國有企業改制方案存在下述情況的不得實施：

未按照《企業國有資產監督管理暫行條例》的規定履行決定或批準程序；

未按照國務院國有資產監督管理機構或省、市國有資產監督管理機構的有關規定履行決定或批準程序。

（2）國有企業改制涉及財政、勞動保障事項的，需預先報經同級人民政府有關部門審核，批準后報國有資產監督管理機構協調審批。

（3）國有企業改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關法律法規，報經政府有關部門審批。

（4）國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業改制為非國有企業的，改制方案需報同級人民政府批準。

（5）國有企業改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經改制企業所在地勞動保障行政部門核準。

（6）國有企業改制涉及轉讓上市公司國有股權的，其審批程序按國資委和證監會的有關規定辦理。

（7）國有企業改制涉及轉讓銀行資產的，其審批程序按國資委和銀監會及中國人民銀行的有關規定辦理。

2、律師接受委托，依法協助《國有產權轉讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業，其國有產權轉讓事項應報同級人民政府批準。

（2）產權持有單位應按照國家有關規定，制定所屬企業的國有產權轉讓管理辦法，并報國有資產監督管理機構備案。

（3）國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓，其中轉讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。

（4）產權持有單位決定其出資的子企業的國有產權轉讓，其中重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構批準。

（5）企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓和受讓雙方需調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案發生重大變化的，產權持有單位應當按照規定程序重新報批。

（6）產權持有單位向改制企業經營管理者轉讓國有產權，必須嚴格執行國家的有關規定，履行公示手續。（7）轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經產權轉讓雙方協商一致，依法報請批準國有企業改制或批準國有產權轉讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產權轉讓合同簽署之日起5個工作日內支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉讓控股股權導致股權性質發生變化的，受讓方應當一次付清。

3、律師依法協助改制企業與金融機構債權人辦理改制確認手續。律師對確認手續所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，改制企業應與債權金融部門訂立書面的債權債務處置協議，或取得債權金融部門簽發的同意改制確認書。

（2）國有企業改制審批時，改制企業未征得金融機構債權人同意，未提交書面協議或確認書，不得進行改制。

4、律師對改制企業的清產核資、財務審計、資產評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）產權持有單位出讓國有產權的，應在清產核資和財務審計的基礎上委托具有資質的資產評估機構進行資產評估。評估報告依法報經有權部門核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準部門同意后方可繼續進行。

（2）企業改制中涉及資產損失認定與處理的，改制企業必須依據有關規定履行批準程序。

5、律師接受委托，依法協助“利用外資改組國有企業”有關事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）產權持有單位擬利用外資改組國有企業的，除應向國有資產監督管理機構提出申請，還應參考國家有關外商投資產業目錄及商務部的有關規定。

（2）產權持有單位轉讓國有產權、債權或出售資產的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。

（3）利用外資改組的改制企業通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

（四）律師承辦國企改制業務流程之四-產權轉讓與產權交易

1、國有產權轉讓與產權交易概述

（1）本指引所稱國有產權轉讓，是指國有資產監督管理機構、產權持有單位將所持有的企業國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。（2）國有產權轉讓可以采取拍賣、招投標、網絡競價、協議轉讓以及國家法律、行政法規規定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業法人股應在規定的證券交易市場進行；破產企業所持有的國有股權由受理破產案件的法院委托拍賣機構進行拍賣。

（3）國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，其中涉及國務院國有資產監督管理機構所出資企業的國有產權的，應在北京產權交易所、上海聯合產權交易所、天津產權交易中心進行。律師介入產權交易應當遵循下列原則： 有利于國有資產的保值增值，防止國有資產流失； 使交易各方在等價有償和誠實信用的前提下完成交易； 符合國家產業政策，有利于資源的優化配置； 有利于引進國內外資金、先進科學技術和管理經驗； 不受地區、行業、隸屬關系、企業性質的限制。

（4）律師可以接受委托，協助委托方選擇經紀會員。產權交易所一般實行會員代理交易制度，從事產權交易的轉讓方和受讓方應當委托具有產權經紀資質的交易所經紀會員（以下簡稱“經紀會員”）代理進行產權交易。在同一宗產權交易項目中，除下述情況外，一家經紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

國有獨資企業、事業法人下屬的全資企業（事業）法人之間的產權交易； 其他經產權交易機構批準同意的產權交易。

2、律師可以接受委托，協助企業完成國有產權交易流程：

（1）律師可以協助轉讓方或其經紀機構向產權交易機構提交以下文件： 《產權轉讓申請書》；

轉讓方和轉讓標的企業法人營業執照； 轉讓標的企業國有資產產權登記證； 轉讓方的內部決策文件；

產權轉讓有權批準機構同意產權轉讓的批復或決議；

轉讓標的企業為有限責任公司的，提交轉讓標的企業的股東會決議和公司章程；轉讓標的企業為中外合資或中外合作企業的，提交轉讓標的企業的董事會決議和公司章程； 涉及職工安置的，提交轉讓標的企業職工（代表）大會決議； 轉讓標的企業資產評估報告及其核準表或備案表； 轉讓標的企業審計報告； 律師事務所出具的法律意見書；

擬向轉讓標的企業法定代表人轉讓的，提交法定代表人的經濟責任審計報告； 《產權交易委托合同》。

（2）轉讓方或其經紀機構提交文件齊備后，產權交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉讓方或其經紀機構出具《產權轉讓申請受理通知書》。

（3）產權交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產權交易所網站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產權交易信息。信息披露內容以《產權轉讓申請書》內容為主；如項目屬于向管理層轉讓，還需披露《管理層擬受讓國有產權申請表》。

（4）掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協助受讓方向產權交易所提交以下文件：《產權受讓申請書》、受讓方的資格證明（機構法人的《企業法人營業執照》副本復印件，自然人的身份證復印件、機構法人的近期資產負債表和損益表、《產權交易委托合同》、有關此次收購的內部決議及批準情況、符合受讓條件的相關文件或證明，以及按照交易規則應提交的其他文件、材料。

（5）掛牌期滿，只產生一個意向受讓方的，律師應協助轉讓方或意向受讓方與對方簽訂《產權交易合同》；產生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉讓的方式，如拍賣、招投標、網絡競價、評審或其他競價程序。律師應協助轉讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。（6）律師可以協助委托方辦理產權交易結算交割，受讓方將產權交易價款交產權交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行帳戶。

（7）交易價款到帳后，產權交易所審核并出具產權交易憑證。交易雙方將產權交易手續費統一交納至產權交易所并領取產權交易憑證。

（8）律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規范性文件并代理完成工商登記；向產權交易所出具工商部門變更后的公司法人營業執照和工商部門核準的公司章程，協助轉讓方領取產權交易價款。

3、律師協助產權主體或改制企業完成實施國有產權轉讓方案的具體內容，完成交易掛牌的相關準備工作，主要包括：

（1）協助產權持有單位或改制企業完成申請或參加產權交易前，依據法律、公司章程及3號令的規定應當完成的內部決策、清產核資、審計和資產評估、審批或備案等相關手續。（2）協助產權持有單位或改制企業對受讓方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現具有明確指向性或違反公平競爭的內容。

（3）在產權交易的轉讓方和受讓方按照產權交易規則確定的交易方式成交后，律師可以協助產權持有單位或改制企業與產權交易受讓方訂立《產權交易合同》，并對合同內容和各項條款提出修改意見。《產權交易合同》一般應當包括下列主要內容：

轉讓與受讓雙方的名稱與住所； 轉讓標的企業國有產權的基本情況； 轉讓標的企業涉及的職工安置方案； 轉讓標的企業涉及的債權債務處理方案； 轉讓方式及付款條件； 產權交割事項； 轉讓涉及的有關稅費負擔； 合同爭議的解決方式； 合同各方的違約責任； 合同變更和解除的條件；

轉讓和受讓雙方認為必要的其他條款。

（4）轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權交易合同時，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方協商提出企業重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業職工的優先安置方案。

（5）采取協議轉讓方式的，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方草簽《產權交易合同》并按照內部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議；國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。涉及職工合法權益的，律師應當建議改制企業必須聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，對職工安置等事項應當經職工（代表）大會討論通過。

（五）律師承辦國企改制業務流程之五-規范性法律文件的制定與改制輔導

1、律師除可以為改制企業編制《改制方案》和《職工安置方案》、國有產權轉讓方案外，還可以根據改制企業的實際情況協助制定其他規范性法律文件，如土地處置方案、債權債務處置方案以及用于安置人員的資產委托管理等相關方案。

2、律師為企業改制擬定、編制其他規范性法律文件，應注意下列問題：

（1）擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案的申請報告時，應當根據法律、法規、規章規定的程序，在充分聽取產權持有單位、改制企業或其他改制當事人意見的基礎上進行。

（2）在擬定公司章程的同時，為改制企業擬定新的規章制度，應符合改制企業建立法人治理結構的需要和要求。

（3）擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據《勞動法》及其配套規章、地方性法規。

3、律師應當為改制企業提供改制輔導，改制輔導目的是通過對《公司法》和國有企業改革政策的宣傳同步實現觀念更新，有四項主要內容：培養股份制意識，同時要形成公司治理文化，樹立市場經濟的理念，控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導一般包括下列內容：

（1）協助改制企業組織職工認真學習國家、省、市有關國企改革的法律法規政策，通過會議動員、宣傳培訓、座談討論等形式，統一思想，形成共識。（2）幫助職工培養股份制意識是指實現權利意識、法律意識、財務意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權制衡為核心的和諧發展文化。制度創新以后，要用分權制衡的公司治理文化取代領導被領導的傳統國有企業文化。

（六）律師承辦國企改制業務流程之六-工商登記

1、律師應當協助改制后的企業嚴格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理條例》及工商行政管理部門的有關規定，完成新公司設立的各項準備工作。

2、公司經公司登記機關依法登記，領取《企業法人營業執照》，方取得企業法人資格。

3、設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。律師協助設立公司辦理申請名稱預先核準手續的，應當提交下列文件：

（1）有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核準申請書；

（2）全體股東或者發起人指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

4、申請設立有限責任公司，律師應當協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：（1）公司法定代表人簽署的設立登記申請書；（2）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章程；

（4）依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規另有規定的除外；

（5）股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

（6）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

（7）載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；（9）企業名稱預先核準通知書；（10）公司住所證明；

（11）工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的，律師應當協助設立企業提交有關批準文件。

5、申請設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。律師應當協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：（1）公司法定代表人簽署的設立登記申請書；（2）董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章程；

（4）依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

（5）發起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

（6）發起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

（7）載明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；（9）企業名稱預先核準通知書；（10）公司住所證明；

（11）工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

6、律師可以協助新公司召開公司創立大會、登記注冊與變更有關手續。律師依照有關規定，可以協助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關手續。

三、法律意見書

（一）律師對國有企業改制工作出具法律意見的，應當依法對相關法律問題發表明確的結論性意見。

（二）律師應當采取書面形式對國有企業改制工作出具相關《法律意見書》。《法律意見書》包括但不限于：

1、對產權界定出具《法律意見書》；

2、對資產評估報告出具《法律意見書》（該法律意見書僅從評估機構的資格、評估備案的程序等方面發表意見）；

3、對改制方案出具《法律意見書》；

4、對國有產權轉讓方案出具《法律意見書》；

5、對職工安置方案出具《法律意見書》。

（三）律師應當在《法律意見書》中聲明非經律師事務所及簽字律師同意不得將《法律意見書》用于企業改制以外的其他目的或用途。

（四）律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》，主要作為改制企業出資人或改制企業向國有資產監督管理機構申請報批改制方案或者國有產權轉讓方案時的配套文件使用。

（五）律師不得在未經盡職調查和核實、查證改制方案或國有產權轉讓方案內容的情況下，僅針對改制方案或國有產權轉讓方案的書面內容出具《法律意見書》。

（六）律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內容：

1、出具法律意見書的法律法規依據；

2、律師聲明的事項；

3、律師進行盡職調查的情況；

4、律師針對改制方案具體內容的合法性意見。（按照方案涉及的事項，如改制主體、《改制方案》設計制作者的主體、《改制方案》批復者的主體資格和改制的實施程序以及資產處置、人員安置等逐項發表意見）；

5、律師對改制方案或國有產權轉讓方案的整體性結論意見；

6、律師認為需要說明的其他問題（包括律師認為需要保留的意見及其依據）。

（七）律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》應當符合國有資產監督管理機構的規定和要求。

（八）律師在出具《法律意見書》時，應當注意適用法律、法規的準確性，正確處理法律和法規的效力和沖突問題，使用司法解釋或法理以及規范性政策文件作為依據時應當作出適當說明。

（九）律師出具《法律意見書》時，如雖已勤勉盡責但仍然不能作出明確判斷，或者已經明確向改制企業出資人或改制企業表示不同觀點的，應當發表保留意見。

第二篇：國企改制流程

國企改制流程：

根據國資委《關于規范國有企業改制工作的意見》，以及北京市工商行政管理局、北京市人民政府國有資產監督管理委員會《北京市國有企業改制重組登記注冊若干意見》，國企改制的流程大致分為以下幾步：

第一步：制定改制方案

依照《公司法》和國家有關法律法規和政策規定，制定企業改制方案。該方案要經過職工（代表）大會決議及主辦單位或主管部門改制的批復同意。

第二步：清產核資、資產評估、財務審計

對改制企業進行清產核資，明確資產產權歸屬、清理債權債務，并委托中介機構對資產清查結果進行審計。

依照改制方案，對擬作為出資投入新公司的資產，進行資產評估。聘請有資格的資產評估機構對其資產進行資產評估，資產評估結果應按規定報主管部門備案。

第三步 注入資本、制訂章程并完成工商登記

全體出資人共同協商制定公司章程，明確如何設立股東會、董事會（或執行董事）、監事會（或監事），建立符合有限責任公司要求的組織機構。

全民所有制企業改制（變更）的，應當持國有產權交易憑證、資產評估報告及其他文件證件辦理改制（變更）登記。但未發生或未完成國有產權轉讓的，其超過有效期的資產評估報告不得使用。

由此可見，完成工商變更登記是國企改制的必經過程。2003年4月23日協議是崇熙文化和正欣泰基就完成天馬實業公司上述工商變更登記的約定，作為天馬實業公司改制的必經過程，只能將其視為前面兩個協議的繼續和補充。因此，2003年4月23日協議與前面兩個協議屬于同一合同關系。在這一法律關系之下，崇熙文化的義務是向正欣泰基交付天馬實業公司60%的股權，而正欣泰基的義務是支付447萬股權轉讓價款，兩者構成對價。

原文：國資委《關于規范國有企業改制工作的意見》

一、健全制度，規范運作

（一）批準制度。國有企業改制應采取重組、聯合、兼并、租賃、承包經營、合資、轉讓國有產權和股份制、股份合作制等多種形式進行。國有企業改制，包括轉讓國有控股、參股企業國有股權或者通過增資擴股來提高非國有股的比例等，必須制訂改制方案。方案可由改制企業國有產權持有單位制訂，也可由其委托中介機構或者改制企業（向本企業經營管理者轉讓國有產權的企業和國有參股企業除外）制訂。國有企業改制方案需按照《企業國有資產監督管理暫行條例》（國務院令第378號，以下簡稱《條例》）和國務院國有資產監督管理委員會（以下簡稱國資委）的有關規定履行決定或批準程序，未經決定或批準不得實施。國有企業改制涉及財政、勞動保障等事項的，需預先報經同級人民政府有關部門審核，批準后報國有資產監督管理機構協調審批；涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關法律法規，報經政府有關部門審批；國有資產監督管理機構所出資企業改制為國有股不控股或不參股的企業（以下簡稱非國有的企業），改制方案需報同級人民政府批準；轉讓上市公司國有股權審批暫按現行規定辦理，并由國資委會同證監會抓緊研究提出完善意見。

（二）清產核資。國有企業改制，必須對企業各類資產、負債進行全面認真的清查，做到賬、卡、物、現金等齊全、準確、一致。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權益，其中國有企業借貸資金形成的凈資產必須界定為國有產權。企業改制中涉及資產損失認定與處理的，必須按有關規定履行批準程序。改制企業法定代表人和財務負責人對清產核資結果的真實性、準確性負責。

（三）財務審計。國有企業改制，必須由直接持有該國有產權的單位決定聘請具備資格的會計師事務所進行財務審計。凡改制為非國有的企業，必須按照國家有關規定對企業法定代表人進行離任審計。改制企業必須按照有關規定向會計師事務所或政府審計部門提供有關

財務會計資料和文件，不得妨礙其辦理業務。任何人不得授意、指使、強令改制企業會計機構、會計人員提供虛假資料文件或違法辦理會計事項。

（四）資產評估。國有企業改制，必須依照《國有資產評估管理辦法》（國務院令第91號）聘請具備資格的資產評估事務所進行資產和土地使用權評估。國有控股企業進行資產評估，要嚴格履行有關法律法規規定的程序。向非國有投資者轉讓國有產權的，由直接持有該國有產權的單位決定聘請資產評估事務所。企業的專利權、非專利技術、商標權、商譽等無形資產必須納入評估范圍。評估結果由依照有關規定批準國有企業改制和轉讓國有產權的單位核準。

（五）交易管理。非上市企業國有產權轉讓要進入產權交易市場，不受地區、行業、出資和隸屬關系的限制，并按照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》的規定，公開信息，競價轉讓。具體轉讓方式可以采取拍賣、招投標、協議轉讓以及國家法律法規規定的其他方式。

（六）定價管理。向非國有投資者轉讓國有產權的底價，或者以存量國有資產吸收非國有投資者投資時國有產權的折股價格，由依照有關規定批準國有企業改制和轉讓國有產權的單位決定。底價的確定主要依據資產評估的結果，同時要考慮產權交易市場的供求狀況、同類資產的市場價格、職工安置、引進先進技術等因素。上市公司國有股轉讓價格在不低于每股凈資產的基礎上，參考上市公司盈利能力和市場表現合理定價。

（七）轉讓價款管理。轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經轉讓和受讓雙方協商，并經依照有關規定批準國有企業改制和轉讓國有產權的單位批準，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30％，其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并在首期付款之日起一年內支付完畢。轉讓國有產權的價款優先用于支付解除勞動合同職工的經濟補償金和移交社會保障機構管理職工的社會保險費，以及償還拖欠職工的債務和企業欠繳的社會保險費，剩余價款按照有關規定處理。

北京市工商行政管理局、北京市人民政府國有資產監督管理委員會《北京市國有企業改制重組登記注冊若干意見》

一、企業名稱

1.1994年7月1日前設立的全民所有制企業和事業單位,全民所有制企業變更（改制）登記為公司、事業單位以設立形式改制登記為公司的，原名稱可以繼續使用，原名稱后應綴“有限（責任）公司”或“股份（有限）公司”字樣。

二、出資形式

（三）股權出資。

五、變更登記

14.全民所有制企業改制（變更）的，應當持國有產權交易憑證、資產評估報告及其他文件證件辦理改制（變更）登記。但未發生或未完成國有產權轉讓的，其超過有效期的資產評估報告不得使用。

二、脫鉤

1.中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于轉發國家經貿委《關于黨政機關與所辦經濟實體脫鉤的規定》的通知

二、縣及縣以上各級黨的機關、人大機關、審判機關、檢察機關和政府機關中的公安、安全、監察、司法、審計、稅務、工商行政管理、土地管理、海關、技術監督、商檢等部門以及辦事機構，均不準：

（一）組建任何類型的經濟實體；

（二）以部門名義向經濟實體投資、入股；

（三）接受各類經濟實體的掛靠。

對現有隸屬上述單位的經濟實體，各地、各部門要統籌規劃，調查研究，提出劃轉方案，一律限期在明年６月底前轉出（司法部門勞改、勞教企業和各機關后勤服務系統按國家規定開展對社會經營服務的，不在此限）。個別因特殊需要，保留或組建經濟實體的，須報經國務院或省級人民政府批準。

應劃轉的經濟實體，盡可能劃轉到大型企業集團或大型綜合性公司。在劃轉時必須清查資產，按規定辦理手續，防止國有資產流失。

三、除上述部門外的國家機關，為適應機構改革、轉變職能和分流人員等需要，經批準可以組建經濟實體（包括企業集團，下同），但必須同時在職能、財務、人員、名稱四個方面與機關徹底脫鉤。已經設立但尚未脫鉤的，也必須在今年年底前脫鉤。

2.國務院批轉國家經貿委關于1997年國有企業改革與發展工作意見的通知（國發〔1997〕19號）

二、搞好大的，放活小的，促進結構調整

(二)進一步放活國有小企業。各地要從實際出發，因地制宜，采取改組、聯合、兼并、股份合作制、租賃、承包經營、出售和破產等多種形式，進一步放活國有小企業，加快國有小企業改革與發展的步伐。

1．國有小企業改制、改組涉及國有資產轉讓的，必須經過嚴格的資產評估和審核，防止國有資產流失。轉讓收入要納入同級政府財政預算，專項用于國有企業結構調整和資本金注入。

2．各地要加強對國有小企業改革的政策指導，及時總結交流實踐中創造出來的各種行之有效的措施和經驗；同時，建立、健全國有小企業生產經營全過程的社會化服務體系，引導國有小企業提高專業化水平，走小而專、小而精、小而特的發展路子。

3.中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于中央黨政機關與所辦經濟實體和管理的直屬企業脫鉤有關問題的通知(1998年11月8日)

黨中央、國務院一直非常重視黨政機關與所辦經濟實體脫鉤的問題。《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于轉發國家經貿委〈關于黨政機關與所辦經濟實體脫鉤的規定〉的通知》(中辦發〔1993〕17號，以下簡稱《規定》)發出后，在全國范圍內開展了黨政機關與所辦經濟實體脫鉤的工作，通過各地區、各部門的共同努力，取得了一定成效；但是由于認識不足、體制不順、法規不健全等種種原因，許多部門與所辦經濟實體至今未能實現完全脫鉤。這不僅影響黨政機關公正執行公務，而且損害黨政機關的形象，甚至產生腐敗現象。根據中央關于軍隊、武警部隊和政法機關一律不再從事經商活動決定的精神，以及政府部門不再直接管理企業的要求，黨中央、國務院決定，中央黨政機關必須在1998年底以前與所辦經濟實體和管理的直屬企業完全脫鉤，不再直接管理企業。

4.中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于中央黨政機關與所辦經濟實體和管理的直屬企業脫鉤有關問題的通知(1998年11月8日)

五、為防止國有資產流失和發生違法違紀行為，各部門及所辦經濟實體和管理的直屬企業在脫鉤工作中，必須嚴格財經紀律和各項規章制度，嚴守以下紀律：

（一）不準隱匿、轉移、轉讓、出賣企業資產或變更企業登記；不準逃廢、懸空銀行債務，不準逃廢欠稅；

推斷：國家旅游局不具有轉讓天馬實業股份的資格，只能先將天馬實業移交給下屬國有企業首旅、華龍，再有下屬企業出讓給崇熙。但實質上天馬實業的轉讓方仍然是國家旅游局，崇熙1997年9月向天馬實業支付500萬元的行為應當屬于支付股權轉讓金的行為。

問題： 1.為什么把500萬給國旅，發票卻蓋了天馬的章？

2.為什么不直接轉給崇熙

3.每次轉讓的原因是什么

第三篇：關于律師參與國企改制工作的調研報告

黨的十五大以來，全國各地認真貫徹國有經濟有進有退、有所為有所不為的方針，積極推進國有經濟布局和結構調整，探索公有制的多種有效實現形式和國有企業改制的多種途徑，取得了顯著成效，現依據有關材料和通過走訪、座談了解的情況以及部分律師事務所等提供的有關資料，就律師介入國企改制的情況進行了廣泛的調研，現報告如下：

一、國企改制的背景、概念和律師介入的法律依據 國有企業是我國國民經濟的支柱。隨著經濟全球化和科技進步的不斷加快，國有企業面臨著日趨激烈的市場競爭，在改革發展等諸多方面存在問題。黨的十五大提出，用三年左右的時間，使大多數國有大中型虧損企業擺脫困境，力爭到本世紀末大多數國有大中型骨干企業初步建立現代企業制度。十六大指出“要深化國企改革，進一步探索公有制特別是國有制的多種有效實現形式，大力推進企業的體制、技術和管理創新。除極少數必須由國家獨資經營的企業外，積極推進股份制，發展混合所有制經濟，實現投資主體多元化。”黨的十六屆三中全會制訂的《中央關于完善社會主義市場經濟體制的決定》，進一步明確“積極推行公有制的多種有效實現形式，加快調整國有制經濟的活力，大力發展國有資本、集體資本和非公有資本等參股的混合所有制經濟，實現投資主體多元化，使股份制成為國有制的主要實現形式”，“完善國有資本有進有退、合理流動的機制”，“繼續放開搞活國有中小企業”。這些指導方針，表明黨和國家深化和加快國有企業改制、改革工作的決心；同時，隨著國有企業改制、改革的不斷深入，國家有關部門在最近幾年制定頒布了一系列政策、法律法規，對國企改制、國有產權轉讓等行為和操作程序加以規范，提出了必須依法進行的工作要求。國企改制就是通過采取重組、聯合、兼并、租賃、承包經營、合資、轉讓國有產權和股份制、股份合作制等多種形式，使國有企業建立起適應社會主義市場經濟要求的現代企業法人制度。改制類型一般有三種，一是在產權結構不發生變化的情況下，改變企業的組織形式，如有限責任公司改制為股份有限公司；國有工業企業改制為國有獨資的有限責任公司等。二是在企業組織形式不發生變化的情況下，改變企業的產權結構，如國有小型工業企業出售給自然人所有；國有控股的股份公司的國有股退出，由自然人受讓國有股權并控股；三是在改變企業產權結構的同時，改變企業的組織形式，這在實踐中是發生最多的類型，如國有或集體所有的企業出售給自然人，并改組為有限責任公司或設立股份有限公司。無論是哪種類型，在企業改制過程中都需要解決資產處置、股權設置、人員安置三大問題，而這三大問題所涉及的各方利益相互交錯，涉及的法律關系復雜，是一項政策性極強的系統工程。如果處理不好就是不安定因素，妨礙經濟發展，也會背離企業改制的目的。這項工作，改制企業是無法獨立完成的，需要有包括律師、會計、評估、產權交易等社會中介機構提供相應的配套服務。國務院XX年11月30日頒布實施的《關于規范國有企業改制工作的意見》規定：“國有企業改制，包括轉讓國有控股、參股企業國有股權或者通過增資擴股來提高非國有股的比例等，必須制訂改制方案。方案可由改制企業國有產權持有單位制訂，也可由其委托中介機構或者改制企業（向本企業經營管理者轉讓國有產權的企業和國有參股企業除外）制訂。”國資委頒布的并于XX年2月1日實施的《企業國有產權轉讓管理辦法》第二十八條規定：決定或者批準企業國有產權轉讓行為，應當審查的書面文件之一是“律師事務所出具的法律意見書”，依據這些規定，律師應該并且能夠參與到國企改制工作的全過程，能夠為企業改制工作涉及到的各個方面的當事人及有關機構提供切實有效的法律服務。

二、律師介入國企改制工作的重要性、必要性 國有企業改革是黨的十六屆三中全會為完善社會主義市場經濟體制，促進經濟發展與社會全面進步而實施的一項系統工程。這項工作涉及體制、機制和制度的轉換、創新，涉及國家、企業及個人利益關系的調整，包含經濟、民事、行政等諸多復雜的法律關系。做好此項工作，需要準確理解和運用國家法律、法規和有關政策，正確規范和處理好各種法律關系，切實解決實際問題。律師是擁有豐富法律知識與專業技能，為社會提供法律服務的專業人士，律師參與國有企業改革，可以為改制提供準確的法律、法規和政策依據，有效避免法律風險，保證改制程序的規范化運行；可以協助國有資產監督管理機構正確履行出資人的職責，依法維護出資人的合法權益；可以及時處理國有資產處置中的各類法律關系，防止國有資產流失；可以幫助企業正確制定和實施改制方案，處理好資產重組及人員調整中的各項法律問題；可以為改制后的企業建立規范的公司法人治理結構提供法律服務，促進國企改革工作依法有序進行。

三、律師介入國企改制工作主要服務的對象及服務內容 國有企業，包括具有國有投資成份的公司以及國有事業單位以國有股權、產權流轉為實現方式的改制改革工作其實施過程中涉及到大量的法律監管，基于國有產權監管制度的特定要求，在法律程序上一般適用審批制，由此造成其參與主體不僅僅是作為交易雙方的民事主體，還包括逐層審批涉及的國有股權、產權的授權管理人、持有人以及國有資產監督管理機構。律師可針對下列參與主體，為其提供法律服務。

（一）針對國有資產監督管理機構的法律服務。

國有資產監督管理機構在國有企業改制、改革工作中具有雙重職能，一方面，其負責所管轄行政區域的國有企業改制、改革行為的監管工作，履行行政職責，屬行政主體；另一方面，負責同級政府出資的下屬國有企業的改制、改革工作的決定、批準及具體推動和組織實施，成為交易的一方（出讓方），屬民事主體。根據這一特點，律師機構能夠為其提供的法律服務包括：

根據國家及地方性有關法律、行政法規、政策、規章，協助制訂本區域或其所出資國有企業的改制及國有股權、產權交易的監管制度及程序；協助制訂其所屬企業改制及國有股權、產權流轉的整體方案或具體個案的實施方案，提供法律論證及法律可行性分析；為其所屬企業改制及國有股權、產權流轉的具體個案的改制行為出具法律意見書，為其具體個案的內部決定或批準程序準備相關文件；為其組織實施的并需報同級人民政府批準的所屬企業的重大改制及國有股權、產權流轉的具體個案準備報批文件；為其所屬企業改制及國有股權、產權流轉的具體個案的實施提供全過程法律實務操作，包括工作計劃的制訂、相關合同協議文本的編制、相關內部及外部審批所需文件材料的準備、股權、產權交易活動的安排、相關變更登記手續的代辦等。

（二）針對國有授權投資企業的法律服務。

國有授權投資企業往往是根據政府的授權，作為國有投資主體，而成為其下屬國有企業股權（產權）的持有人，負責其下屬企業改制、改革工作的組織實施。根據這一職能特點，律師能夠為其提供的法律服務包括：

根據國家及地方性有關法律、行政法規、政策、規章及國有資產監管機構的要求，協助制訂其所屬企業的改制及國有股權、產權流轉的管理辦法；協助制訂其所屬企業、公司的改制及國有股權、產權流轉的整體方案或具體個案的實施方案，提供法律論證及法律可行性分析；為其所屬企業的改制及國有股權、產權流轉的具體個案的改制行為出具法律意見書，為其具體個案的內部決定或批準程序準備相關文件；為其所組織實施的需報同級國有資產監管機構及財政部門審核的所屬企業的重大改制及國有股權、產權流轉的具體個案準備報批文件；研究其所屬企業的改制及國有股權、產權流轉的具體個案的實施涉及職工安置問題，提供相應的法律意見或解決方案；研究其所屬企業的改制及國有股權、產權流轉的具體個案的實施涉及的債權債務處理問題，提供相應的法律意見或解決方案；研究其所屬企業的改制及國有股權、產權流轉的具體個案的實施提供涉及資產剝離、重組等問題，提供相應的法律意見或解決方案；為其所屬企業的改制及國有股權、產權流轉的具體個案的實施提供全過程法律實務操作，包括工作計劃、相關合同協議文本的編制、相關內部及外部審批所需文件材料的準備、股權、產權交易活動的安排、相關變更手續的代辦等。

（三）針對被改制、被轉讓企業的法律服務。

國有企業改制及國有產權流轉個案中涉及被改制或被轉讓企業在改制行為中處于被動地位，其主要的職責是配合及服從由其上級企業主導的改制活動。但改制行為的實施將不可避免地涉及到被改制企業的具體法律事務的處理，律師能夠為其提供的法律服務包括：

按照其上級企業的要求，整理與改制方案有關的本企業的基本法律信息、數據和材料；對于改制方案涉及職工利益，需召集本企業職工代表會議決議時，協助其安排相應的職工決議活動，提供相關的法律咨詢；改制方案涉及本企業職工安置問題時，根據其上級企業制訂的職工安置總體方案，協助本企業落實具體人員的職工安置所涉及的法律手續，協助其處理由此產生的勞動爭議；改制方案涉及本企業債權、債務處理問題時，根據有關法律規定及其上級企業制訂的債權、債務處理的總體方案，協助本企業落實具體債權、債務的處理事宜，協助其處理由此產生的債權、債務糾紛及相關法律事務；改制方案涉及本企業資產剝離、

第四篇：國企改制程序

國企改制基本程序

第一步: 成立改制領導小組 第二步：提出改制申請 第三步：改制預案的制定和初審 第四步：改制方案上報審批 第五步：清產核資及產權界定 第六步：資產評估

第七步：按批復方案組織實施 第八步：新企業設立登記

一、成立改制工作組

擬改制國有企業成立由黨委、經營管理人員、工會、職工代表組成的改制工作組，在改制工作組和企業主管部門的指導下，負責企業改制的具體操作工作。

二、提出改制申請

由企業向發改委提出改制申請，發改委根據有關文件精神及企業實際情況，作出是否同意企業改制及改制方式的批復意見。

三、改制預案的制定和初審

首先，選擇改制方式，制定改制預案。企業根據有關政策規定，結合自身實際情況，選擇具體的改制形式，制定改制預案。

預案主要由三部分組成:

1、企業基本情況（包括企業資債、人員、經營、效益等情況）；

2、改制模式（包括改制的主要思路，改制形式，按照政策規定可采取的人員安臵辦法，資產和債權債務處理辦法，以及其他有關部門的處理辦法）；

3、實施步驟（包括從宣傳發動到報批實施各階段的日程安排）。其次，企業及其主管部門在征求稅務、工商、金融等相關部門對改制預案意見的基礎上，將改制預案、資產評估報告書、擬破產企業的審計報告、職工名冊、土地使用證原件、房屋所有權證原件報國有資產管理部門，由該部門對企業改制的基礎條件、成本來源、改制形式等方面的可行性進行初審，然后將預案回復企業。

四、改制方案上報審批

首先，企業將國有資產管理部門回復的預案提交職工代表大會(股東會)或職工大會討論通過，形成正式方案。

其次，企業將職工代表大會(股東會)通過的改制方案及職工代表大會、股東會的決議報主管部門，主管部門以正式文件報發改委審查批復。

五、清產核資及產權界定

企業要根據資產評估要求，組織由法定代表人、財務負責人、財務人員和職工代表參加的清產核資工作組，負責對本企業的財產進行清查，并委托具有驗證資格的中介機構對資產和財務狀況進行審計，核實資產。

有核銷不良資產和剝離非經營性資產的，應在全面審計的基礎上出具專項審計報告。原產權歸屬不清的；需要進行產權界定；涉及土地使用權的由國土資源管理部門界定。

六、資產評估

根據企業和主管部門的申請，由資產占有單位按照現行法律、法規的規定聘請具有相應資質的中介機構獨立進行對企業資產(包括土地資產)進行全面評估，評估結果在企業內進行公示，并將中介機構出具的評估報告按規定程序報國有資產管理部門核準或備案。

七、按批復的方案組織實施

1、國有資產管理部門與產權受讓方簽訂產權轉讓合同，并經產權交易機構辦理產權交易鑒證。

2、企業與職工辦理解除國有企業職工身份手續，并向勞動和社會保障部門上報經職工代表大會通過的職工勞動關系調整、富余人員分流安臵方案及安臵費用使用意見等，并經省級勞動和社會保障部門核準。

3、辦理工商、稅務、土地、房屋、債權、債務等權證變更手續和價格交割手續。

八、辦理新公司注冊的相關手續

以設立有限責任公司為例，主要程序如下：

①完善改制方案。擬設立職工持股會的改制企業，應通過職工代表大會設立職工持股會議。

②改制企業保留國有股權的或需進行國有產權轉讓的。其股權設臵方案報國有資產管理部門審批，涉及劃撥土地使用權處臵的應先報國土資源管理部門核準。

③簽訂發起人協議書。企業改制方案征得全體發起人同意之后，簽訂發起人協議書，并由全體發起人共同委托代理人代理設立公司的有關事宜。④辦理名稱預核準登記手續。委托代理人填報公司名稱申請書，到公司登記機關申請公司名稱預先核準，并領取公司名稱預核準通知書。

⑤股東認繳股款并驗資。根據改制方案設計的股權結構，愿意投資改制后企業的股東按照股權結構認繳股款。

⑥委托會計師事務所驗資，辦理新公司的工商登記與稅務登記。

律師承辦國企改制工作

一、律師承辦國企改制業務范圍

律師承辦國有企業改制業務包括但不限于下列范圍：

（一）開展盡職調查，編制《盡職調查報告》；

（二）對改制企業的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進行見證并出具見證意見；

（三）制作《改制方案》、《職工安臵方案》，涉及國有產權轉讓的，制作《國有產權轉讓方案》；

（四）編制各類規范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文本；

（五）依法對產權持有單位或改制企業報批的《改制方案》、《國有產權轉讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安臵的，一并發表意見；

（六）協助完成國有企業各項內部審核與批準程序；

（七）協助改制方案、國有產權轉讓方案的實施和產權交易工作，協助公司或企業辦理工商變更登記手續。

二、律師承辦國企改制業務流程

（一）律師承辦國企改制業務流程之一——盡職調查與編制《盡職調查報告》

盡職調查，專指法律盡職調查，是指在國有企業改制過程中，律師依據改制企業的改制、產權交易等計劃，通過對相關資料、文件、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規范性政策文件的角度進行調查、研究、分析和判斷。

1、律師開展盡職調查應當遵循三個基本原則：

（1）獨立性原則。律師開展盡職調查，應當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構。

（2）審慎原則。在盡職調查過程中，律師應持審慎的態度，保持合理懷疑。

（3）專業性原則。在盡職調查過程中，律師應當結合自身優勢從法律角度作出專業的判斷。

2、律師開展盡職調查，應要求被調查對象在合理或約定時間內向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復印件。

3、律師開展盡職調查，一般應當涉及下列事項：

（1）對“設立、沿革和變更情況”的核查，應包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業工商登記的查詢資料）：

? 改制企業的營業執照；

? 改制企業歷次變更的章程及目前有效的章程； ? 與改制企業設立相關的政府有權部門的批文； ? 與業務經營相關的批準、許可或授權；

? 企業取得的資格認定證書，如業務經營許可證等； ? 企業變更登記事項的申請與批準文件；審計、評估報告； ? 股東會、董事會的會議記錄和決議； ? 企業分支機構和企業對外投資證明；

? 稅務登記證以及有關稅收優惠情況說明及批文； ? 外匯登記證； ? 海關登記證明；

? 企業已經取得的優惠政策的相關證明文件；其他相關證明文件。

（2）對“基本運營結構”的核查，應包括但不限于下列文件：

企業目前的股本結構或出資人出資情況的說明；有關企業目前的管理結構、薪酬體系的文件；有關企業內部管理制度與風險控制制度的文件。

（3）對“股權情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

? 有關企業的股權結構及其演變過程的證明文件； ? 股權有無質押或其他形式權利行使障礙的證明文件； ? 有關股東出資方式、出資金額的證明文件； ? 股東以非貨幣財產出資的財產權屬證明文件及權屬變更登記文件。

（4）對“有形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

? 企業及其附屬機構房屋產權及重要設備的清單； ? 企業及其附屬機構有關房屋及重要設備租賃的文件； ? 企業及其附屬機構有關海關免稅的機械設備(車輛)的證明文件； ? 企業其他有形資產的清單及權屬證明文件。（5）對“土地使用權及其他無形資產情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

? 企業及其附屬機構對各項軟件、產品等無形資產所擁有的知識產權清單，包括專利、商標、版權及其他知識產權； ? 所有與知識產權有關的注冊登記證明及協議； ? 企業及其附屬機構土地使用權證、租賃土地的協議； ? 企業及其附屬機構簽署的重大知識產權或專有技術相關協議。

（6）對改制企業所簽署或者有關聯關系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件：

? 任何與企業及其附屬機構股權有關的合同； ? 任何在企業及其附屬機構的動產或不動產設定的所有抵押、質押、留臵權等擔保權益或其他與權益限制相關的合同； ? 企業及其關聯機構的兼并、分立、合并、歇業、清算、破產的相關合同； ? 企業及其附屬機構簽署的所有重要服務協議； ? 企業及其附屬機構簽署的所有重要許可協議、特許安排及附有條件的買賣合同； ? 企業及其附屬機構簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應合同；企業及其附屬機構簽署的所有重大保險合同； ? 企業及其附屬機構改制前簽署的任何與合并、聯合、重組、收購或出售有關的重要文件； ? 企業及其附屬機構與主要客戶簽訂的其他與其經營有重大影響的合同； ? 其他重要合同，如聯營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經營、租賃經營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協議等。

（7）對改制企業“重大債權債務”的核查，應包括但不限于下列文件：

? 有關公司應收款、其他應收款的真實及權利的完整； ? 應付款項是否與業務相關，有無異常負債； ? 有無其他或有事項；

? 有無提供抵押擔保的債權債務及具體情況； ? 有無因債權債務事項而可能引發的糾紛等。

（8）律師需要調查改制企業所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應包括但不限于下列文件：

? 企業未了結的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調查或質詢的詳細情況； ? 企業違反或被告知違反衛生、防火、建筑、規劃、安全、環保等方面之法律、法規、通知或訴訟的情況； ? 企業所知曉的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調查或質詢的事實。

（9）律師需要調查改制企業“人員基本情況”的，應包括但不限于下列文件：

? 企業高級管理人員的基本情況； ? 企業和職工簽訂的勞動合同樣本；

? 企業工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協議； ? 企業職工福利政策； ? 企業繳納社會保險費的情況。

（10）律師還可以依據改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調查對象提供其他各類相關文件或信息。

4、律師開展盡職調查，應當注意下列問題：

（1）律師應當保持與委托人以及被調查對象的良好溝通，以便將律師在調查過程中所發現的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

（2）律師應當注意同其他中介機構的配合。律師在工作中應當同其他中介機構相互配合，確保改制項目順利完成。

（3）律師開展盡職調查，應當認真審核、比對相關資料。如果發現相關資料存在矛盾或者不一致，應當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介機構協助調查，或由律師再次調查，以保證盡職調查的準確性。

（4）律師開展盡職調查，應當注意收集完整的調查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產權轉讓有重大關系的文件和證據的，應當在有關法律文件中明確說明。

（5）律師開展盡職調查，應當制作工作底稿以防范執業風險。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

5、編制《盡職調查報告》。《盡職調查報告》一般包括下列內容：

（1）范圍與目的。明確律師開展盡職調查工作的范圍，出具盡職調查報告的目的；

（2）律師的工作準則。律師是否根據有關法律、法規、規章和規范性政策文件，根據委托人的授權，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，出具工作報告；

（3）律師的工作程序。律師在開展盡職調查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

（4）相關依據。律師獲取的各項書面材料和文件、談話記錄、現場勘查記錄等；

（5）正文。正文內容應當與律師的工作程序以及律師出具的調查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經營情況、資產狀況、知識產權、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進行確認、分析與解釋；

（6）結尾。律師對盡職調查的結果發表結論性意見。

（二）律師承辦國企改制業務流程之二——編制《改制方案》與《職工安臵方案》

1、編制《改制方案》

（1）律師編制改制方案應當依據國家法律、法規、規章以及規范性法律文件，處理好改革、發展與穩定的關系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

（2）改制方案一般包括下列內容：

? 改制企業及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業務、人員結構、財務狀況、近

幾年的經營情況、組織結構圖等)； ? 改制的目的、必要性和可行性； ? 改制后企業的發展前景和規劃； ? 改制的基本原則； ? 擬采取的改制形式； ? 資產及債務處臵； ? 職工安臵；

? 黨、工、團組織關系的處理； ? 股權設臵及法人治理結構； ? 改制工作的組織和領導； ? 改制實施程序和步驟。

（3）改制方案中涉及股權設臵的，根據是否處于國家重點行業和關鍵領域決定國有控股、參股還是退出時，律師應注意下列問題：

涉及國家安全和經濟安全的行業、自然壟斷行業、提供重要公共產品和服務的行業、資源性行業和兩類企業即支柱產業和高新技術產業中的骨干企業的主業部分，國有經濟應繼續發揮其控制力、影響力，進行股權重組時，國有股至少應占到相對控股地位；

根據規模大小決定應當采取整體改制還是主輔分離輔業改制，輔業改制后的國有大股東持股比例不能超過75%，律師應當協助改制企業在聽取國資監管機構及其所出資企業、擬出資各方和改制企業職工意見的基礎上，編制股權重組方案。

（4）改制方案中涉及“資產和債權債務處臵”的，律師應注意下列問題：

接受委托，在清產核資、財務審計的基礎上，根據產權持有單位的改制目的和改制企業的具體情況制定債權債務處臵方案；

要求改制企業如實告知各項未結債權債務，如果債權人中的金融機構持反對或保留意見，應說明該項金融債權對本次改制的影響；

如涉及或有負債或正在進行的有關債權債務的訴訟、仲裁和執行情況，應重點指出或有負債及訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。

（5）國有企業在改制過程中如將現金補償轉為股權補償，律師應注意下列事項：

選擇股權補償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強迫職工選擇；

職工入股采用有限公司或股份公司形式，若人數眾多，應建議采取信托方式將職工的表決權和分紅權分開，強化分紅權，淡化表決權，通過受托人實現表決權的集中。

2、編制《職工安臵方案》

（1）律師應幫助改制企業按照《中華人民共和國勞動法》的有關規定確立和職工之間的勞動關系，建立企業自主用工、勞動者自主擇業的市場化機制，妥善安臵職工。（2）律師應防止有關各方借改制之機侵害職工利益的不法行為出現。同時律師也應謹慎處理改制中發生的各種問題，避免激化矛盾，協助企業和各級政府機關維護社會穩定。

（3）律師在參與國有企業的改制與重組過程中，應熟悉《勞動法》以及相關的法律、法規、規章和規范性法律文件。

（4）律師在接受產權持有單位或改制企業委托后，凡是涉及職工合法權益的問題，應建議委托人聽取工會或企業職工（代表）大會的意見。

（5）律師協助產權持有單位或改制企業編制有關改制方案以前應盡可能要求進行有關職工問題的盡職調查。律師開展盡職調查，應按照本指引第二章第一節的相關要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調查工作的獨立性、真實性和準確性。

（6）律師應首先了解企業對改制事項的初步意見，并據此尋找盡職調查的重點：

律師應當了解企業改制后是否將導致轉讓方不再擁有控股地位。如轉讓方在改制或重組后的企業中不占控股地位，律師對有關職工情況進行盡職調查時，應特別注意了解拖欠工資、醫藥費、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費等債務情況；

律師應當了解改制企業將采取何種轉讓方式進行重組。如以資產轉讓方式，并且轉讓后將涉及職工重新安臵或分流的，律師應對轉讓標的企業的主輔資產情況進行詳細調查；

律師應當了解改制企業準備如何解決遺留的職工問題。如改制企業職工的富裕人員較多，一些問題在采取下崗和再就業政策過程中尚未得到解決，律師在進行調查時，應著重了解企業過去制定的下崗分流方案以及與職工簽訂的下崗、內退以及退養等協議的內容；

律師應當了解改制企業準備采取何種方式安臵職工。如轉讓方希望通過一次性補償臵換職工的全民所有制企業職工身份，律師在進行盡職調查時，應要求改制企業整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業連續工作時間的情況，以便下一步測算職工安臵費用。

（7）律師在盡職調查時應注意搜集和研究改制企業原有的政策文件和規章制度；查閱職工代表大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關協議的樣本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

（8）律師在對改制企業提供的職工基本情況的盡職調查中，應具體了解下列內容：

? 職工人數、職工參加工作時間以及在改制企業連續工作時間、工資以及職務、職位的基本情況； ? 不在崗（包括下崗、內退、退養、勞務、培訓、借調、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況； ? 改制企業與職工之間簽訂的勞動合同或協議是否有違反法律規定的內容或條款； ? 改制企業是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況； ? 職工工傷及職業病情況；

? 職工與改制企業之間是否有已發生或可能發生的仲裁或訴訟； ? 改制后有可能受到影響或發生變更的有關福利制度； ? 改制企業的勞動紀律和規章制度是否符合勞動法的有關規定。

（9）律師對于改制企業違反勞動法律、法規的情況，應建議企業及時糾正。

（10）律師應在盡職調查的基礎上幫助改制企業起草職工安臵方案。職工安臵方案一般應包括下列內容：

? 制定職工安臵方案的指導思想、原則和政策依據； ? 企業的人員狀況及分流安臵意見；

? 職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法； ? 解除勞動合同職工的經濟補償金支付辦法； ? 社會保險關系接續；

? 拖欠職工的工資等債務和企業欠繳的社會保險費處理辦法等。

（11）對產權轉讓企業，特別是產權轉讓后轉讓方不再擁有控股地位的企業，律師應督促企業將職工安臵方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業協助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安臵方案。律師在起草改制企業國有產權轉讓合同時，應將職工安臵方案的內容包含在內，并將職工代表大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關部門批準。

（12）律師在對國有企業改制方案出具《法律意見書》時，應對職工安臵方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業在職工安臵過程中有任何違法或不當之處，應在保留意見中予以陳述或說明。

（13）國有企業在改制過程中如對職工安臵采取支付經濟補償金方式，律師應對該方式是否合法合規進行認真審核，其中包括：

? 經濟補償標準是否達到法定最低要求； ? 經濟補償方式是否有合法依據； ? 職工身份臵換的補償標準和補償方式。

（14）律師在幫助改制企業確定方案時應遵守勞動法律、法規和政策，不得損害職工權益。

（15）律師在幫助改制企業確定經濟補償方式時，除非改制企業確有困難，應首先考慮現金即時兌現方式。如果必須選擇其他補償方式時，應以雙方自愿協商，特別是職工一方自愿接受為前提。

（16）在改制企業中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關注，并在安臵方案中予以考慮其實際困難和安臵方式：

? 內部退養人員；

? 距法定退休年齡不到5年的在職人員； ? 下崗人員；

? 因公負傷或患職業病，喪失或部分喪失勞動能力的人員； ? 職工遺屬； ? 征地農民工，等等。

（三）律師承辦國企改制業務流程之三——報批備案

1、律師接受委托，依法協助《改制方案》的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列問題：

（1）國有企業改制方案存在下述情況的不得實施： 未按照《企業國有資產監督管理暫行條例》的規定履行決定或批準程序；

未按照國務院國有資產監督管理機構或省、市國有資產監督管理機構的有關規定履行決定或批準程序。

（2）國有企業改制涉及財政、勞動保障事項的，需預先報經同級人民政府有關部門審核，批準后報國有資產監督管理機構協調審批。

（3）國有企業改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關法律法規，報經政府有關部門審批。

（4）國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業改制為非國有企業的，改制方案需報同級人民政府批準。

（5）國有企業改制涉及職工安臵的，其職工安臵方案須經改制企業所在地勞動保障行政部門核準。

（6）國有企業改制涉及轉讓上市公司國有股權的，其審批程序按國資委和證監會的有關規定辦理。

（7）國有企業改制涉及轉讓銀行資產的，其審批程序按國資委和銀監會及中國人民銀行的有關規定辦理。

2、律師接受委托，依法協助《國有產權轉讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）國有企業改制涉及由國有資產監督管理機構出資的企業，其國有產權轉讓事項應報同級人民政府批準。

（2）產權持有單位應按照國家有關規定，制定所屬企業的國有產權轉讓管理辦法，并報國有資產監督管理機構備案。（3）國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓，其中轉讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。

（4）產權持有單位決定其出資的子企業的國有產權轉讓，其中重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構批準。

（5）企業國有產權轉讓事項經批準或決定后，如轉讓和受讓雙方需調整產權轉讓比例或者企業國有產權轉讓方案發生重大變化的，產權持有單位應當按照規定程序重新報批。

（6）產權持有單位向改制企業經營管理者轉讓國有產權，必須嚴格執行國家的有關規定，履行公示手續。

（7）轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難的，經產權轉讓雙方協商一致，依法報請批準國有企業改制或批準國有產權轉讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產權轉讓合同簽署之日起5個工作日內支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉讓控股股權導致股權性質發生變化的，受讓方應當一次付清。

3、律師依法協助改制企業與金融機構債權人辦理改制確認手續。律師對確認手續所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，改制企業應與債權金融部門訂立書面的債權債務處臵協議，或取得債權金融部門簽發的同意改制確認書。

（2）國有企業改制審批時，改制企業未征得金融機構債權人同意，未提交書面協議或確認書，不得進行改制。

4、律師對改制企業的清產核資、財務審計、資產評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）產權持有單位出讓國有產權的，應在清產核資和財務審計的基礎上委托具有資質的資產評估機構進行資產評估。評估報告依法報經有權部門核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準部門同意后方可繼續進行。

（2）企業改制中涉及資產損失認定與處理的，改制企業必須依據有關規定履行批準程序。

5、律師接受委托，依法協助“利用外資改組國有企業”有關事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規范：

（1）產權持有單位擬利用外資改組國有企業的，除應向國有資產監督管理機構提出申請，還應參考國家有關外商投資產業目錄及商務部的有關規定。

（2）產權持有單位轉讓國有產權、債權或出售資產的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。

（3）利用外資改組的改制企業通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

（四）律師承辦國企改制業務流程之四-產權轉讓與產權交易

1、國有產權轉讓與產權交易概述（1）本指引所稱國有產權轉讓，是指國有資產監督管理機構、產權持有單位將所持有的企業國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。

（2）國有產權轉讓可以采取拍賣、招投標、網絡競價、協議轉讓以及國家法律、行政法規規定的其他方式進行。涉及上市公司國有股或企業法人股應在規定的證券交易市場進行；破產企業所持有的國有股權由受理破產案件的法院委托拍賣機構進行拍賣。

（3）國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，其中涉及國務院國有資產監督管理機構所出資企業的國有產權的，應在北京產權交易所、上海聯合產權交易所、天津產權交易中心進行。律師介入產權交易應當遵循下列原則：

有利于國有資產的保值增值，防止國有資產流失； 使交易各方在等價有償和誠實信用的前提下完成交易； 符合國家產業政策，有利于資源的優化配臵； 有利于引進國內外資金、先進科學技術和管理經驗； 不受地區、行業、隸屬關系、企業性質的限制。

（4）律師可以接受委托，協助委托方選擇經紀會員。產權交易所一般實行會員代理交易制度，從事產權交易的轉讓方和受讓方應當委托具有產權經紀資質的交易所經紀會員（以下簡稱“經紀會員”）代理進行產權交易。在同一宗產權交易項目中，除下述情況外，一家經紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

國有獨資企業、事業法人下屬的全資企業（事業）法人之間的產權交易；

其他經產權交易機構批準同意的產權交易。

2、律師可以接受委托，協助企業完成國有產權交易流程：（1）律師可以協助轉讓方或其經紀機構向產權交易機構提交以下文件： ? 《產權轉讓申請書》；

? 轉讓方和轉讓標的企業法人營業執照； ? 轉讓標的企業國有資產產權登記證； ? 轉讓方的內部決策文件；

? 產權轉讓有權批準機構同意產權轉讓的批復或決議； ? 轉讓標的企業為有限責任公司的，提交轉讓標的企業的股東會決議和公司章程；轉讓標的企業為中外合資或中外合作企業的，提交轉讓標的企業的董事會決議和公司章程； ? 涉及職工安臵的，提交轉讓標的企業職工（代表）大會決議； ? 轉讓標的企業資產評估報告及其核準表或備案表； ? 轉讓標的企業審計報告； ? 律師事務所出具的法律意見書；

? 擬向轉讓標的企業法定代表人轉讓的，提交法定代表人的經濟責任審計報告； ? 《產權交易委托合同》。

（2）轉讓方或其經紀機構提交文件齊備后，產權交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉讓方或其經紀機構出具《產權轉讓申請受理通知書》。

（3）產權交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產權交易所網站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產權交易信息。信息披露內容以《產權轉讓申請書》內容為主；如項目屬于向管理層轉讓，還需披露《管理層擬受讓國有產權申請表》。

（4）掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協助受讓方向產權交易所提交以下文件：《產權受讓申請書》、受讓方的資格證明（機構法人的《企業法人營業執照》副本復印件，自然人的身份證復印件、機構法人的近期資產負債表和損益表、《產權交易委托合同》、有關此次收購的內部決議及批準情況、符合受讓條件的相關文件或證明，以及按照交易規則應提交的其他文件、材料。（5）掛牌期滿，只產生一個意向受讓方的，律師應協助轉讓方或意向受讓方與對方簽訂《產權交易合同》；產生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉讓的方式，如拍賣、招投標、網絡競價、評審或其他競價程序。律師應協助轉讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。

（6）律師可以協助委托方辦理產權交易結算交割，受讓方將產權交易價款交產權交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行帳戶。

（7）交易價款到帳后，產權交易所審核并出具產權交易憑證。交易雙方將產權交易手續費統一交納至產權交易所并領取產權交易憑證。

（8）律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規范性文件并代理完成工商登記；向產權交易所出具工商部門變更后的公司法人營業執照和工商部門核準的公司章程，協助轉讓方領取產權交易價款。

3、律師協助產權主體或改制企業完成實施國有產權轉讓方案的具體內容，完成交易掛牌的相關準備工作，主要包括：

（1）協助產權持有單位或改制企業完成申請或參加產權交易前，依據法律、公司章程及3號令的規定應當完成的內部決策、清產核資、審計和資產評估、審批或備案等相關手續。

（2）協助產權持有單位或改制企業對受讓方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現具有明確指向性或違反公平競爭的內容。

（3）在產權交易的轉讓方和受讓方按照產權交易規則確定的交易方式成交后，律師可以協助產權持有單位或改制企業與產權交易受讓方訂立《產權交易合同》，并對合同內容和各項條款提出修改意見。《產權交易合同》一般應當包括下列主要內容：

? 轉讓與受讓雙方的名稱與住所； ? 轉讓標的企業國有產權的基本情況； ? 轉讓標的企業涉及的職工安臵方案； ? 轉讓標的企業涉及的債權債務處理方案； ? 轉讓方式及付款條件； ? 產權交割事項；

? 轉讓涉及的有關稅費負擔； ? 合同爭議的解決方式； ? 合同各方的違約責任； ? 合同變更和解除的條件；

? 轉讓和受讓雙方認為必要的其他條款。

（4）轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權交易合同時，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方協商提出企業重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業職工的優先安臵方案。

（5）采取協議轉讓方式的，律師可以協助產權持有單位或改制企業與受讓方草簽《產權交易合同》并按照內部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業的產權轉讓，應當由總經理辦公會議審議；國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。涉及職工合法權益的，律師應當建議改制企業必須聽取轉讓標的企業職工（代表）大會的意見，對職工安臵等事項應當經職工（代表）大會討論通過。

（五）律師承辦國企改制業務流程之五-規范性法律文件的制定與改制輔導

1、律師除可以為改制企業編制《改制方案》和《職工安臵方案》、國有產權轉讓方案外，還可以根據改制企業的實際情況協助制定其他規范性法律文件，如土地處臵方案、債權債務處臵方案以及用于安臵人員的資產委托管理等相關方案。

2、律師為企業改制擬定、編制其他規范性法律文件，應注意下列問題：

（1）擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協議類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案的申請報告時，應當根據法律、法規、規章規定的程序，在充分聽取產權持有單位、改制企業或其他改制當事人意見的基礎上進行。

（2）在擬定公司章程的同時，為改制企業擬定新的規章制度，應符合改制企業建立法人治理結構的需要和要求。

（3）擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據《勞動法》及其配套規章、地方性法規。

3、律師應當為改制企業提供改制輔導，改制輔導目的是通過對《公司法》和國有企業改革政策的宣傳同步實現觀念更新，有四項主要內容：培養股份制意識，同時要形成公司治理文化，樹立市場經濟的理念，控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導一般包括下列內容：

（1）協助改制企業組織職工認真學習國家、省、市有關國企改革的法律法規政策，通過會議動員、宣傳培訓、座談討論等形式，統一思想，形成共識。

（2）幫助職工培養股份制意識是指實現權利意識、法律意識、財務意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權制衡為核心的和諧發展文化。制度創新以后，要用分權制衡的公司治理文化取代領導被領導的傳統國有企業文化。

（六）律師承辦國企改制業務流程之六-工商登記

1、律師應當協助改制后的企業嚴格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理條例》及工商行政管理部門的有關規定，完成新公司設立的各項準備工作。

2、公司經公司登記機關依法登記，領取《企業法人營業執照》，方取得企業法人資格。

3、設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。律師協助設立公司辦理申請名稱預先核準手續的，應當提交下列文件：

（1）有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核準申請書；

（2）全體股東或者發起人指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

4、申請設立有限責任公司，律師應當協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：

（1）公司法定代表人簽署的設立登記申請書；（2）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章程；

（4）依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規另有規定的除外；

（5）股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

（6）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

（7）載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；（9）企業名稱預先核準通知書；（10）公司住所證明；（11）工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的，律師應當協助設立企業提交有關批準文件。

5、申請設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。律師應當協助設立企業向公司登記機關提交下列文件：

（1）公司法定代表人簽署的設立登記申請書；（2）董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章程；

（4）依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

（5）發起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；

（6）發起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

（7）載明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

（8）公司法定代表人任職文件和身份證明；（9）企業名稱預先核準通知書；（10）公司住所證明；

（11）工商行政管理部門規定要求提交的其他文件。

6、律師可以協助新公司召開公司創立大會、登記注冊與變更有關手續。律師依照有關規定，可以協助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關手續。

三、法律意見書

（一）律師對國有企業改制工作出具法律意見的，應當依法對相關法律問題發表明確的結論性意見。

（二）律師應當采取書面形式對國有企業改制工作出具相關《法律意見書》。《法律意見書》包括但不限于：

1、對產權界定出具《法律意見書》；

2、對資產評估報告出具《法律意見書》（該法律意見書僅從評估機構的資格、評估備案的程序等方面發表意見）；

3、對改制方案出具《法律意見書》；

4、對國有產權轉讓方案出具《法律意見書》；

5、對職工安臵方案出具《法律意見書》。

（三）律師應當在《法律意見書》中聲明非經律師事務所及簽字律師同意不得將《法律意見書》用于企業改制以外的其他目的或用途。

（四）律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》，主要作為改制企業出資人或改制企業向國有資產監督管理機構申請報批改制方案或者國有產權轉讓方案時的配套文件使用。

（五）律師不得在未經盡職調查和核實、查證改制方案或國有產權轉讓方案內容的情況下，僅針對改制方案或國有產權轉讓方案的書面內容出具《法律意見書》。

（六）律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內容：

1、出具法律意見書的法律法規依據；

2、律師聲明的事項；

3、律師進行盡職調查的情況；

4、律師針對改制方案具體內容的合法性意見。（按照方案涉及的事項，如改制主體、《改制方案》設計制作者的主體、《改制方案》批復者的主體資格和改制的實施程序以及資產處臵、人員安臵等逐項發表意見）；

5、律師對改制方案或國有產權轉讓方案的整體性結論意見；

6、律師認為需要說明的其他問題（包括律師認為需要保留的意見及其依據）。

（七）律師對國有企業改制工作出具的《法律意見書》應當符合國有資產監督管理機構的規定和要求。

（八）律師在出具《法律意見書》時，應當注意適用法律、法規的準確性，正確處理法律和法規的效力和沖突問題，使用司法解釋或法理以及規范性政策文件作為依據時應當作出適當說明。

（九）律師出具《法律意見書》時，如雖已勤勉盡責但仍然不能作出明確判斷，或者已經明確向改制企業出資人或改制企業表示不同觀點的，應當發表保留意見。

第五篇：國企改制相關法律法規匯總

總體 1 2 3 4 《關于進一步規范國有大中型企業主輔分離輔業改制的通知》 《關于推進國有資本調整和國有企業重組指導意見的通知》 《關于規范國有企業改制工作的意見》

《關于進一步規范國有企業改制工作實施意見的通知》

產權管理登記 1 2 3

清產核資與財務管理 1 2 3 4 《國有企業清產核資辦法》

《國有企業資產損失認定工作規則》

《企業國有資本與財務管理暫行辦法》

《企業公司制改建有關國有資本管理與財務處理的暫行規定》 《國有資產產權界定和產權糾紛處理暫行辦法》 《國有資產產權登記管理辦法》

《企業國有資產產權登記管理辦法實施細則》

資產評估 《國有資產評估管理辦法》 2 3 4 5 6 7 《國有資產評估管理辦法施行細則》 《資產評估操作規范意見（試行）》

《關于改革國有資產評估行政管理方式加強資產評估監督管理工作的意見》 《國有資產評估管理若干問題的規定》 《國有資產評估項目核準管理辦法》 《國有資產評估項目備案管理辦法》

國有資產處置與產權轉讓 1 2 3 4 5 6 7 8 9 《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》

《關于加強國有企業產權交易管理的通知》

《關于出售國有小型企業中若干問題意見的通知》 《國有企業改革中劃撥土地使用權管理暫行規定》 《規范國有土地租賃若干意見》

《國土資源部關于加強土地資產管理促進國有企業改革和發展的若干意見》 《關于改革土地估價結果確認和土地資產處置審批辦法的通知》 《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》 《企業國有產權交易操作規則》 《關于企業國有產權轉讓有關問題的通知》 《關于加強對國有企業改制及國有產權轉讓監督檢查工作的意見》 12 《關于加強企業國有產權轉讓監督管理工作的通知》 13 《關于企業國有產權轉讓有關事項的通知》 14 《企業國有資本保值增值結果確認暫行辦法》 《關于做好貫徹落實<企業國有產權轉讓管理暫行辦法>有關工作的通知》

勞動關系處理與職工補償安置 1 2 3 4 5 6 7 8 9 《失業保險條例》

《社會保險費征繳暫行條例》 《工傷保險條例》

《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》

《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》 《關于建立統一的企業職工基本養老保險制度的決定》 《關于建立城鎮職工基本醫療保險制度的決定》

《關于個人因解除勞動合同取得經濟補償金征收個人所得稅問題的通知》

《<國營企業實行勞動合同制度暫行規定>廢止后有關終止勞動合同支付生活補助費問題的復函》 《關于個人與用人單位解除勞動關系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》 《關于企業重組有關職工安置費用財務管理問題的通知》 12 《關于破產企業職工安置有關政策問題的復函》

主輔分離輔業改制分流安置富余人員 1 2 3 4 5 《關于國有大中型企業主輔分離輔業改制分流安置富余人員的實施辦法》 《國有企業富余職工安置規定》 《中小企業標準暫行規定》

《關于國有大中型企業主輔分離輔業改制分流安置富余人員的勞動關系處理辦法》 《關于做好國有大中型企業主輔分離輔業改制分流安置富余人員有關工作的通知》 《關于終止勞動合同支付經濟補償金有關問題的復函》

省市有關規定 《哈爾濱市國資委企業改制審批工作流程圖》 2 3 4 《關于鼓勵各類投資者參與國有企業產權制度改革試行辦法》 《關于妥善處理國有企業下崗職工出中心有關問題的意見》

《關于史書國有改革改制企業職工勞動關系處理和社會保險關系接續的意見》