第一篇：工傷賠償與人身損害賠償?shù)膮^(qū)別(超詳細)

工傷賠償與人身損害賠償?shù)膮^(qū)別（超詳細）

發(fā)布時間： 2015-11-23 15:26:15 作者：王少明 來源：策略說法

我要評論(0)

摘要：

很多勞動者在工作的過程中遭受了身體受傷，由于不懂相關法律規(guī)定，于是就不知道用什么樣的方法去維護自身的合法權益。有時會把勞動工傷案件當作普通的人身傷害賠償案件處理。由于適用案由和法律條文不一樣，所得的賠償也不盡相同，甚至相差很大。注：各位法律人同學，如果發(fā)現(xiàn)內(nèi)容有錯誤的地方，請您指出，我們第一時間修改完善，先行謝過。工傷案件賠償與一般人身傷害賠償案件主要有以下區(qū)別：

發(fā)生的基礎關系不同

工傷的前提是勞動關系，這里的“勞動關系”是法律特有概念，不是普通意義上的勞動，是適用勞動法律的關系。

人身損害卻是一般的雇傭、幫工、承攬過程中的發(fā)生的身體損害。

賠償標準不同

工傷案件沒有城鎮(zhèn)和農(nóng)村居民之分;一般來說，工傷的賠償數(shù)額高于人身損害賠償。

一般人身傷害案件要根據(jù)城鎮(zhèn)居民或者農(nóng)村居民計算賠償標準。（網(wǎng)友提供：內(nèi)蒙古不分戶口類別）

適用法律不同

工傷適用《工傷保險條例》及配套勞動法規(guī)調(diào)整

一般人身傷害案件適用《民法通則》《侵權責任法》及人身損害司法解釋。

處理機構不同

工傷由勞動行政部門、勞動仲裁機構處理.一般人身傷害直接由法院受理和審理。

傷殘鑒定機構不同

工傷由勞動鑒定委員會鑒定，適用的標準是《勞動能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級》。一般來說，對于同一種傷情，工傷傷殘等級要比交通事故等的傷殘等級更有利于傷者。

一般人身傷害由司法鑒定機構鑒定，適用的標準則是人身損害或交通事故鑒定標準：《道路交通事故受傷人員傷殘評定》(GB18667-2002)和醫(yī)療事故分級標準(試行)。(同樣的傷情，勞動鑒定的標準比司法鑒定的標準要高一級)。

舉證責任不同

按照法律規(guī)定，工傷糾紛對勞動者的傷害事實、工作年限以及工資標準有爭議時，由用人單位負舉證責任，即舉證倒置。用人單位舉證不能的，就直接采信勞動者的主張。

一般人身傷害案件，受害者對自己的傷害以及工資標準由受害人自己負舉證責任，受害人舉證不力的，就要承擔不利的后果。

賠償主體不同

工傷的一方當事人是有勞動關系的勞動者，另一方則是具備法人資格的企業(yè)或者個體戶(必須有營業(yè)執(zhí)照，工程層層轉包的，由具備法人資格的發(fā)包方承擔)一般人身損害案件的主體可能都是自然人。一般而言，自然人的賠償能力遠遠不如具備法人資格的企業(yè)或者個體戶。

責任劃分不同

工傷適用無過錯責任原則，也就是說，不給勞動者劃分過錯責任.一般人身傷害要根據(jù)雙方的過錯程度劃分責任(如：三七開、二八開)。

是否可以一次性賠償?shù)膮^(qū)別

在工傷賠償中，除了5-10級傷殘可以一次性解決賠償外，1-4級傷殘一般法律不允許一次性賠償解決，因為1-4級傷殘一次性解決往往不利于傷者的后半生生活。通常，如果一名工傷者如果25歲、4級傷殘的話，如果按月領取傷殘津貼，在北京一般都有一百萬元以上的總額累計。如果1-3級還有護理費的話，按月領取傷殘津貼和護理費總額累計可達數(shù)百萬元之巨。所以，1-4級傷殘，國家法律一般不支持一次性賠償解決，因為傷者吃虧太大了。目前，在我國有的省、市和自治區(qū)地方性法規(guī)或規(guī)章規(guī)定了1-4級可以一次性解決(例如北京、天津等)，但賠償額真的是杯水車薪，建議傷者及其家屬最好不要采取這種方式，還是按月賠償有保障。2011年7月1日，《社會保險法》生效了，1-4級傷者的后半生將會更加有保障了：第四十一條規(guī)定，“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。”

一般人身損害賠償糾紛中，除了后續(xù)治療費之外，一般都是一次性解決賠償問題。

二次手術費等后續(xù)治療費由誰承擔的區(qū)別

在工傷賠償中，5-10級傷殘的傷者，在解除勞動關系后，二次手術費等后續(xù)治療費一般都由傷者自己來承擔。一般在解除勞動關系后，工傷職工就和原單位不存在任何關系了，工傷二次手術費(一般為取內(nèi)固定物鋼板費用)由工傷者自己出。因為在解除勞動關系時，法律規(guī)定了工傷者可以要求單位賠償一次性傷殘補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金等，其中一次性工傷醫(yī)療補助金里面就包括了后續(xù)治療費，而后續(xù)治療費里面就包括了二次手術費用。那工傷職工如何才能讓二次手術費由單位出，一次性工傷醫(yī)療補助金自己又能得到賠償呢?那就有兩個辦法：

1、暫時不解除勞動合同，等做完二次手術再解除勞動合同，這樣二次手術費用就由單位出了，自己解除勞動合同還能得到一次性工傷醫(yī)療補助金。

2、和單位協(xié)商預付了二次手術費才解除勞動合同，要不就不解除勞動關系。

一般人身損害賠償糾紛中，后續(xù)治療費由侵權人或加害人來承擔沒有任何異議。

關于精神損害賠償?shù)膮^(qū)別

工傷賠償沒有精神撫慰金一說，如果在工傷賠償中，傷者及其家屬一方在勞動仲裁或訴訟中提出精神撫慰金，則沒有任何法律上的依據(jù)，一般不會得到仲裁或法院的支持。當然，如果傷者及其家屬在與單位談判、協(xié)商過程中提出精神撫慰金，這個可以和單位協(xié)商。

在一般人身損害賠償糾紛中，一般只要存在傷殘等級就會有精神撫慰金的賠償，一般各地掌握在一個傷殘等級為2000元-5000元的賠償標準。

關于訴訟時效的區(qū)別

傷認定申請的時效也是一年，傷者及其家屬應在受傷害或職業(yè)病鑒定后1年之內(nèi)向勞動部門申請工傷認定。工傷認定、傷殘鑒定后，何時提出勞動仲裁申請賠償，法律對此不嚴格執(zhí)行一年勞動仲裁申請時效規(guī)定，根據(jù)具體情況掌握。

一般人身損害賠償糾紛中，一般訴訟時效是1年，從受傷害之日起計算。

工傷和其他人身損害賠償發(fā)生重合時的區(qū)別

在我們國家，關于交通事故導致的工傷，是最為常見的一種重合，是否可以得到雙重賠償，國家沒有統(tǒng)一的法律來規(guī)定。這個由各省、市和自治區(qū)來規(guī)定，而且規(guī)定也并不一致。在北京等省市，是可以得到雙重賠償?shù)模驗榉蓻]有相抵觸的規(guī)定，而且《北京市勞動和社會保障局北京市高級人民法院關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》中規(guī)定除了一次性票據(jù)報銷的除外均可以獲得賠償(雙賠);而在內(nèi)蒙古等省市自治區(qū)，卻規(guī)定了不能得到雙重賠償，而是類似地規(guī)定了交通事故賠償額不足的工傷保險應當補足差額。根據(jù)《最高人民法院關于因第三人造成工傷的職工或其親屬在獲得民事賠償后是否還可以獲得工傷保險補償問題的答復》([2006]行他字第12號)：“因第三人造成工傷的職工或其近親屬，從第三人處獲得民事賠償后，可以按照《工傷保險條例》第三十七條的規(guī)定，向工傷保險機構申請工傷保險待遇補償。”

一般人身損害賠償和工傷賠償除上述區(qū)別之外，還有其他具體賠償項目的計算標準，程序的區(qū)別(工傷一般分為四階段：確認勞動關系、工傷認定、傷殘鑒定、勞動仲裁，對仲裁不服才進入訴訟;而一般人身損害賠償直接進入訴訟)等等。

Tags：策略

第二篇：一次性賠償協(xié)議書(人身損害賠償)

一次性賠償協(xié)議書

甲方：

姓名：

身份證號碼： 乙方：

姓名：

身份證號碼：

甲乙雙方于XXXX年XX月XX日在XXXX發(fā)生糾紛沖突，至乙方受傷。為妥善解決乙方受傷事宜，甲乙雙方本著公平公正、互諒互讓、平等自愿、協(xié)商一致的原則，達成如下一次性賠償協(xié)議：

一、自乙方受傷之日起截止本協(xié)議簽訂之日所實際已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費等各項費用共計XXXX元（大寫：人民幣XXXX），在本協(xié)議簽訂之前已由甲方全部付清，協(xié)議簽訂之后乙方不得再以任何理由向甲方主張前述期間發(fā)生的任何費用。

二、經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，甲方再向乙方一次性支付后續(xù)治療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、伙食補助費、營養(yǎng)費、傷殘鑒定費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、康復費、精神撫慰金等相關人身損害損失的全部直接間接費用（以下合并簡稱“一次性補助金”），共計XXX元（大寫：人民幣XXXX）。三、一次性補助金為甲、乙雙方所自愿協(xié)商之數(shù)額；或與法定數(shù)額有所出入，此為乙方自愿對其合法權利進行的適當處分，乙方自愿放棄其他權利。

四、本協(xié)議簽訂后10日內(nèi)，甲方向乙方支付“一次性補助金”共計XXXX元（大寫：）。

五、乙方收到“一次性補助金”后，應當合理分配、處理，自覺留足可能發(fā)生的后續(xù)治療、康復、生活等費用。乙方分配、處理前述費用的方式由乙方自行決定，后果由乙方自行承擔。

六、基于乙方所受之傷有可能可以評定傷殘等級，乙方自愿表示放棄傷殘等級鑒定，甲方所賠付的“一次性補助金”已經(jīng)包括乙方可能達到傷殘評定等級后的相應殘疾賠償金等一切費用。

七、甲乙雙方簽訂本協(xié)議之日起，乙方承諾不再以任何形式（包括但不限于起訴、仲裁等形式）、任何理由就與勞動、傷害等有關事宜向甲方主張任何其他費用或承擔任何責任（包括但不限于刑事責任、民事責任等責任）。乙方今后身體或精神出現(xiàn)任何問題均與甲方無關。

八、甲乙雙方簽訂本協(xié)議之日起，乙方又以任何理由向甲方提出任何費用和責任要求的，乙方應當退還甲方為解決本事宜所支付的全部費用XXXX元（大寫：），并承擔因違約而給甲方造成的全部損失，同時應向甲方支付2倍“一次性補助金”的違約金，共計XXXX元（大寫：）。

九、本協(xié)議為雙方平等、自愿協(xié)商的結果，是雙方真實意思的表示，并且公平、合理。

十、本協(xié)議為一次性終結處理協(xié)議，雙方當事人應以此為斷，全面切實履行本協(xié)議，不得再以任何理由糾纏。乙方今后身體或精神出現(xiàn)任何問題均與甲方無關。

十一、本協(xié)議內(nèi)容甲乙雙方已經(jīng)全文閱讀并理解無誤，甲乙雙方明白違反本協(xié)議所涉及的后果，甲乙雙方對此協(xié)議處理結果完全滿意。此事處理即告終結，甲乙雙方之間不再有任何權利、義務。

十二、本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，協(xié)議自甲乙雙方簽字捺指印后生效，即發(fā)生法律效力。

甲方：

乙方：

后續(xù)治療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、伙食補助費、營養(yǎng)費、傷殘鑒定費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、精神撫慰金 一是行為人是否具有相應的行為能力；二是意思表示是否真實；三是內(nèi)容是否違反法律和社會公共利益。

第三篇：人身損害賠償關于護理費的賠償

護理級別的確定

依據(jù)《人身損害賠償解釋》第21條第3款的規(guī)定，受害人傷殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。所謂“配制殘疾輔助器具的情況”是指致殘的受害人再配制殘疾輔助器具后在多大程度上恢復了生活自理能力。之所要考慮這一因素是因為

依據(jù)《人身損害賠償解釋》第21條第3款的規(guī)定，受害人傷殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。所謂“配制殘疾輔助器具的情況”是指致殘的受害人再配制殘疾輔助器具后在多大程度上恢復了生活自理能力。之所要考慮這一因素是因為，依據(jù)《人身損害賠償解釋》第17條第2款的規(guī)定，在受害人致殘后賠償義務人要承擔殘疾輔助器具費的賠償責任，因此當配制了殘疾輔助器具后受害人能夠在一定程度上恢復生活自理的能力，自然其護理依賴程度降低，護理級別降低，護理費也相對較少。至于具體的護理級別的判斷，可以參考衛(wèi)生部1982年4月7日頒布的《醫(yī)院工作制度》中確定的護理級別。《醫(yī)院工作制度》第2條規(guī)定，病員入院后，應根據(jù)病情決定護理分級，并作出標記。護理級別分為以下幾類：（1）特別護理：病情危重，需隨時進行搶救的病員。派專人晝夜守護，嚴密觀察病情變化；備齊急救器材、藥品，隨時準備急救；制定護理計劃，并預防并發(fā)癥，及時準確地填寫特護記錄。

（2）一級護理：重癥病員、大手術后急需嚴格臥床休息的病員。臥床休息，生活上給予周密照顧，必要時制定護理計劃和做護理記錄；密切觀察病情變化，每30分鐘巡視1次；認真做好晨、晚間護理；根據(jù)病情更換體位，擦澡、洗頭，預防并發(fā)癥。（3）二級護理：病情較重、生活不能完全自理的病員。適當?shù)刈鍪覂?nèi)活動，生活上給予必要的協(xié)助；注意觀察病情變化，每1至2小時巡視1次。（4）三級護理：一般病員。在醫(yī)護人員指導下生活自理；注意觀察病情。根據(jù)病情參加一些室內(nèi)、外活動。

第三十二條

生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理３個不同等級支付，其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資的５０％、４０％或者３０％。護理人員沒有收入或雇用護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理勞務報酬標準計算

第四篇：工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺析

工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺析

工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺析

左 志平

劉 金 海

在古羅馬法中就有雇傭契約這一法學概念，它被列入租賃契約之中。自工業(yè)革命以來，雇傭契約中逐漸分化出勞動契約這一獨特的契約類型。近代西方國家非常注重勞動契約，以國家公權強制規(guī)定，勞動法研究和發(fā)展十分迅速，其目的是確保弱勢地位的勞動者利益，以注重個人的生存權作為其價值取向，使勞動法的屬性由私法漸而轉變?yōu)樯鐣āＮ覈S著改革開放的不斷深入，市場經(jīng)濟的不斷完善，多種經(jīng)濟成份的并存，勞動用工主體和雇傭關系非常復雜。由于我國勞動立法滯后，成文法中雇傭契約這一規(guī)定，這兩類糾紛呈上升趨勢。特別是市場調(diào)節(jié)的主導作用，營利性法人和非法人組織以及個體工商戶等主體，為追求利潤的最大化，不惜降低預防成本，致使社會成本加大，工傷與雇傭損害賠償問題已成為當前的熱點、難點問題。由于勞動契約是從雇傭契約中分化而來，它們之間有近親的淵源，既有共性，又有個性，處理這兩類糾紛時很難把握，導致當事人訟累，上訪不斷。筆者就所學的淺薄理論和細微的實踐經(jīng)驗，對工傷與雇傭損害賠償問題作一淺論。

一、勞動契約與雇傭契約之比較

工傷與雇傭損害賠償，其母體分別是勞動契約與雇傭契約，該兩者是母體中的一項基本的權利和義務。在論及兩者區(qū)別之前，有必要先對兩者的母體作簡要分析。勞動契約，我國臺灣“勞動契約法”第一條規(guī)定：“勞動契約是當事人一方對他方存在從屬的關系，提供其職業(yè)上的勞動力，而他方給付報酬的契約”。我國勞動法將其規(guī)定為：“是勞動者與用人單位確立勞動關系，明確雙方權利和義務的協(xié)議”。目前，國內(nèi)外法學理論界對勞動契約的性質(zhì)存在四種觀點：1是身份契約說；2是租賃契約說；3是勞動加工說；4是特種契約說。理論界通說是特種契約說。筆者贊同這一觀點。理由是，勞動契約是民法中所有典型契約以外的一種，已形成一種獨立的契約，它符合勞動契約的特征，特種契約說較之與其他說學更具合理性。勞動契約中當事人主體是勞動者與用人單位，他們之間形成的是勞動關系，而該關系的性質(zhì)實質(zhì)上為人格上的從屬關系，因為勞動契約締結時，勞工在勞動契約所形成的關系中并非自由獨立自主。雙方除勞動力與工資二者交換外，還包括當事人間產(chǎn)生的范圍極其廣泛的附隨義務，如締約過程中及締約履行中的預防義務、資訊提供義務、謹慎義務、保護義務等。

雇傭契約是指當事人約定，一方于一定或不定期限內(nèi)為他方服勞務，他方給付報酬的契約。雇傭契約體現(xiàn)的是當事人締結契約時自由獨立自主的合意，當事人的地位平等，當事人的權利義務平等，具有有償性、繼續(xù)性的特點。其目的在于給付勞務，以勞務本身為標的，不對勞務產(chǎn)生的結果負責。

根據(jù)兩者概念的闡述，勞動契約與雇傭契約主要有以下聯(lián)系與區(qū)別。其聯(lián)系是：1二者都是私法上的合同。雖然勞動合同的訂立必須符合法律強行性規(guī)定，但合同內(nèi)容所屬私法上的法

律關系；2二者都以給付勞動為目的。3二者都是繼續(xù)性合同。4兩者都是雙務有償合同。其區(qū)別是：1主體不同。這是勞動契約與雇傭契約產(chǎn)生差別的根本原因。勞動契約法律規(guī)定用工主體的主體必須是用人單位，即企業(yè)、個體經(jīng)濟組織雇傭合同無限制；2形式不同。勞動合同必須訂閱書面契約，雇傭契約無此限制，可以是書面，也可是口頭；3二者受國家干預的制度不同。雇傭契約是以意思自治為基本原則。合同當事人在合同條件的約定有很大的自主自由。而勞動契約，國家經(jīng)常以強行法的形式規(guī)定當事人的權利義務；4解決爭議的方式不同。雇傭合同發(fā)生爭議，當事人可直接向法院起訴。勞動合同發(fā)生爭議，必須經(jīng)仲裁才能向法院訴訟；5適用的法律不同。勞動契約解決時適用勞動法的特別規(guī)定，勞動法另有規(guī)定才能適用民法規(guī)定，而雇傭合同解決時適用民法。

二、雇傭與工傷損害賠償之簡述

在比較勞動契約與雇傭契約之后，就兩者中的損害賠償?shù)母拍罴疤卣髯饕缓喪觯欣趯ζ鋮^(qū)別。工傷是勞動契約中的一個部分，是對在工作中造成損害當事人雙方權利義務約定的一項內(nèi)容，工傷亦稱職業(yè)傷害，在理論上，人們將“工傷”界定為因工作原因受到的傷害，是指勞動者在生產(chǎn)、勞動過程中，因工作、執(zhí)行職務行為或從事與生產(chǎn)勞動過程中，因工作、執(zhí)行職務行為或從事與生產(chǎn)勞動有關活動，發(fā)生意外事故而受到的傷、殘、亡或患職業(yè)疾病。實踐中人們進一步把“工傷”簡化為“在工作時間、因工作受到傷害”或更直接表述為“因工作受到傷害”。工傷作為一項社會保險制度源于德國。該國1884年頒布的《事故保險法》就明確規(guī)定：“勞動者受到工業(yè)傷害而負傷、致殘、死亡，無論過失或責任在何方，雇主均有義務賠償勞動者的收入損失，傷殘者均有權獲得經(jīng)濟補償。”該規(guī)定著眼于勞動者受到傷害來源于工作，并不排斥勞動者受到傷害僅限于自己的工作。這已成為各國工傷保險賠償中普遍遵循的原則和制度。如勞動者在上、下班途中受到的傷害、因工外出期間突發(fā)疾病造成死亡或經(jīng)第一項搶救治療后全部喪失勞動能力的，均應當認定工傷等。工傷賠償有四種模式：1是免除。即工傷保險取代侵權責任。這類模式國家有德、法等國，以德國最為典型。2是選擇。即勞動者可在侵權行為損害賠償與工傷保險之間選擇其一，英國和其英聯(lián)邦國家是這種模式。3是兼得。允許勞動者接受侵權行為法上的賠償救濟，同時接受工傷保險給付“即獲得雙份利益”，這一模式適用國為英國，現(xiàn)已停止使用。4補充。指受害的勞動者可同時主張侵權行為損害和工傷保險給付，但其最終所獲得的賠償或補償不得超過其實際所受之損害。這一模式適用的國家為日本、北歐等國。我國工傷賠償實質(zhì)上是第一種的賠償模式，只是因為我國工傷保險體系還不完善，法律、法規(guī)規(guī)定的內(nèi)容不全，在實際操作中存在許多不足。工傷賠償適用的原則是無過錯原則。即無論職業(yè)傷害的責任在于用人單位、他人還是自己，受害者都應得到必要的補償；這種補償是無條件的，即使勞動者個人有過錯。實行“無責任補償”，給予傷殘者及時的物質(zhì)幫助，是工傷保險法的首要準則。因為勞動者勞動環(huán)境的危險性，即人與機器相比總是處于相對弱小的地位，勞動者受到傷害是難免的；勞動者的危險來自于用人單位，即凡利用機器從事生產(chǎn)活動的用人單位都有可能對其勞動者造成的職業(yè)傷害；勞動者受到傷害都是非自愿的，這就是無過錯責任原則的理論依據(jù)。同時實行無過錯責任，把舉證責任倒置給了用人單位。用人單位必須證明勞動者不在工作時間和范圍內(nèi)才能免責。其目的是使勞動者受到傷害能夠及時獲得救濟。

雇傭損害損害賠償有兩種情況：一種是雇工執(zhí)行職務致他人損害，一種是雇工執(zhí)行職務自己受到損害。前者指雇員在雇主的指揮下，按雇主的意旨完成雇主交付的任務中致他人財產(chǎn)或人身損害。后者是指雇員在雇主的指揮下，按照雇主的意旨完成雇主交付的任務中自己的人身受到損害。前者是雇傭中對外損害，后者是雇傭中的內(nèi)部損害。前者為民事侵權法中一般

侵權行為，后者為特殊侵權行為。筆者在本文中主要論述的是后者即雇員自身受到損害這一種。雇員損害賠償原則，通說是無過錯責任原則。其理論依據(jù)是：雇工的生產(chǎn)、勞動條件是由雇主提供，其操作規(guī)程是由雇主安排、指揮，勞動中的危險性是潛在的，雇工在生產(chǎn)中人身受到傷害是雇工自己并非自愿的，雇工的傷害應當由雇主賠償。實行無過錯責任原則是為了保護雇工的民事權益，能夠及時獲得救濟，但是雇工在生產(chǎn)中有重大過失造成自己的傷害，不能適用無過錯責任，而應適用過錯責任，以減輕雇主的賠償責任。雇工故意造成損害的，雇主免責。這里的故意主要是故意破壞生產(chǎn)的行為。這里的重大過失主要是指明知有或可能預見有重大危險發(fā)生，而放任危險的發(fā)生。雇傭損害賠償作為民事特殊侵權類型，其舉證責任倒置，由雇主舉證證明其損害的發(fā)生是由不可抗力引起或由雇工故意行為造成的損害，可以免責。

三、工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺論

縱觀上述論述的勞動合同與雇傭合同，工傷與雇工損害賠償之內(nèi)容，對工傷和雇傭關系及其損害的性質(zhì)、原則等有比較全面的認識。根據(jù)前面的闡述及分析，我們可以從工傷與雇工損害賠償?shù)男再|(zhì)、適用法律、處理方式上看出兩者的不同點。但勞動契約是從雇傭契約中分化而來，國內(nèi)外通說將雇傭損害與勞動工傷作為同一性質(zhì)來處理，或適用工傷保險賠償，或適用侵權賠償作為賠償?shù)难a充。就我國目前勞動立法與雇傭關系理論與實踐來看，區(qū)分明顯。為此，筆者就我國工傷與雇傭損害賠償?shù)膮^(qū)別作一淺論：

（一）、兩者的主體不同。工傷賠償?shù)闹黧w是限定性的。我國勞動法第二條明確規(guī)定。用人單位是指企業(yè)和個體經(jīng)濟組織。僅僅是企業(yè)和七人以上的個體經(jīng)濟組織兩種。雇傭損害賠償?shù)闹黧w既可以是自然人，也可以是企業(yè)，也可以個體經(jīng)濟組織。但最高人民法院〈關于適用《中華人民共和國民事訴訟》若干問題的意見〉第45條規(guī)定，僅為自然人、個體工商戶和合伙組織。這種規(guī)定顯然與國外雇傭契約主體通論相違背，不利于對雇工的保護。

（二）、構成條件不同。工傷的構成必須有勞動關系。沒有勞動關系的，不可能有工傷。只有在勞動關系的前提下，勞動者在工作中受到傷害，被確認為因工傷害，才是工傷。因為工傷是勞動特別法對勞動者受到傷害的保護。而雇傭損害必須存在雇傭關系，如果沒有雇傭關系，其損害賠償不能適用無過錯責任，只能根據(jù)侵權的特征，確定其賠償原則，如是一般侵權，還必須具有損害四要件才可能獲得賠償可能。

（三）、確定損害程度的途徑不同。工傷的認定有效和有資格的是勞動部門，勞動部門有權確定勞動者傷害是否是工傷，其它部門的認定均為無效，這是法律的規(guī)定。對于工傷認定不服的必須申請勞動仲裁委員會裁決，由勞動部門認定是否可以重新鑒定。如裁決維持的，勞動者只能通過行政訴訟來解決。而雇傭損害賠償，雇工的傷情確定，只要有鑒定資格的機構均可以確定其傷情等級。對鑒定結論不服的，當事人經(jīng)協(xié)商可以到鑒定機構重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。

（四）、請求賠償?shù)臅r效不同。工傷賠償在認定工傷后，除企業(yè)調(diào)委會調(diào)解時效中斷外，受害人必須在60日內(nèi)申請勞動仲裁部門裁決。逾期不裁決的視為放棄權利。在裁決后15日內(nèi)不起訴的，視為認可仲裁裁決。雇傭損害賠償可依據(jù)《中華人民共和國民法通則》侵權賠償時效一年的規(guī)定，受害人明知和知道自己的權利被侵害，可在一年內(nèi)向人民法院起訴，請求法律的保護，也可直接向雇主和有關單位主張解決，在主張權利時時效中斷。

（五）、解決糾紛的途徑不同。工傷賠償解決的途徑，必須依據(jù)勞動法規(guī)定來處理，或經(jīng)調(diào)解或經(jīng)仲裁。在仲裁裁決后，不服的才可以通過訴訟程序來解決。雇傭損害賠償，當事人可直接起訴到人民法院，通過訴訟方式直接解決賠償事宜。

（六）、賠償?shù)臉藴什煌９r償，我國《工傷保險暫行條例》對不同等級的工傷，確定了一個統(tǒng)一的標準。參照標準對工傷者進行賠償。且不是一次性的。雇傭受害者的賠償，依據(jù)的《民法通則》沒有具體明確的標準，只有賠償范圍。一般參照道路交通事故賠償標準來賠償，一般情況下，賠償是一次性的。

（七）、適用法律不同。工傷賠償是由勞動法強制性調(diào)整，它在發(fā)生工傷賠償后，只能依據(jù)勞動法律法規(guī)來處理，工傷賠償具體的依據(jù)是《勞動法》和《工傷保險暫行條例》的規(guī)定。雇傭損害賠償，它是由民法來調(diào)整，它直接適用民法侵權行為法的相關條款和規(guī)定責任、原則來處理。

宣城市宣州區(qū)人民法院

安徽金皖律師事務所

左 志平

劉 金 海

參考書目：

1、寧麗紅著《雇傭契約研究》。載中國民商法律網(wǎng)

2、房紹坤著《論雇傭人的民事責任》。載中國民商法律網(wǎng)

3、李明著《析勞動合同、雇傭合同和勞務合同關系》。載中國法院網(wǎng)

4、黎建飛 莊儀表著《工傷賠償諸類型案例評析》 2003年《判解研究》第2輯

5、王利明著《民法 侵權行為法》

6、金福海著《龍建康訴中洲建筑公司等損害賠償糾紛案評析》 2003年《判解研究》第2輯

第五篇：工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺析

工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺析

左志平(宣城市宣州區(qū)人民法院)劉金海(安徽金皖律師事務所)

在古羅馬法中就有雇傭契約這一法學概念，它被列入租賃契約之中。自工業(yè)革命以來，雇傭契約中逐漸分化出勞動契約這一獨特的契約類型。近代西方國家非常注重勞動契約，以國家公權強制規(guī)定，勞動法研究和發(fā)展十分迅速，其目的是確保弱勢地位的勞動者利益，以注重個人的生存權作為其價值取向，使勞動法的屬性由私法漸而轉變?yōu)樯鐣āＮ覈S著改革開放的不斷深入，市場經(jīng)濟的不斷完善，多種經(jīng)濟成份的并存，勞動用工主體和雇傭關系非常復雜。由于我國勞動立法滯后，成文法中雇傭契約這一規(guī)定，這兩類糾紛呈上升趨勢。特別是市場調(diào)節(jié)的主導作用，營利性法人和非法人組織以及個體工商戶等主體，為追求利潤的最大化，不惜降低預防成本，致使社會成本加大，工傷與雇傭損害賠償問題已成為當前的熱點、難點問題。由于勞動契約是從雇傭契約中分化而來，它們之間有近親的淵源，既有共性，又有個性，處理這兩類糾紛時很難把握，導致當事人訟累，上訪不斷。筆者就所學的淺薄理論和細微的實踐經(jīng)驗，對工傷與雇傭損害賠償問題作一淺論。

一、勞動契約與雇傭契約之比較

工傷與雇傭損害賠償，其母體分別是勞動契約與雇傭契約，該兩者是母體中的一項基本的權利和義務。在論及兩者區(qū)別之前，有必要先對兩者的母體作簡要分析。勞動契約，我國臺灣“勞動契約法”第一條規(guī)定：“勞動契約是當事人一方對他方存在從屬的關系，提供其職業(yè)上的勞動力，而他方給付報酬的契約”。我國勞動法將其規(guī)定為：“是勞動者與用人單位確立勞動關系，明確雙方權利和義務的協(xié)議”。目前，國內(nèi)外法學理論界對勞動契約的性質(zhì)存在四種觀點：1是身份契約說；2是租賃契約說；3是勞動加工說；4是特種契約說。理論界通說是特種契約說。筆者贊同這一觀點。理由是，勞動契約是民法中所有典型契約以外的一種，已形成一種獨立的契約，它符合勞動契約的特征，特種契約說較之與其他說學更具合理性。勞動契約中當事人主體是勞動者與用人單位，他們之間形成的是勞動關系，而該關系的性質(zhì)實質(zhì)上為人格上的從屬關系，因為勞動契約締結時，勞工在勞動契約所形成的關系中并非自由獨立自主。雙方除勞動力與工資二者交換外，還包括當事人間產(chǎn)生的范圍極其廣泛的附隨義務，如締約過程中及締約履行中的預防義務、資訊提供義務、謹慎義務、保護義務等。

雇傭契約是指當事人約定，一方于一定或不定期限內(nèi)為他方服勞務，他方給付報酬的契約。雇傭契約體現(xiàn)的是當事人締結契約時自由獨立自主的合意，當事人的地位平等，當事人的權利義務平等，具有有償性、繼續(xù)性的特點。其目的在于給付勞務，以勞務本身為標的，不對勞務產(chǎn)生的結果負責。

根據(jù)兩者概念的闡述，勞動契約與雇傭契約主要有以下聯(lián)系與區(qū)別。其聯(lián)系是：1二者都是私法上的合同。雖然勞動合同的訂立必須符合法律強行性規(guī)定，但合同內(nèi)容所屬私法上的法律關系；2二者都以給付勞動為目的。3二者都是繼續(xù)性合同。4兩者都是雙務有償合同。其區(qū)別是：1主體不同。這是勞動契約與雇傭契約產(chǎn)生差別的根本原因。勞動契約法律規(guī)定用工主體的主體必須是用人單位，即企業(yè)、個體經(jīng)濟組織雇傭合同無限制；2形式不同。勞動合同必須訂閱書面契約，雇傭契約無此限制，可以是書面，也可是口頭；3二者受國家干預的制度不同。雇傭契約是以意思自治為基本原則。合同當事人在合同條件的約定有很大的自主自由。而勞動契約，國家經(jīng)常以強行法的形式規(guī)定當事人的權利義務；4解決爭議的方式不同。雇傭合同發(fā)生爭議，當事人可直接向法院起訴。勞動合同發(fā)生爭議，必須經(jīng)仲裁才能向法院訴訟；5適用的法律不同。勞動契約解決時適用勞動法的特別規(guī)定，勞動法另有規(guī)定才能適用民法規(guī)定，而雇傭合同解決時適用民法。

二、雇傭與工傷損害賠償之簡述

在比較勞動契約與雇傭契約之后，就兩者中的損害賠償?shù)母拍罴疤卣髯饕缓喪觯欣趯ζ鋮^(qū)別。工傷是勞動契約中的一個部分，是對在工作中造成損害當事人雙方權利義務約定的一項內(nèi)容，工傷亦稱職業(yè)傷害，在理論上，人們將“工傷”界定為因工作原因受到的傷害，是指勞動者在生產(chǎn)、勞動過程中，因工作、執(zhí)行職務行為或從事與生產(chǎn)勞動過程中，因工作、執(zhí)行職務行為或從事與生產(chǎn)勞動有關活動，發(fā)生意外事故而受到的傷、殘、亡或患職業(yè)疾病。實踐中人們進一步把“工傷”簡化為“在工作時間、因工作受到傷害”或更直接表述為“因工作受到傷害”。工傷作為一項社會保險制度源于德國。該國1884年頒布的《事故保險法》就明確規(guī)定：“勞動者受到工業(yè)傷害而負傷、致殘、死亡，無論過失或責任在何方，雇主

均有義務賠償勞動者的收入損失，傷殘者均有權獲得經(jīng)濟補償。”該規(guī)定著眼于勞動者受到傷害來源于工作，并不排斥勞動者受到傷害僅限于自己的工作。這已成為各國工傷保險賠償中普遍遵循的原則和制度。如勞動者在上、下班途中受到的傷害、因工外出期間突發(fā)疾病造成死亡或經(jīng)第一項搶救治療后全部喪失勞動能力的，均應當認定工傷等。工傷賠償有四種模式：1是免除。即工傷保險取代侵權責任。這類模式國家有德、法等國，以德國最為典型。2是選擇。即勞動者可在侵權行為損害賠償與工傷保險之間選擇其一，英國和其英聯(lián)邦國家是這種模式。3是兼得。允許勞動者接受侵權行為法上的賠償救濟，同時接受工傷保險給付“即獲得雙份利益”，這一模式適用國為英國，現(xiàn)已停止使用。4補充。指受害的勞動者可同時主張侵權行為損害和工傷保險給付，但其最終所獲得的賠償或補償不得超過其實際所受之損害。這一模式適用的國家為日本、北歐等國。我國工傷賠償實質(zhì)上是第一種的賠償模式，只是因為我國工傷保險體系還不完善，法律、法規(guī)規(guī)定的內(nèi)容不全，在實際操作中存在許多不足。工傷賠償適用的原則是無過錯原則。即無論職業(yè)傷害的責任在于用人單位、他人還是自己，受害者都應得到必要的補償；這種補償是無條件的，即使勞動者個人有過錯。實行“無責任補償”，給予傷殘者及時的物質(zhì)幫助，是工傷保險法的首要準則。因為勞動者勞動環(huán)境的危險性，即人與機器相比總是處于相對弱小的地位，勞動者受到傷害是難免的；勞動者的危險來自于用人單位，即凡利用機器從事生產(chǎn)活動的用人單位都有可能對其勞動者造成的職業(yè)傷害；勞動者受到傷害都是非自愿的，這就是無過錯責任原則的理論依據(jù)。同時實行無過錯責任，把舉證責任倒置給了用人單位。用人單位必須證明勞動者不在工作時間和范圍內(nèi)才能免責。其目的是使勞動者受到傷害能夠及時獲得救濟。

雇傭損害損害賠償有兩種情況：一種是雇工執(zhí)行職務致他人損害，一種是雇工執(zhí)行職務自己受到損害。前者指雇員在雇主的指揮下，按雇主的意旨完成雇主交付的任務中致他人財產(chǎn)或人身損害。后者是指雇員在雇主的指揮下，按照雇主的意旨完成雇主交付的任務中自己的人身受到損害。前者是雇傭中對外損害，后者是雇傭中的內(nèi)部損害。前者為民事侵權法中一般侵權行為，后者為特殊侵權行為。筆者在本文中主要論述的是后者即雇員自身受到損害這一種。雇員損害賠償原則，通說是無過錯責任原則。其理論依據(jù)是：雇工的生產(chǎn)、勞動條件是由雇主提供，其操作規(guī)程是由雇主安排、指揮，勞動中的危險性是潛在的，雇工在生產(chǎn)中人身受到傷害是雇工自己并非自愿的，雇工的傷害應當由雇主賠償。實行無過錯責任原則是為了保護雇工的民事權益，能夠及時獲得救濟，但是雇工在生產(chǎn)中有重大過失造成自己的傷害，不能適用無過錯責任，而應適用過錯責任，以減輕雇主的賠償責任。雇工故意造成損害的，雇主免責。這里的故意主要是故意破壞生產(chǎn)的行為。這里的重大過失主要是指明知有或可能預見有重大危險發(fā)生，而放任危險的發(fā)生。雇傭損害賠償作為民事特殊侵權類型，其舉證責任倒置，由雇主舉證證明其損害的發(fā)生是由不可抗力引起或由雇工故意行為造成的損害，可以免責。

三、工傷與雇傭損害賠償區(qū)別之淺論

縱觀上述論述的勞動合同與雇傭合同，工傷與雇工損害賠償之內(nèi)容，對工傷和雇傭關系及其損害的性質(zhì)、原則等有比較全面的認識。根據(jù)前面的闡述及分析，我們可以從工傷與雇工損害賠償?shù)男再|(zhì)、適用法律、處理方式上看出兩者的不同點。但勞動契約是從雇傭契約中分化而來，國內(nèi)外通說將雇傭損害與勞動工傷作為同一性質(zhì)來處理，或適用工傷保險賠償，或適用侵權賠償作為賠償?shù)难a充。就我國目前勞動立法與雇傭關系理論與實踐來看，區(qū)分明顯。為此，筆者就我國工傷與雇傭損害賠償?shù)膮^(qū)別作一淺論：

（一）、兩者的主體不同。工傷賠償?shù)闹黧w是限定性的。我國勞動法第二條明確規(guī)定。用人單位是指企業(yè)和個體經(jīng)濟組織。僅僅是企業(yè)和七人以上的個體經(jīng)濟組織兩種。雇傭損害賠償?shù)闹黧w既可以是自然人，也可以是企業(yè)，也可以個體經(jīng)濟組織。但最高人民法院〈關于適用《中華人民共和國民事訴訟》若干問題的意見〉第45條規(guī)定，僅為自然人、個體工商戶和合伙組織。這種規(guī)定顯然與國外雇傭契約主體通論相違背，不利于對雇工的保護。

（二）、構成條件不同。工傷的構成必須有勞動關系。沒有勞動關系的，不可能有工傷。只有在勞動關系的前提下，勞動者在工作中受到傷害，被確認為因工傷害，才是工傷。因為工傷是勞動特別法對勞動者受到傷害的保護。而雇傭損害必須存在雇傭關系，如果沒有雇傭關系，其損害賠償不能適用無過錯責任，只能根據(jù)侵權的特征，確定其賠償原則，如是一般侵權，還必須具有損害四要件才可能獲得賠償可能。

（三）、確定損害程度的途徑不同。工傷的認定有效和有資格的是勞動部門，勞動部門有權確定勞動者傷害是否是工傷，其它部門的認定均為無效，這是法律的規(guī)定。對于工傷認定不服的必須申請勞動仲裁

委員會裁決，由勞動部門認定是否可以重新鑒定。如裁決維持的，勞動者只能通過行政訴訟來解決。而雇傭損害賠償，雇工的傷情確定，只要有鑒定資格的機構均可以確定其傷情等級。對鑒定結論不服的，當事人經(jīng)協(xié)商可以到鑒定機構重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。

（四）、請求賠償?shù)臅r效不同。工傷賠償在認定工傷后，除企業(yè)調(diào)委會調(diào)解時效中斷外，受害人必須在60日內(nèi)申請勞動仲裁部門裁決。逾期不裁決的視為放棄權利。在裁決后15日內(nèi)不起訴的，視為認可仲裁裁決。雇傭損害賠償可依據(jù)《中華人民共和國民法通則》侵權賠償時效一年的規(guī)定，受害人明知和知道自己的權利被侵害，可在一年內(nèi)向人民法院起訴，請求法律的保護，也可直接向雇主和有關單位主張解決，在主張權利時時效中斷。

（五）、解決糾紛的途徑不同。工傷賠償解決的途徑，必須依據(jù)勞動法規(guī)定來處理，或經(jīng)調(diào)解或經(jīng)仲裁。在仲裁裁決后，不服的才可以通過訴訟程序來解決。雇傭損害賠償，當事人可直接起訴到人民法院，通過訴訟方式直接解決賠償事宜。

（六）、賠償?shù)臉藴什煌９r償，我國《工傷保險暫行條例》對不同等級的工傷，確定了一個統(tǒng)一的標準。參照標準對工傷者進行賠償。且不是一次性的。雇傭受害者的賠償，依據(jù)的《民法通則》沒有具體明確的標準，只有賠償范圍。一般參照道路交通事故賠償標準來賠償，一般情況下，賠償是一次性的。

（七）、適用法律不同。工傷賠償是由勞動法強制性調(diào)整，它在發(fā)生工傷賠償后，只能依據(jù)勞動法律法規(guī)來處理，工傷賠償具體的依據(jù)是《勞動法》和《工傷保險暫行條例》的規(guī)定。雇傭損害賠償，它是由民法來調(diào)整，它直接適用民法侵權行為法的相關條款和規(guī)定責任、原則來處理。

參考書目：

1、寧麗紅著《雇傭契約研究》。載中國民商法律網(wǎng)

2、房紹坤著《論雇傭人的民事責任》。載中國民商法律網(wǎng)

3、李明著《析勞動合同、雇傭合同和勞務合同關系》。載中國法院網(wǎng)

4、黎建飛 莊儀表著《工傷賠償諸類型案例評析》 2003年《判解研究》第2輯

5、王利明著《民法 侵權行為法》

6、金福海著《龍建康訴中洲建筑公司等損害賠償糾紛案評析》 2003年《判解研究》第2輯