第一篇：房地產開發企業股權轉讓過程真實案例分析

法定代表人王大將與市里的領導關系很好，以一個較低的價格拿到了一塊地，本身不是搞房地產開發的，專門成立一個公司拿這個地。拿到地之后就想我不懂房地產，也許掙不到錢。現在土地價格很高轉出去同樣掙錢。就把項目公司的股權全部轉讓給江蘇大華房地產公司，因此雙方簽訂了轉讓協議，轉讓的時候全部股權轉讓，轉讓的代表資產就是土地開發，這個公司有很少量的其他資產全部剝離，轉讓分兩次，第一次合同簽訂之日起五日內轉讓90%的股權，八個月以后轉讓剩下的股權。合同里約定轉讓的價款叫做包干費，股權轉讓金這是規定三億元，另外的7億元叫做包干費。三個元作為股權轉讓可以少交個人所得稅。但是另外的7個億要求受讓方支付給他，自己在土地前期開發中尚欠其他債權人的債務7個億，實際上并沒有發生7個億的債務，這完全是虛構的，他想把這個作為成本，來逃避相應的稅收。

整個轉讓過程中，實際轉讓方已經支付的款項一共是3億，1.5億是土地拿地，還有前期的拆遷支付了1億，另外土地的憑證中已經支付了0.5，實際上只支付了3億的成本。在轉讓過程中還發生了一些公關費兩千萬，具體來說包干費分四次，第一次在合同簽訂后5天內支付3億股權轉讓進，三個月內支付第二次包干費2億元，協議簽訂后6個月支付第三次包干費3億元，第四此是在協議簽訂會8個月內支付其余包干費2億元，同時辦理相關變更手續。其中0.5億土石方工程是個體交易的，很難獲得發票，事后申請稅務機關開發票，但是這個事是真實發生的，我們認為這應當是根據據實確認的原則，0.5億代開發票是可以的。剩下的7個億是根本沒有發生的。

合同簽訂以后，雙方支付了第一筆3億的股權轉讓進之后，辦理了變更之后，很快就不按照合同簽約來實現，拒付的理由是協議地塊內分母、通訊塔等遷移工作尚未完成，雙方有爭議，協議不成，準備起訴。起訴之前委托了律師，雙方商量這個案件涉及了一些重要的稅務問題以及相應的風險。來北京進行法律咨詢，提出了這樣幾個問題：

第一，轉讓方涉及到底繳納那些稅收？各稅種及其稅負是多少？第二，本案股權轉讓是否會被認定為實質上的土地買賣，從而需要繳納巨額土地增值稅？第三，轉讓方獲取項目公司成本發票的方式是否違法？能否將10億元包干費提供真實、合法、有效的發票？是否可以全部在繳納土地增值稅前扣除？

下面我們看第一個問題，我們先看轉讓方要交那幾種稅，稅負是多少？

第一，營業稅，按照規定，以當初購置不動產的時候，取得土地使用權以及對外支付，假定這個行為構成實質上的不動產的轉讓，不是股權的轉讓，營業稅及兩個附加=0.47億元，第二，印花稅，這是比較小的。

最重要的是土增稅，大家知道，土增稅的稅基的計算不是據實計算的，有五個扣除項目，有一些按照法定的方法，房地產開發等等相關流轉費等等，由于本案購買土地以后，并沒有進行房地產開發，應該適用稅務總局一個單獨的文件，因此扣除項目金額3.78億，增值稅6.22億元，增值率164.6%，土地增值稅稅額是2.54億元。

個人所得稅，包干費的性質，是否是股權轉讓價款？數額是3億元或10億元？7億元包干費是否真是存在對股權轉讓價款有何影響？因此個人所得稅稅額是1.91億元。

是否應當同時繳納土地增值稅和個人所得稅？如果是這樣轉讓放在這樣的股權交易過程中，到底應該交多少稅？轉讓方應納稅額總額是4.97億元，稅前利潤是6.55億元，稅后凈利潤是1.58億元，總稅負是49.7%，如果按照凈利潤來算，總的稅負是75.9%。我曾經一直說中國的法定稅負如果都要交的話，稅負到底是多少？我認為非常之高，在50%以上，普華永道有一個報告認為是77%，這個案例就印證了。

該轉讓行為如認定為股權轉讓行為，則只需繳納個人所得稅1.91億元，同一個行為，如果按照資產轉讓承擔的稅負將比股權轉讓的稅負是2.56倍，所以是有巨大的差異。

受讓方繳納的稅收很少，如認定為資產轉讓受讓方只需要繳納契稅和印花稅。下面我們要分析最擔心的問題是是否能否把股權轉讓認定為所謂的資產轉讓，從而要繳納巨額土地增值稅？當時拿了這樣一個文件，2000年有一個批復，深圳市能源集團有限公司和深圳能源(000027,股吧)投資股份有限公司一次性共同轉讓深圳能源實業有限公司100%的股權，這些資產主要是不動產，因此稅務總局批復以土地增值稅的規定征稅。

我們來看法律形式上，這個案件的股權轉讓以后，土地的權利人并沒有變化，因為土地原先屬于這個項目公司所有，股權變更以后，不動產還是屬于這個項目公司，項目公司沒有變，只是股東變了，但是可以看到，實際控制人是變了。下面來看本來股權轉讓存在這樣一個特殊的特點，不同一般的。

第一，資產結構單一，主要是不動產，而且又剝離了，全部是土地。

第二，業務相對簡單，這個公司就是一個殼公司，沒有實質的經營業務。

第三，股權價格決定于資產價格，并不取決于這個項目公司的信譽、經營情況，因為這個項目公司根本沒有開展經營。

第四，股權全部轉讓，而且應當說也是實質性的一次性轉讓。因為第一次就轉讓了90%，很短的時間又轉讓下一次。

所以應當說稅務總局的687號確立的實質重于形式原則，可以適用在本案中，應當繳納土地增值稅。他們找到我們，怎么辦？我認為這樣適用在法律依據上和法理上應當說根據并不沖突。

第一，稅收征收嚴格遵循法定原則，自然我們這個案件法律形式上權利人并沒有變更。只是股東變更了，房地產的權利人并不變，法律形式不符合我們土增稅要求的房地產的全書發生轉移。

第二，我國稅法沒有普遍確立實質課稅原則，如果需要按照實質課稅原則征稅，在稅收法定注意原則下，必須有稅法的特別規定才可以適用。

第三，《土地增值稅暫行條例》14條明確規定，《土地增值稅暫行條例》由財政部解釋，實施細則由財政部制訂。

第四，這個函僅僅是個案的批復，不宜作為普遍適用的規范性文件。

第五，本案是分兩次轉讓，不完全具備這一條件。

因為我認為稅務機關依據并不充分，如果單個文件一定讓稅務機關知道，稅務機關征收土地增值稅的可能性較大。如果納稅人在納稅后對此提起行政訴訟，司法機關將會進一步審閱這個文件，司法機關裁判不征稅的可能性較大。但這需要進一步分析提起行政訴訟后，對本案合同雙方將會產生那些影響，考慮到協議關于轉讓方提供發票條款的約定，轉讓方的風險非常大。

如果當初找到我們，我們事前做一些籌劃，做一些規劃，找了律師，體現律師的價值，想辦法把稅款轉嫁到受讓方，如果對方不懂稅法，不知道還要交這么多稅，暗度陳倉。

最好的方案是雙方都不交，股權轉讓分幾次進行，避免繳納土地增值稅。第二，股權體現全部是不動產，我們簽訂合同時，不僅剝離其他資產，應該加大，通過土地抵押的形式融資，或者1500萬賣掉兩百畝，買一些需要的資產，稀釋資產結構。如果懂了就可以這么操作。另外通過兼并的形式，要這個項目公司有什么用？直接大華兼并，未來由大華來交，轉讓的價格還不會受影響。

最后，給我們完善稅法的思考，1、在法律上確立實質課稅原則，2、完善稅法解釋，減少執法風險。

3、推進稅制改革，降低法定稅負。避稅那么難，風險那么大，有什么辦法？一旦避稅不成功，要交滯納金，還要交罰款，所以造成很多社會問題。根本原因是中國稅制不合理。隨著房地產的財產稅的擴大試點，我們的確需要對現行的地方稅有一個調整，優化中國稅制，實現中國的公平正義，這正是我們在座的所有的同仁共同的愿望，謝謝大家！

第二篇：“股權轉讓”稅收演變過程分析

“股權轉讓”稅收演變過程分析 股權轉讓涉及的不動產不需要繳納營業稅，因此經常被用來作為稅收策劃工具，但是其政策有一個演變過程。而股票轉讓在2009年1月1日之前，除了金融企業外，其他企業并不繳納營業稅，2009年1月1日開始實施的《營業稅暫行條例實施細則》將金融商品買賣繳納營業稅的政策擴大到了所有機構納稅人。

（一）《國家稅務總局關于印發《營業稅稅目注釋》（試行稿）的通知》（國稅發【1993】149號）文件規定：以不動產投資入股不繳納營業稅，但是將來轉讓股權的時候需要繳納營業稅。該規定已經作廢，被財稅【2002】191號文件所代替。

文件原文如下：以不動產投資入股，參與接受投資方利潤分配、共同承擔投資風險的行為，不征營業稅。但轉讓該項股權，應按本稅目征稅。

該文件實際上是“反避稅”條款，防止納稅人將不動產、無形資產的轉讓轉化為股權轉讓，從而逃避營業稅的繳納，在稅收中引用了穿透原則，即：在稅收上將股權看做是實體資產的交易。在國際稅收中，一般國際稅收協定的股權轉讓條款中會規定，如果在股權轉讓36個月之內的任意時間，如果被間接轉讓的中國居民企業不動產占企業總資產50%以上的，中國稅務當局有征稅權，以防止國際投資者惡意利用特殊目的公司來避稅。而國稅發【1993】149號文件，實際上是將該原則引入了國內法條款。

（二）以《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業稅問題的通知》（財稅【2002】191號）文件為代表的多個文件規定：

1.以無形資產、不動產投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業稅。

2.對股權轉讓不征收營業稅。

3.《營業稅稅目注釋（試行稿）》（國稅發[1993]149號）第八、九條中與本通知內容不符的規定廢止。

財稅[2002]191號結合國稅函[1997]490號及國稅發[1993]149號文件規定，從以下四個層面掌握文件精神：

1、以無形資產、不動產投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業稅；

2、以不動產、無形資產中的“土地使用權”投資入股，收取固定利潤的，按“服務業”稅目中“租賃業”項目征收營業稅；

3、以無形資產中的“商標權、專利權、非專利技術、著作權、商譽”等投資入股，收取固定利潤的，按“轉讓無形資產”稅目征收營業稅；

4、單純的股權轉讓不征收營業稅。股權是指基于股東地位而可對公司主張的權利。股權轉讓的主體是股東，轉讓的對象是股東的權利，通常要在工商機關進行變更登記。以房產或其他資產作為投資成本取得公司股權，成為公司股東。轉讓該項股權。發生在新老股東之間的此交易事項，屬于單純性的股權轉讓。國稅發【1993】149號文件在執行中有兩個障礙，一是，將投資而形成股權轉讓征收營業稅，在操作中難以執行，如果納稅人多次投資形成股權，很難說被轉讓股權是否是無形資產、不動產投資而形成的；二是，《營業稅條例》稅目中沒有股權轉讓征收營業稅的條款。

因此財稅【2002】191號文件，在股權轉讓業務中被廣為應用，該文件明確無形資產、不動產投資的時候不征收營業稅，而投資形成的股權將來轉讓的時候依然不征收營業稅。因此把不動產、無形資產的轉讓，通過免稅投資轉換為股權的轉讓，就成為目前行之有效的稅收策劃模式。具體思維邏輯如下：第一，轉讓不動產、無形資產需要納稅。

第二，用不動產、無形資產投資不繳納稅款可以將實體資產形成虛擬資產（股權）。

第三，股權轉讓不繳納營業稅。

結論：實體資產可以通過無稅投資轉換為股權轉讓不繳納營業稅。

而在此之前國家稅務總局已經先后對陜西省電力建設投資開發公司、中國建筑工程總公司、海南南山旅游發展有限公司，也明確了股權轉讓不征收營業稅。

1、關于陜西省電力建設投資開發公司轉讓股權征稅問題的批復國稅函[1997]700號

陜西省地方稅務局：

你局《關于陜西省電力建設投資開發公司轉讓資產有關稅收問題的請示》（陜地稅函[1997]77號）收悉。關于陜西省電力建設投資開發公司（以下簡稱投資公司）將所擁有的陜西渭河電廠新廠（以下簡稱電廠）的部分股權，轉讓給香港旭興發展有限公司的行為應否征收營業稅和土地增值稅的問題，經研究，現批復如下：

一、關于營業稅問題

在投資公司將其擁有的電廠的部分股權轉讓給香港旭興發展有限公司這一過程中，只涉及到電廠在20年經營期限中部分的股權轉移，而作為獨立核算的電廠，其不動產的所有權并未發生轉移，也不存在發生銷售不動產的行為。因此，對投資公司轉讓電廠股權的行為不應征收營業稅。

二、關于土地增值稅問題

對陜西省電力建設投資開發公司將其擁有的部分股權轉讓的行為，暫不征收土地增值稅。

2、關于中國建筑工程總公司重組改制過程中轉讓股權不征營業稅的通知國稅函[2003]12號

各省、自治區、直轄市和計劃單列市地方稅務局：

按照國務院的要求，中國建筑工程總公司正在進行改制。在改制過程中先對擬分離的專業分公司進行資產評估，再按照中介機構的評估凈資產額，以一定比例折合為持有改制后獨立法人公司股份，其后將持有的股份平價轉讓給改制后注冊成立的專業分公司。對中國建筑工程總公司改制過程中涉及的股權轉讓行為是否征收營業稅問題，經研究，現通知如下：

現行營業稅法規規定，營業稅征稅范圍為提供應稅勞務、轉讓無形資產和銷售不動產，中國建筑工程總公司進行的重組改制過程中發生的轉讓持有股權行為不屬于營業稅征稅范圍，不征營業稅。

請遵照執行。

3、關于海南南山旅游發展有限公司企業重組中股權轉讓不征收營業稅的批復國稅函〔2005〕1174號

海南省地方稅務局：

你局《關于海南南山旅游發展有限公司轉讓股權征收營業稅問題的請示》（瓊地稅發〔2005〕144號）文收悉。經研究，批復如下：

根據《中華人民共和國營業稅暫行條例》及其實施細則的規定，營業稅的征收范圍為有償提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產的行為。海南南山旅游發展有限公司整體轉讓企業資產、債權、債務及勞動力的行為，不屬于企業銷售不動產、轉讓無形資產的行為。

因此，上述轉讓股權的行為不應征收營業稅。

（三）《國家稅務總局關于股權轉讓不征收營業稅的通知》（國稅函【2000】961號）股權轉讓協議規定只轉資產不轉債務，仍然不需要繳納營業稅；而《關于深圳愛都酒店轉讓經營權及全部資產征稅問題的批復》（國稅函【1997】573號）文件規定：如果轉讓經營權和全部資產，不按照轉讓股權來運作則需要繳納營業稅。

1、國家稅務總局關于股權轉讓不征收營業稅的通知國稅函［2000］961號

廣西壯族自治區地方稅務局：

你局《關于對深圳能源總公司、深圳能源投資公司應當依法征收營業稅的情況報告》（以下簡稱《報告》）（桂地稅報[2000]56號）收悉。經研究，現通知如下：

據《報告》反映，1997年初，深圳市能源集團有限公司和深圳能源投資股份有限公司共同在你區欽州市投資創辦了深圳能源（欽州）實業開發有限公司（以下簡稱“欽州公司”），兩家分別占有欽州公司75%和25%的股份。由于受國家產業政策調整的影響，這兩家公司（以下簡稱“轉讓方”）于2000年5月將其擁有的欽州公司的全部股份轉讓給中國石汕化工股份有限公司和廣西壯族自治區石油總公司（后兩家公司以下簡稱“受讓方”）。在簽定股權轉讓合同時，在合同中注明欽州公司原有的債務仍由轉讓方負責清償。

在上述企業股權轉讓行為中，轉讓方并未先將欽州公司這一獨立法人解散，在清償完欽州公司的債權債務后，將所剩余的不動產、無形資產及其他資產收歸轉讓方所有，再以轉讓方的名義轉讓或銷售，而只是將其擁有的欽州公司的股權轉讓給受讓方。

不論是轉讓方轉讓股權以前，還是在轉讓股權以后，欽州公司的獨立法人資格并未取消，原屬于欽州公司各項資產，均仍屬于欽州公司這一獨立法人所有。欽州公司股權轉讓行為發生后并未發生銷售不動產或轉讓無形資產的行為。因此，按照稅收法規規定，對于轉讓方轉讓欽州公司的股權行為，不論債權債務如何處置，均不屬于營業稅的征收范圍，不征收營業稅。

可以推測：廣西地稅局堅持要對欽州公司征稅的理由之一是由于股權轉讓協議中規定，債務由原股東承擔，因此稅務機關認為，既然只轉讓資產，不轉讓債務，那么該項股權轉讓其實就是轉讓不動產，應該繳納營業稅，而總局認為即使債務不隨著資產以其轉讓，股權轉讓的價格也不僅僅是由資產的價格決定的，其形成因素是多元的，因此只要是股權轉讓，就一律不繳納營業稅。

——國家稅務總局隨后以國稅函[2003]1345號《國家稅務總局關于深圳市能源集團有限公司、深圳能源投資股份公司轉讓股權涉稅問題的處理決定》更正該文件，認定按“股權轉讓行為”適用稅法。

如果不按照轉讓股權的形式，而是將一定時期的經營權以及全部資產轉讓，且債權債務規原經營者負責的行為，則不符合轉讓企業全部產權的定義，應該征收營業稅。

2、關于深圳愛都酒店轉讓經營權及全部資產征稅問題的批復國稅函[1997]573號

深圳市地方稅務局：

你局《關于企業轉讓經營權及全部資產是否征收營業稅問題的請示》（深地稅發[1997]414號）收悉。文中述及你市龍崗鎮愛聯經濟發展公司（以下簡稱愛聯公司）將愛都酒店的經營權及全部資產以3000萬元價格轉讓給撫順市福達商行（以下簡稱福達商行）。雙方簽定的轉讓協議書規定，愛都酒店“轉讓前產生的債權債務由甲方（即愛聯公司）處理并承擔，與乙方（即福達商行）無關”；福達商行則“協助甲方（愛聯公司）做好樓宇及酒店原管理從業人員的去留工作”。從上述轉讓的具體協議及形式看，愛都酒店的經營權及全部資產的轉讓，其實質是酒店的不動產和動產的所有權轉讓，所謂經營權轉讓，不過是所有權轉讓的一種形式。因此，這種轉讓符合營業稅現行有關銷售不動產征稅規定和增值稅有關銷售貨物征稅的規定。同時，酒店附屬的動產，是整個酒店經營必要的條件和有機的組成部分，且隨不動產的轉移而轉移。現對上述形式的轉讓具體征收流轉稅問題明確如下：

一、愛都酒店全部資產中的不動產部分，按銷售不動產征收營業稅。

二、附屬于愛都酒店并隨同酒店轉讓的動產（除商品部的商品外），應并入不動產部分，一并按銷售不動產征收營業稅。

——國家稅務總局公告2011年第51號《關于納稅人資產重組有關營業稅問題的公告》也強調其相關聯的債權、債務和勞動力一并轉讓給其他單位和個人的行為，才不征收營業稅。

附：欽州股權轉讓案例結構表

出讓方 受讓方

深圳市能源集團有限公司1991年6月

一級總公

司 股東（深圳市投資管理公司占75%華能國際電力股份有限公司占 廣西壯族自治區石油公司1998年8月

股東（中國石化集團公司占100%）

25%）

深圳能源投資股份有限公司1992年5月

二級總公

司

股東（深圳市能源集團有限公司55.28%）2000年2月主輔分離改制為上市的中國石油化工股份有限公司和非上市廣西壯族自治區石油總公司

深圳能源(欽州)實業開發有限公司1998年 股東（中國石化集團公司占100%）

2006年10月合并為中國石化集團資產經營管理有限公司廣西石油分公司

目標公司

股東（深圳市能源集團有限公司占75%深圳能源投資股份有限公

股東（中國石化集團公司占100%）

項目 由于受國家產業政策調整的影響轉讓欽州碼頭油庫碼頭工程 司占25%）

實質上深圳能源(欽州)實業開發有限公司的股權轉讓給中國石化集團公司一家公司

商改司函[2004]20號撤銷成品油批發企業中有中石油-深圳能源(欽州)實業開發有限公司。次年該公司注銷。

深圳能源公司2007年報告：2000年將其持有深圳能源(欽州)實業開發有限公司的100%（占25%）股權轉讓給中國石油化工股份有限公司廣西石油總公司，由于股權轉讓款尚未收回，已全額計提了壞賬準備。

第三篇：有關股權轉讓的案例分析

咨詢收購問題

以下案例A企業與B企業分別涉及稅有哪些，會計分錄分別怎樣處理

案例1：2010年12月3日A企業以400萬元貨幣資金收購B企業的100%的股權，B企業是三個法人股東構成。B企業2010年11月31日的賬面價值以評估價值一致。分別是：總資產為782萬元，其中貨幣資金416萬元、其他應收款304萬元、固定資產凈值62萬元。負債為167萬元，其中：應付賬款為3萬元，預收帳款為156萬元。所有者權益為614萬元，其中：實收資本為400萬元，盈余公積為41萬元，未分配利潤為173萬元。（注明：D企業100%控股A企業，同時D企業占B 企業80%的股份）

會計處理：

A公司會計處理：

借：長期股權投資-B公司 400

貸：銀行存款 400

B公司會計處理：

借：實收資本-D公司

實收資本-其他兩個股東

貸：實收資本-B

納稅處理：

《關于印花稅若干具體問題的解釋和規定的通知》（國稅發[1991]155號）

十、“產權轉移書據”稅目中“財產所有權”轉移書據的征稅范圍如何劃定？“財產所有權”轉移書據的征稅范圍是：經政府管理機關登記注冊的動產、不動產的所有權轉移所立的書據，以及企業股權轉讓所立的書據。”

1、A公司用銀行存款從B公司原股東手里購買股權，除了股權轉讓所立的書據涉及的印花稅外，這個環節不涉及其他稅費。

2、B公司應就股東變更事宜進行工商和稅務登記變更。

3、D公司及其他兩個股東除了涉及股權轉讓書據印花稅外，還涉及企業所得稅。同時，B、D公司屬于關聯方，股權轉讓定價應符合獨立交易原則，否則根據《稅收征收管理法》）第三十六條規定：“企業或者外國企業在中國境內設立的從事生產、經營的機構、場所與其關聯企業之間的業務往來，應當按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用；不按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用，而減少其應納稅的收入或者所得額的，稅務機關有權進行合理調整。

多謝提問,此問題僅為中國稅網意見,僅供參考

第四篇：股權轉讓案例(DOC)

在市場經濟及現代股份制公司環境下，企業股權轉讓行為日趨頻繁，股權轉讓主要涉及個人所得稅和企業所得稅，如何加強對企業股權交易行為的控管是各級稅務部門面臨的一道新的課題。在各類股權轉讓交易中，上市公司通過公開的證券市場進行的股權交易，其資金流向及交易各方相對透明，容易監控。但絕大部分非上市公司的股權交易行為則比較隱蔽，稅務部門對其交易的情況不易掌握，容易造成稅源流失。今年以來，我局根據《國家稅務總局關于開展2011年稅收專項檢查工作的通知》（國稅發【2011】24號）文件的精神，對轄區內企業資本交易項目進行了專項檢查，發現了一些在非上市公司股權交易中較為典型的問題。下面以某房地產開發有限公司為例，對非上市公司股權轉讓涉稅問題進行分析。

一、企業基本情況

某房地產開發有限公司（以下簡稱A公司），2007年9月成立，注冊資本1000萬元，2007年12月、2008年6月、2008年8月3次增資，注冊資本達到5000萬元。2007至2010年先后發生股權變動6次，涉及自然人股東2人（劉某、王某），法人股東4家，分別是陜西某房地產開發有限公司（以下簡稱B公司）、北京某科技公司（以下簡稱C公司）、湖南某實業有限公司（以下簡稱D公司）。陜西某實業有限公司（以下簡稱E公司）。A公司主要從事房地產開發經營業務，主管稅務機關為長沙市望城區地方稅務局第一征收分局，企業所得稅由國稅征管。

二、檢查方法

檢查人員于2011年8月至10月對A公司歷年來股權變更情況進行了仔細的審查，經過初步的了解，檢查人員發現該公司股權變更相當頻繁，股權結構極其復雜，涉及交易各方較多，且存在大量的關聯交易，加之有些交易參與方不屬于我局管轄，檢查工作面臨較大困難。針對該公司的實際情況，檢查人員通過查前分析，研究決定首先將A公司歷次股 權變動情況繪制成圖表形式，逐筆查證，從中尋找突破口。

A公司歷次股權變動圖表如下： 2007年9月：

2007年12月：

2008年6月

2008年8月

2009年7月

2010年1月

2010年11月

檢查人員根據A公司提供的各次股權轉讓的的相關資料，結合股權結構圖進行認真的分析比對，發現該公司歷次股權交易中有2筆交易存在疑點，一是2008年8月，B公司將所持有的A公司股權以1100萬元的價格轉讓給自然人王某，同時約定由王某對A公司增加投資900萬元。2009年7月，王某又將該項股權轉讓給B公司，股權轉讓協議中未約定轉讓價格，并且王杰持股期間并未履行對A公司增資的約定。二是2010年11月，B公司將所持有的46%的股權轉讓給D公司，轉讓協議顯示該筆交易D公司支付對價810萬元（其中貨幣支付210萬元，減免B公司債務600萬元）。檢查人員認為，以上兩筆交易轉讓定價存在不合理因素，但A公司提供的相關轉讓合同及股東會議等資料無法完整準確的反映股權交易的真實情況，且A公司財務人員稱相關股權轉讓系交易雙方自行約定，具體情況他們不了解。而上述股權交易中，B公司注冊地點在陜西省城固縣，王某的居住地在長沙市開福區，均不在我局管轄范圍內，檢查人員無法對相關交易方進行調查取證，檢查工作暫時陷入僵局中。

針對這些問題，檢查組及時召開案情分析會，對本案已掌握的情況再次進行認真的分析和研究，最后決定做兩手準備，一方面擴大資料搜集范圍，調取A公司2007至2011年全部的股東會議記錄及工商變更登記資料進行審查，同時對A公司與王某及B公司之間的資金往來情況逐筆進行核實。另一方面準備與上級稅務部門銜接，請求上級稅務部門協助跨地區調查取證。通過案情分析會，檢查人員對整個案件的情況有了更為清晰的認識，明確了下一步檢查的方向，更堅定了將本案查實查透的信心。

山窮水盡疑無路，柳暗花明又一村，在檢查人員隨后對A公司2010年的股東會議記錄進行查證的過程中，一份臨時股東會議紀要引起了檢查人員的注意，這份臨時股東會議紀要顯示，B公司同意將其持有的20%的股權無償劃轉給D公司。而正是2009年8月，B公司剛剛從王某手中受讓了A公司40%的股權，為什么才過了4個月的時間，B公司就將其20%的股權無償劃轉給D公司，這其中是不是有什么玄機？帶著這些疑問，檢查人員進一步對其他資料進行了審查，又在2010年的合同文件中發現了一份B公司、王某及D公司簽訂的三方協議，協議約定，由D公司代B公司償還所欠王某1050萬元的債務。同時，檢查人員還在A公司2010年其他應付款科目中發現一筆分錄，借：其他應收款-內部單位往來 D公司 2900萬元；貸：其他應付款-其他單位往來 B公司 2900萬元。檢查人員分析認為，以上證據資料顯示D公司代B公司承擔債務3950萬元，而B公司將所持有的A公司股權以不合理低價或無償轉讓給D公司的行為可能即是對D公司的補償。隨后檢查人員就以上證據資料約談A公司的財務負責人，最后該財務負責人承認，上述1050萬元欠款系王杰與B公司股權交易的欠款，2009年8月，王杰與B公司股權轉讓價格為1650萬元，其中600萬元由A公司代為支付，另外的1050萬元由D公司替B公司償還，作為補償，B公司將其持有的A公司20%的股權無償劃轉給D公司。而D公司為B公司承擔的2900萬元債務包括A公司代B公司支付給王杰的600萬元股權轉讓費，以及B公司從A公司以各種方式抽離的2300萬元注冊資本金。至此，本案終于水落石出，我局認定2009年王某轉讓股權取得收入1650萬元，該項股權取得原價為1100萬元，王某實際取得股權轉讓所得550萬元。2010年B公司將其持有的股權全部轉讓給D公司，轉讓價格為4160萬元（其中貨幣支付210萬元，代為償還債務1050萬元，免除債務2900萬元），該項股權原計稅基礎2750萬元，B公司實際取得轉讓所得1410萬元。以上王某少繳的個人所得稅110萬元，應在被投資企業A公司所在地繳納，我局要求A公司協助與王某取得聯系，對其追繳稅款。B公司取得的轉讓所得，因其管轄權不屬于我局，我們準備將情況報上級機關，將該項涉稅信息通報B公司主管稅務機關查證。

三、非上市公司股權交易中較為典型的涉稅問題 在資本交易項目專項檢查中，我們發現非上市公司股權交易存在以下一些典型的問題：

1、股權交易各方存在關聯關系，股權結構較為復雜 我局檢查的幾戶涉及股權變更的企業中，股權交易各方大多存在關聯關系，如父子、兄弟、夫妻之間轉讓股權，母子公司之間轉讓股權，公司之間交叉持股等，致使企業的股權結構極其復雜，稅務部門對其股權變動的整體情況很難全面掌握。

2、交易各方涉及管轄權問題，難以調查取證

在現代股份制公司中，公司投資人的范圍非常廣泛，因此股權交易中轉讓方，受讓方和被投資企業很可能不屬于同一稅務機關管轄，這就給調查取證造成了較大的困難。例如上述案例中，王某將所持有的40%股權轉讓給B公司，且該項交易屬于王某和B公司之間直接簽訂轉讓協議，由于王某及B公司的居住地和注冊登記地都不在我局管轄范圍內，檢查人員無法直接從王某和B公司處調取相關的證據資料，很難直接確認該項交易的成交價格。

3、交易各方互相串通，減少相關交易所得

在上述案例中，根據A公司、B公司及D公司簽訂的三方協議，B公司將所持有的46%的股權轉讓給D公司，D公司支付對價810萬元（現金支付210萬元、債務免除600萬元），僅從轉讓合同來看，B公司該筆股權轉讓收入810萬元，股權轉讓凈損失1106.67萬。但經過檢查人員的深入查證，最后發現除上述合同約定的支付對價810萬元以外，D公司還免除了B公司2300萬元的其他債務，因此該筆股權轉讓B公司實際取得所得1193.33萬元。如果檢查人員未能發現該筆股權轉讓存在的問題，那么B公司則有可能偷逃近500萬元的企業所得稅。

4、股權交易中自然人股東少繳的個人所得稅追繳困難 在上述案例中，自然人股東王某涉嫌少申報繳納個人所得稅110萬元，根據《國家稅務總局關于加強股權轉讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）文件第三條的規定，該項個人所得稅的主管稅務機關為我局，但由于王某居住地不在我局管轄范圍內，而當時股權轉讓的支付對價方B公司也不屬于我局管轄，造成對王某少繳的個人所得稅的追繳工作極為困難。

四、稽查建議

針對以上問題，我們對股權交易項目的征管和檢查提出以下幾點建議：

1、加強跨地區信息交換和協查追繳

在實際工作中，由于股權轉讓的交易各方往往不屬于同一稅務部門管轄，由于缺少有效的信息交換渠道，主管稅務機關難以及時掌握股權交易的真實情況，導致企業偷漏稅款。建議加強資本交易各方主管稅務機關之間的信息交換，堵塞征管漏洞，防止稅源流失。

2、加強對企業股權轉讓行為的日常管理

如果自然人股東轉讓股權涉及的個人所得稅如果不能及時發現并收繳入庫，則很可能今后極難追繳，造成稅源流失。因此稅務部門有必要加強對企業股權轉讓的實時監控，對企業股東，尤其是自然人股東的股權變動情況及時掌握。同時應要求被投資企業將其股權變動情況及時向稅務部門報告，并依法履行代扣代繳義務。

3、多方面收集證據資料，掌握股權交易的真實情況 針對關聯方股權交易中定價不合理的問題，稅務部門應多方面收集相關的證據資料，如：股東會議記錄，相關人員的證人證言，企業往來款項中的不正常資金往來等，結合股權結構圖表分析，對股權轉讓定價進行深入查證，合理認定股權轉讓的交易價格，避免關聯交易方通過表面上以平價或低價轉讓，私下以其他經濟利益對轉讓方進行補償的方式來規避相關稅收。

2011年10月24日

第五篇：真實案例分析

真實案例分析

試點法律事務（1）班 李 斌

一、案件基本情況：

2007年3月，申請人梁笑的母親趙娟從鄉下到廣東打工，認識了老鄉梁永，相互愛慕并在親友的祝福中開始了同居生活。同居一年后，由于雙方性格存在差異不歡而散，但此時趙娟已有身孕。趙娟多次找到梁永要求與其結婚，或者一次性給付小孩撫養費，但都被梁永拒絕。

2008年12月，趙娟生下女兒梁笑，為孩子辦理了醫學出生證明后，繼續多次找梁永討要女兒的撫養費，梁永卻以梁笑不是自己親生為由拒不支付費用。2011年4月，無奈的趙娟來到阜南縣張寨司法所尋求法律幫助，在我所工作人員的指引下，趙娟先申請了人民調解，要求梁永支付撫養費。但是梁永拒絕調解，而后我們幫助趙娟申請了法律援助，主張要求梁永支付撫養費，并申請進行親子鑒定。根據援助追蹤，我們了解到阜南縣法院受案后，多次找到梁永，希望他能配合做親子鑒定，以查明事實，卻屢遭梁永拒絕。

最后法院認為，原告要求確認與被告的親子關系，不能適用“誰主張、誰舉證”的一般舉證規則，原、被告在本案中均負有舉證義務，即做親子鑒定義務。申請人已提供了醫院出生證明等證明材料，完成了與其請求相當的舉證責任，要求做親子鑒定，其舉證責任轉換，應由被告承擔舉證責任，但被告不同意鑒定，又不能提供其他證據推翻該證據。盡管法院不得強迫其所為，但被告應承擔舉證不能的法律后果，故依法推定被告梁永是孩子的父親，每月向梁笑支付撫養費200元。

二、案件來源：張調字【2011】002號

三、個人見解：

這個案件再次證明我國《婚姻法》親屬制度的缺項，即非婚生子女認領制度。在親子關系上，《婚姻法》還缺少婚生子女否認、非婚生子女準正等制度。這些親子關系制度《婚姻法》都沒有規定，是必須進行補充的。

在本案中，趙娟與梁永同居，分手后發現懷孕并生下梁笑。趙娟認為梁笑與梁永具有親子關系，并且提供了相應的證據。梁永予以否認，但不同意進行親子鑒定。在這種情況下，法院依據舉證責任的證據法則，確定負有舉證責任的梁永承擔對自己舉證不能的后果，推定為親子關系，確認其撫養義務，是公平的，伸張了社會正義。這個判決完全正確。

因此設立非婚生子女認領與準正制度具有十分重要的意義:(1)隨著時代的發展所帶來的婚戀觀的變化, 我國試婚、同居、“包二奶”現象的日益增多, 非婚生子女呈上升趨勢。現實生活中, 非婚生子女的生父推卸責任、規避對非婚生子女的撫養教育義務, 甚至基于自身利益的考慮不愿公開承認非婚生子女的現象較為普遍。(2)生母被迫離開非婚生子女和生母拋棄非婚生子女的現象也不少見, 這些違反法律和社會公序良俗的行為嚴重侵害了非婚生子女的合法權益, 影響著非婚生子女的健康成長。因此, 我國必須在立法上確立認領與準正制度, 以防范親生父母逃避責任。我國設立非婚生子女的準正與認領制度可以借鑒國外相關立法, 具體建議如下。

1.準正制度。我國可以設立婚姻準正與法院宣告準正兩種形式。當然, 設立準正制度, 要將尊重正式婚姻與保護非婚生子女的理念相結合, 以鼓勵、促進非婚生子女的生父母正式結婚。一般情況下, 非婚生子女因親生父母結婚而當然為婚生子女;當生父、生母不可能結婚或者由于非常嚴重的障礙無法于事后結婚, 可根據生父母雙方共同、生父母一方、非婚生子女或利害關系人提出的請求以非訴訟案件程序宣布子女為婚生。但生母于受胎期間內曾與他人通奸或為放蕩生活的, 并且證明夫在受胎期間沒有與生母同居, 或雖然同居,根據具體情形由夫受胎顯然不可能時, 不得準正。準正需具備如下要件:(1)須有血統上的非婚生父母子女關系。關于血統關系的確立, 生母與子女以分娩事實確定或自愿承認確定;生父與子女以自愿承認、親子鑒定而確立。(2)須有生父母的婚姻或法院宣告。非婚生子女準正后當然成為婚生子女, 自子女出生之日起發生婚生效力, 其權利義務與婚生子女相同。

2.認領制度。認領制度可以使子女, 尤其是未成年子女找到親生父母, 以得到生父母的關愛和良好撫養照顧。設立認領制度既要尊重血緣關系又要兼顧各方利益尤其是非婚生子女的利益。我國認領制度也可以采用任意認領和強制認領的形式。本來親子關系應依自然事實而定, 不應依父母之意思而改變, 母子關系以分娩事實即可確定, 無須認領而當然發生法律上的母子關系。然而生母拋棄子女的現象并不少見, 只有經生母認領才可使他們產生法律上的親子關系。再則, 非婚生子女與生父的關系, 無法以分娩之事實來確定。而且父子之間的血統聯系并非像分娩之事實那樣明顯, 生父明知是自己的非婚生子女, 因種種利害關系不愿認領者, 也并不罕見。所以, 自愿認領既可以是生父, 也可以是生母。具體為: 生父、母均有自愿認領其生子女的權利;生父認領未成年親生子女的, 須經子女的生母同意, 但特殊情況除外, 即對子女利益有特殊不利的情況;認領成年親生子女, 須得到該子女本人的同意;子女的生父、母或其他法定代理人或成年子女, 可以提起強制生父、母認領之訴。當然, 生母對分娩之事實予以否認時, 可以以母子關系確認之訴來決定。強制認領可以是生母, 也可以是生父, 當生父和生母均拋棄非婚生子女的情況下, 甚至還可以是其他法定代理人或成年子女本人。值得強調的是, 應規定生父認領未成年子女, 須經生母同意和認領成年親生子女, 須得到該子女本人的同意。這主要是因為子女并非出自于父親身體, 生母受胎情況比較復雜, 有可能是被父強奸、誘奸等情況, 在此情形下, 生母無疑受到過傷害, 如此一來, 認領對生母、子女的名譽等可能造成不利或有害的影響, 允許生父認領有可能產生不良后果。另外, 生父、母明知為自己之非婚生子女, 因種種利害關系不愿認領的;非婚生子女經生母指認的生父不承認是他所生的;已婚婦女與第三人通奸所生子女, 女方指認第三人為孩子生父而遭否認的, 利害關系人可以提起確認生父、母之訴。總之, 賦予非婚生子女的生父、母或其他法定代理人或成年子女以認領請求權, 向法院提起強制生父、母認領之訴, 可以使非婚生子女能夠得到及時的關愛和撫育。

本案判決推定梁永是梁笑的生父，并且負擔撫養費給付義務，其實就是適用強制認領規則，但我國《婚姻法》并沒有這樣的規定。在制定《民法典》時，應該予以補充，以應司法急需。

四、參考文獻：

《我國非婚生子女準正與認領制度探究》 陳雪萍, 楊仲姬