第一篇：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定

【發(fā)布單位】對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局 【發(fā)布文號(hào)】

【發(fā)布日期】2003-03-07 【生效日期】2003-03-07 【失效日期】

【所屬類別】國家法律法規(guī) 【文件來源】中國法院網(wǎng)

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定

對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局

二○○三年三月七日

第1條 為了促進(jìn)和規(guī)范外國投資者來華投資，引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，提高利用外資的水平，實(shí)現(xiàn)資源的合理配置，保證就業(yè)、維護(hù)公平競爭和國家經(jīng)濟(jì)安全，依據(jù)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和其他相關(guān)法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

第2條 本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。

第3條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會(huì)公共利益。

第4條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章對投資者資格和產(chǎn)業(yè)政策的要求。

依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

第5條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)依照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進(jìn)行審批、登記。審批機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書時(shí)加注“外資比例低于25%”的字樣。登記管理機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)加注“外資比例低于25%”的字樣。

第6條 本規(guī)定中的審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部(以下簡稱“外經(jīng)貿(mào)部”)或省級(jí)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)主管部門(以下簡稱“省級(jí)審批機(jī)關(guān)”)，登記管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。

并購后所設(shè)外商投資企業(yè)，根據(jù)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，屬于應(yīng)由外經(jīng)貿(mào)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，省級(jí)審批機(jī)關(guān)應(yīng)將申請文件轉(zhuǎn)報(bào)外經(jīng)貿(mào)部審批，外經(jīng)貿(mào)部依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

第7條 外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會(huì)公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān)。

出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保。

第8條 并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)，應(yīng)根據(jù)國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行評估，確定交易價(jià)格。

禁止以明顯低于評估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

第9條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

外國投資者股權(quán)并購，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，投資者應(yīng)在擬變更設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價(jià)支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)依照本條第二款規(guī)定的方式約定繳付期限。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

作為對價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股票或其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。

第10條 外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。被股權(quán)并購境內(nèi)公司同時(shí)增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和；外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他投資者，在對境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。

外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司的增資，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。

被股權(quán)并購境內(nèi)公司中國自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。

第11條 外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：

（1）注冊資本在二百一十萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的七分之十；

（2）注冊資本在二百一十萬美元以上至五百萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

（3）注冊資本在五百萬美元以上至一千二百萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

（4）注冊資本在一千二百萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

第12條 外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：

（1）被并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會(huì)決議；

（2）被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書；

（3）并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；

（5）被并購境內(nèi)公司最近財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；

（6）投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；

（7）被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；

（8）被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本)；

（9）被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃；

（10）本規(guī)定第7條、第19條要求報(bào)送的文件。

并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。

被并購境內(nèi)公司原有被投資公司的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合的，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。

第13條 本規(guī)定第12條規(guī)定的股權(quán)購買協(xié)議、境內(nèi)公司增資協(xié)議應(yīng)適用中國法律，并應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

（1）協(xié)議各方的狀況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等；

（2）購買股權(quán)或認(rèn)購增資的份額和價(jià)款；

（3）協(xié)議的履行期限、履行方式；

（4）協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù)；

（5）違約責(zé)任、爭議解決；

（6）協(xié)議簽署的時(shí)間、地點(diǎn)。

第14條 外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價(jià)格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。

第15條 外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：

（1）境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；

（2）外商投資企業(yè)設(shè)立申請書；

（3）擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）擬設(shè)立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議，或者，外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議；

（5）被并購境內(nèi)企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照(副本)；

（6）被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明；

（7）投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件；

（8）被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置計(jì)劃；

（9）本規(guī)定第7條、第19條要求報(bào)送的文件。

依照前款的規(guī)定購買并運(yùn)營境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。

外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)。

第16條 本規(guī)定第15條規(guī)定的資產(chǎn)購買協(xié)議應(yīng)適用中國法律，并應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

（1）協(xié)議各方的自然狀況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等；

（2）擬購買資產(chǎn)的清單、價(jià)格；

（3）協(xié)議的履行期限、履行方式；

（4）協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù)；

（5）違約責(zé)任、爭議解決；

（6）協(xié)議簽署的時(shí)間、地點(diǎn)。

第17條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除本規(guī)定第20條另有規(guī)定外，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán)，審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的，應(yīng)同時(shí)將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓方、境內(nèi)公司所在地外匯管理部門。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外資外匯登記手續(xù)，并出具外國投資者股權(quán)并購對價(jià)支付到位的外資外匯登記證明。

第18條 外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

外國投資者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)依照本規(guī)定向原登記管理機(jī)關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記管理機(jī)關(guān)沒有登記管轄權(quán)的，應(yīng)自收到申請文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的登記管理機(jī)關(guān)辦理，同時(shí)附送該境內(nèi)公司的登記檔案。被并購境內(nèi)公司在申請變更登記時(shí)，應(yīng)提交以下文件，并對其真實(shí)性、有效性負(fù)責(zé)：

（1）變更登記申請書；

（2）被并購境內(nèi)公司根據(jù)《中華人民共和國公司法》及公司章程做出的關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的股東會(huì)（大會(huì)）決議；

（3）外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；

（4）修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投資企業(yè)合同；

（5）外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；

（6）外國投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；

（7）修改后的董事會(huì)名單，記載新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任職文件；

（8）國家工商行政管理總局規(guī)定的其他有關(guān)文件和證件。

轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)和外國投資者認(rèn)購含國有股權(quán)公司的增資額的，還應(yīng)提交經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門的批準(zhǔn)文件。

投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。

第19條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)告：

（1）并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

（2）一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)；

（3）并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到百分之二十；

（4）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到百分之二十五。

雖未達(dá)到前款所述條件，但是應(yīng)有競爭關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)職能部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的請求，外經(jīng)貿(mào)部或國家工商行政管理總局認(rèn)為外國投資者并購涉及市場份額巨大，或者存在其他嚴(yán)重影響市場競爭或國計(jì)民生和國家經(jīng)濟(jì)安全等重要因素的，也可以要求外國投資者作出報(bào)告。

上述并購一方當(dāng)事人包括外國投資者的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

第20條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及本規(guī)定第19條所述情形之一，外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會(huì)，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

第21條 境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報(bào)所在國主管機(jī)構(gòu)的同時(shí)，向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)送并購方案。外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競爭、損害境內(nèi)消費(fèi)者利益的情形，并做出是否同意的決定：

（1）境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上；

（2）境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；

（3）境外并購一方當(dāng)事人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到百分之二十；

（4）由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到百分之二十五；

（5）由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

第22條 有下列情況之一的并購，并購一方當(dāng)事人可以向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：

（1）可以改善市場公平競爭條件的；

（2）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；

（3）引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；

（4）可以改善環(huán)境的。

第23條 投資者報(bào)送文件，應(yīng)對文件依照規(guī)定進(jìn)行分類，并附文件目錄。規(guī)定報(bào)送的全部文件應(yīng)用中文表述。

第24條 外國投資者在中國境內(nèi)依法設(shè)立的投資性公司并購境內(nèi)企業(yè)，適用本規(guī)定。

外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)外商投資企業(yè)，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)以及《外商投資企業(yè)股東股權(quán)變更的若干規(guī)定》，其中沒有規(guī)定的，參照本規(guī)定辦理。

第25條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)的投資者并購境內(nèi)其他地區(qū)的企業(yè)，參照本規(guī)定辦理。

第26條 本規(guī)定自2003年4月12日施行。

本內(nèi)容來源于政府官方網(wǎng)站，如需引用，請以正式文件為準(zhǔn)。

第二篇：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定[范文]

第十一章 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定

1,《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》

2006年8月8日，商務(wù)部等六部門頒布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》，對于外資并購領(lǐng)域進(jìn)行了全面的規(guī)范。2, 《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》要求

A,不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)

B,需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，被并購后仍應(yīng)由中方占控股或相對控股地位

C,禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購該產(chǎn)業(yè)的企業(yè) D,如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù) 3, 法定類型 ? 股權(quán)并購 ? 資產(chǎn)并購 4, 什么是股權(quán)并購 外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè) 5, 基本制度

? A,外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇

B,境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇

C,但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇

D,境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批

E,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)

F,外國投資者股權(quán)并購，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購公司的債權(quán)和債務(wù) G,外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)

F,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)。6，股權(quán)并購?fù)顿Y總額上限

注冊資本

投資總額

（注冊資本的倍數(shù)）

不超過10/7 不超過2倍 不超過2.5倍 不超過3倍 210萬美元以下 210萬至500萬美元 500萬至1200萬美元 1200萬美元以上

7, 以股權(quán)并購的條件

? 股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓

? 無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及其他任何權(quán)利限制

? 境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外合法公開證券交易市場掛牌交易（柜臺(tái)交易市場除外）

? 境外公司股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定 ? 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任并購顧問

? 并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實(shí)性、境外公司的財(cái)務(wù)狀況等作盡職調(diào)查，出具并購顧問報(bào)告 ?

8, 股權(quán)并購申報(bào)文件與程序

? 外國投資者準(zhǔn)備相關(guān)文件，報(bào)送商務(wù)部

? 商務(wù)部30日內(nèi)審核，符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)有效”

? 境內(nèi)公司收到批準(zhǔn)證書后，30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，并預(yù)先提交旨在恢復(fù)股權(quán)結(jié)構(gòu)的相關(guān)文件 ? 境內(nèi)公司應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項(xiàng)，向商務(wù)部、外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù) ? 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書和境外投資批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，根據(jù)預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)

9, 對特殊目的公司的特別規(guī)定

? 特殊目的公司(Special Purpose Vehicle, SPV)系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

? 特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用本節(jié)規(guī)定 ?

? 買殼上市：又稱反向收購，指境內(nèi)非上市企業(yè)以現(xiàn)金或者股票收購另一家已在海外證券市場掛牌上市的公司，然后通過該公司反向收購非上市公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，使之成為上市公司的子公司，原非上市公司的股東一般可以獲得絕對或者相對的上市公司的控股股權(quán)，從而達(dá)到“曲線”上市的目的。? ? 造殼上市：又稱“紅籌上市”，一般指境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制人以個(gè)人名義在開曼群島、維京、百慕大等離岸中心設(shè)立特殊目的公司（殼公司），再以境內(nèi)股權(quán)或資產(chǎn)對殼公司增資擴(kuò)股，并收購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，以境外殼公司名義達(dá)到“曲線”境外上市的目的

特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)

? 境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)

? 特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值 10, 特殊目的公司跨境換股的程序和相關(guān)文件

1.境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。

2.獲得批準(zhǔn)證書后，應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。

3.國內(nèi)企業(yè)股東設(shè)立SPV。4.SPV以股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)向商務(wù)部申請，商務(wù)部初審?fù)獾模鼍咴瓌t批復(fù)函。

5.境內(nèi)公司憑批復(fù)函向國務(wù)院證券管理機(jī)構(gòu)報(bào)送申請上市的文件。

6.證券管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)后，向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準(zhǔn)證書。

7.領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

8.向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、交易所申請上市。

9.1年內(nèi)境外上市成功的，應(yīng)自上市成功30日內(nèi)向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃，并申請無加注的批準(zhǔn)證書。如果1年內(nèi)上市未成功，或上市成功但未在期限內(nèi)報(bào)告上市情況，境內(nèi)公司加注的批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)

11, 什么是資產(chǎn)并購

? 外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn) 12, 資產(chǎn)并購在實(shí)際操作上要注意的問題 ? 第一種方式： – 首先，要明確外國投資者設(shè)立的外商投資企業(yè)的目的是購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)，而不是直接從事生產(chǎn)經(jīng)營

– 其次，資產(chǎn)并購和外商投資企業(yè)的設(shè)立要盡可能同步進(jìn)行 ? 第二種方式：

– 投資者先購買目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)，然后再設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)，這兩個(gè)步驟不需要同時(shí)進(jìn)行

– 有可能出現(xiàn)購買資產(chǎn)卻不設(shè)立外商投資企業(yè)的現(xiàn)象，進(jìn)行資產(chǎn)炒作，等待時(shí)機(jī)高價(jià)出售 13, 反壟斷審查——境內(nèi)并購

? 并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣 ? 1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè) ? 并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20% ? 并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25% 14, 反壟斷審查——境外并購

? 境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上 ? 境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上 ? 境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20% ? 由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25% ? 由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家

? 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)的投資者并購境內(nèi)其他地區(qū)的企業(yè)，參照本規(guī)定辦理

第三篇：商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) 安全審查制度有關(guān)事項(xiàng)的暫行規(guī)定

【法規(guī)標(biāo)題】商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項(xiàng)的暫行規(guī)定 【頒布單位】商務(wù)部

【發(fā)文字號(hào)】公告2011年第8號(hào) 【頒布時(shí)間】2011-3-4 【失效時(shí)間】2011-8-31

商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度

有關(guān)事項(xiàng)的暫行規(guī)定

為做好外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查申報(bào)工作，根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（國辦發(fā)[2011]6號(hào)）以及外商投資相關(guān)法律法規(guī)，現(xiàn)公布《商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項(xiàng)的暫行規(guī)定》。

本規(guī)定實(shí)施期間，公眾可于2011年3月5日至4月10日，向商務(wù)部提交意見和建議。商務(wù)部將對本規(guī)定實(shí)施情況進(jìn)行跟蹤、評估，并結(jié)合公眾意見和建議，對規(guī)定進(jìn)行完善。

中華人民共和國商務(wù)部

二〇一一年三月四日

商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度

有關(guān)事項(xiàng)的暫行規(guī)定

一、外國投資者并購屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

兩個(gè)或者兩個(gè)以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個(gè)外國投資者向商務(wù)部提出并購安全審查申請（以下簡稱申請人）。

二、地方商務(wù)主管部門在按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定受理并購交易申請時(shí)，對于屬于并購安全審查范圍，但申請人未向商務(wù)部提出并購安全審查申請的，應(yīng)暫不受理并購交易申請，書面要求申請人向商務(wù)部提交并購安全審查申請，并將有關(guān)情況上報(bào)商務(wù)部。

三、在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請前，申請人可就其并購境內(nèi)企業(yè)的程序性問題向商務(wù)部提出商談申請。

四、在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請時(shí)，申請人應(yīng)提

交下列文件：

（一）經(jīng)申請人的法定代表人或其授權(quán)代表簽署的并購安全審查申請書和交易情況說明；

（二）經(jīng)公證和依法認(rèn)證的外國投資者身份證明或注冊登記證明及資信證明文件；法定代表人身份證明或外國投資者的授權(quán)代表委托書、授權(quán)代表身份證明；

（三）外國投資者及關(guān)聯(lián)企業(yè)（包括其實(shí)際控制人、一致行動(dòng)人）的情況說明，與相關(guān)國家政府的關(guān)系說明；

（四）被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、章程、營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）、上一經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表、并購前后組織架構(gòu)圖、所投資企業(yè)的情況說明和營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）；

（五）并購后擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程或合伙協(xié)議以及擬由股東各方委任的董事會(huì)成員、聘用的總經(jīng)理或合伙人等高級(jí)管理人員名單；

（六）為股權(quán)并購交易的，應(yīng)提交股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者外國投資者認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議、被并購境內(nèi)企業(yè)股東決議、股東大會(huì)決議，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報(bào)告；

（七）為資產(chǎn)并購交易的，應(yīng)提交境內(nèi)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)或產(chǎn)權(quán)持有人同意出售資產(chǎn)的決議、資產(chǎn)購買協(xié)議（包括擬購買資產(chǎn)的清單、狀況）、協(xié)議各方情況，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報(bào)告；

（八）關(guān)于外國投資者在并購后所享有的表決權(quán)對股東

會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)決議、合伙事務(wù)執(zhí)行的影響說明，其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財(cái)務(wù)、人事、技術(shù)等實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者或其境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況說明，以及與上述情況相關(guān)的協(xié)議或文件；

（九）商務(wù)部要求的其他文件。

五、申請人所提交的并購安全審查申請文件完備且符合法定要求的，商務(wù)部應(yīng)書面通知申請人受理申請。

屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部在15個(gè)工作日內(nèi)書面告知申請人，并在其后5個(gè)工作日內(nèi)提請外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會(huì)議（以下簡稱聯(lián)席會(huì)議）進(jìn)行審查。

自書面通知申請人受理申請之日起的15個(gè)工作日內(nèi)，申請人不得實(shí)施并購交易，地方商務(wù)主管部門不得進(jìn)行并購審查。15個(gè)工作日后，商務(wù)部未書面告知申請人的，申請人可按照國家有關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。

六、商務(wù)部收到聯(lián)席會(huì)議書面審查意見后，在5個(gè)工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人（或當(dāng)事人），以及負(fù)責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。

（一）對不影響國家安全的，申請人可按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購

交易手續(xù)。

（二）對可能影響國家安全的，申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申請文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實(shí)施并購交易。

（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，根據(jù)聯(lián)席會(huì)議審查意見，商務(wù)部會(huì)同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。

七、在商務(wù)部向聯(lián)席會(huì)議提交審查后，申請人對申報(bào)文件有關(guān)內(nèi)容做出修改或撤銷并購交易的，應(yīng)向商務(wù)部提交交易修改方案或撤銷并購交易申請。商務(wù)部在收到申請報(bào)告及有關(guān)文件后，于5個(gè)工作日內(nèi)提交聯(lián)席會(huì)議。

八、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會(huì)、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議，并提交有關(guān)情況的說明（包括并購交易基本情況、對國家安全的具體影響等）。屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會(huì)議。聯(lián)席會(huì)議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購安全審查的，商務(wù)部根據(jù)聯(lián)席會(huì)議決定，要求外國投資者按本規(guī)定提交并購安全審查申請。

九、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)申請未被提交聯(lián)席會(huì)議審查，或聯(lián)席會(huì)議審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后因調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議或文件等因素，導(dǎo)致該并購交易屬

于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止交易，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

十、本規(guī)定未盡事宜，按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》執(zhí)行。

十一、本規(guī)定自2011年3月5日起實(shí)施，有效期至2011年8月31日。

第四篇：商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查暫行規(guī)定

商務(wù)部實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

安全審查制度有關(guān)事項(xiàng)的暫行規(guī)定

一、外國投資者并購屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

兩個(gè)或者兩個(gè)以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個(gè)外國投資者向商務(wù)部提出并購安全審查申請（以下簡稱申請人）。

二、地方商務(wù)主管部門在按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定受理并購交易申請時(shí)，對于屬于并購安全審查范圍，但申請人未向商務(wù)部提出并購安全審查申請的，應(yīng)暫不受理并購交易申請，書面要求申請人向商務(wù)部提交并購安全審查申請，并將有關(guān)情況上報(bào)商務(wù)部。

三、在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請前，申請人可就其并購境內(nèi)企業(yè)的程序性問題向商務(wù)部提出商談申請。

四、在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請時(shí)，申請人應(yīng)提交下列文件：

（一）經(jīng)申請人的法定代表人或其授權(quán)代表簽署的并購安全審查申請書和交易情況說明；

（二）經(jīng)公證和依法認(rèn)證的外國投資者身份證明或注冊登記證明及資信證明文件；法定代表人身份證明或外國投資者的授權(quán)代表委托書、授權(quán)代表身份證明；

（三）外國投資者及關(guān)聯(lián)企業(yè)（包括其實(shí)際控制人、一致行動(dòng)人）的情況說明，與相關(guān)國家政府的關(guān)系說明；

（四）被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、章程、營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）、上一經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表、并購前后組織架構(gòu)圖、所投資企業(yè)的情況說明和營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）；

（五）并購后擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程或合伙協(xié)議以及擬由股東各方委任的董事會(huì)成員、聘用的總經(jīng)理或合伙人等高級(jí)管理人員名單；

（六）為股權(quán)并購交易的，應(yīng)提交股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者外國投資者認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議、被并購境內(nèi)企業(yè)股東決議、股東大會(huì)決議，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報(bào)告；

（七）為資產(chǎn)并購交易的，應(yīng)提交境內(nèi)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)或產(chǎn)權(quán)持有人同意出售資產(chǎn)的決議、資產(chǎn)購買協(xié)議（包括擬購買資產(chǎn)的清單、狀況）、協(xié)議各方情況，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報(bào)告；

（八）關(guān)于外國投資者在并購后所享有的表決權(quán)對股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)決議、合伙事務(wù)執(zhí)行的影響說明，其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財(cái)務(wù)、人事、技術(shù)等實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者或其境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況說明，以及與上述情況相關(guān)的協(xié)議或文件；

（九）商務(wù)部要求的其他文件。

五、申請人所提交的并購安全審查申請文件完備且符合法定要求的，商務(wù)部應(yīng)書面通知申請人受理申請。

屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部在15個(gè)工作日內(nèi)書面告知申請人，并在其后5個(gè)工作日內(nèi)提請外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會(huì)議（以下簡稱聯(lián)席會(huì)議）進(jìn)行審查。

自書面通知申請人受理申請之日起的15個(gè)工作日內(nèi)，申請人不得實(shí)施并購交易，地方商務(wù)主管部門不得進(jìn)行并購審查。15個(gè)工作日后，商務(wù)部未書面告知申請人的，申請人可按照國家有關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。

六、商務(wù)部收到聯(lián)席會(huì)議書面審查意見后，在5個(gè)工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人（或當(dāng)事人），以及負(fù)責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。

（一）對不影響國家安全的，申請人可按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購交易手續(xù)。

（二）對可能影響國家安全的，申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申請文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實(shí)施并購交易。

（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，根據(jù)聯(lián)席會(huì)議審查意見，商務(wù)部會(huì)同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。

七、在商務(wù)部向聯(lián)席會(huì)議提交審查后，申請人對申報(bào)文件有關(guān)內(nèi)容做出修改或撤銷并購交易的，應(yīng)向商務(wù)部提交交易修改方案或撤銷并購交易申請。商務(wù)部在收到申請報(bào)告及有關(guān)文件后，于5個(gè)工作日內(nèi)提交聯(lián)席會(huì)議。

八、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會(huì)、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議，并提交有關(guān)情況的說明（包括并購交易基本情況、對國家安全的具體影響等）。屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會(huì)議。聯(lián)席會(huì)議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購安全審查的，商務(wù)部根據(jù)聯(lián)席會(huì)議決定，要求外國投資者按本規(guī)定提交并購安全審查申請。

九、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)申請未被提交聯(lián)席會(huì)議審查，或聯(lián)席會(huì)議審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后因調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議或文件等因素，導(dǎo)致該并購交易屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止交易，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

十、本規(guī)定未盡事宜，按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》執(zhí)行。

十一、本規(guī)定自2011年3月5日起實(shí)施，有效期至2011年8月31日。

第五篇：外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)操作指南

外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)操作指南

根據(jù)2006年《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下稱《規(guī)定》）第二條，所謂外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)，“系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。”

股權(quán)并購的對象，按是否上市，可以分為上市公司和非上市公司；按所有者的性質(zhì)，可以分為國有企業(yè)（國有產(chǎn)權(quán)）和非國有企業(yè)（非國有產(chǎn)權(quán)）。并購國有企業(yè)或國有股權(quán)以及并購境內(nèi)上市公司，與并購非上市且非國有的一般境內(nèi)企業(yè)操作起來有所區(qū)別。

一、外國投資者股權(quán)并購一般境內(nèi)企業(yè)的程序

（一）初步調(diào)查

外國投資者在有了明確的并購對象后，首先要對并購對象進(jìn)行初步調(diào)查，以排除有關(guān)產(chǎn)業(yè)政策上的障礙和壟斷方面的限制。

第一，調(diào)查產(chǎn)業(yè)政策。外國投資者在進(jìn)行并購活動(dòng)前，首先應(yīng)考慮該并購是否符合中國的產(chǎn)業(yè)政策。有些并購項(xiàng)目是受限制的，如并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)（如石油、天然氣的風(fēng)險(xiǎn)勘探、開發(fā)）或者企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位（如鐵路干線路網(wǎng)的建設(shè)、經(jīng)營），以及禁止外國投資者并購的企業(yè)（如郵政公司經(jīng)營）[①]。

第二，調(diào)查對產(chǎn)業(yè)壟斷的限制。《規(guī)定》第五章專門規(guī)定了反壟斷審查，外國投資者在并購境內(nèi)企業(yè)時(shí)，如涉及產(chǎn)業(yè)壟斷問題時(shí)，應(yīng)報(bào)經(jīng)商務(wù)部及國家工商行政管理總局審查。外國投資者有了明確的并購對象后，必須首先確認(rèn)是否存在遭到反壟斷審查的可能，以及能否根據(jù)審查豁免的情形[②]。

（二）接觸洽談，簽署并購意向書

在排除股權(quán)收購的有關(guān)產(chǎn)業(yè)政策的障礙之后，外國投資方和并購對象之間即可進(jìn)行接觸洽談，簽署股權(quán)并購意向書。意向書一般包括以下內(nèi)容：確定雙方就并購進(jìn)行合作；并購的形式，對價(jià)的支付形式；確定詳細(xì)調(diào)查的范圍、日程和順序；約定由并購對象提供詳細(xì)調(diào)查所需資料，并保證資料的真實(shí)性；股權(quán)價(jià)值的評估，包括評估機(jī)構(gòu)的確定，評估的日程等；其他中介機(jī)構(gòu)的確定；意向書的有效期；各方權(quán)利義務(wù)的協(xié)調(diào)，包括協(xié)助義務(wù)、保密事項(xiàng)等；其他條款，諸如約定在一定期間不與其他企業(yè)進(jìn)行并購洽談，確定該意向書無法律上的約束力，約定雙方應(yīng)為簽訂最后的正式并購合同而努力，等等。

意向書簽訂后，開始盡職調(diào)查，同時(shí)，雙方共同指定資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對股權(quán)價(jià)值進(jìn)行評估，作為交易價(jià)格的參考依據(jù)。

（三）盡職調(diào)查

這一階段，因現(xiàn)金并購與換股并購的不同，調(diào)查的內(nèi)容也有所不同。在境外上市公司換股并購境內(nèi)公司的情況下，不僅外國投資者要 對并購對象進(jìn)行調(diào)查，境內(nèi)公司或其股東也應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任并購顧問，對境外公司進(jìn)行盡職調(diào)查。盡職調(diào)查可以分以下幾個(gè)步驟進(jìn)行：

1、調(diào)查的準(zhǔn)備工作。包括全面了解并購案基本情況，從并購方獲取相關(guān)資料和信息；分析調(diào)查重點(diǎn)；列出詳細(xì)的調(diào)查表清單；簽署保密協(xié)議等。

2、調(diào)查實(shí)施階段。調(diào)查對象包括目標(biāo)企業(yè)、目標(biāo)企業(yè)所在地的政府部門如工商登記部門和勞動(dòng)部門、目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)單位或個(gè)人。

調(diào)查內(nèi)容：（1）目標(biāo)公司的主體資格。包括調(diào)查目標(biāo)公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。涉及須經(jīng)批準(zhǔn)才能成立的公司，還須調(diào)查其是否得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)。同時(shí)還要調(diào)查目標(biāo)公司設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資等是否履行了必要程序，是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。此外，還要調(diào)查目標(biāo)公司是否依法存續(xù)，是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙，其經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定；等等。

（2）目標(biāo)公司的主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。對于目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)的調(diào)查主要體現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：目標(biāo)公司擁有土地使用權(quán)、房產(chǎn)的情況；擁有商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)的情況；擁有主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備的情況；目標(biāo)公司對其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán) 3 的行使有無限制，是否存在擔(dān)保或其他權(quán)利受到限制的情況；目標(biāo)公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性；等等。

（3）目標(biāo)公司的重大債權(quán)債務(wù)。目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)通常是并購者特別關(guān)注的內(nèi)容，也常常是陷阱所在。必須調(diào)查目標(biāo)公司應(yīng)收、應(yīng)付款情況，包括調(diào)查其是否合法有效；必須調(diào)查目標(biāo)公司將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)；必須調(diào)查目標(biāo)公司對外擔(dān)保情況，是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)以及代為清償后的追償風(fēng)險(xiǎn)；必須調(diào)查目標(biāo)公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債；等等。其中，對于擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)、應(yīng)收款的訴訟時(shí)效以及實(shí)現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注。

（4）目標(biāo)公司的訴訟、仲裁或行政處罰。應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的或者可以預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰；同時(shí)應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司控股股東以及主要股東是否存在尚未了結(jié)的或者可以預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰。

（5）目標(biāo)公司的稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)對于某些特定的目標(biāo)公司而言也是盡職調(diào)查的重要內(nèi)容之一。

以上調(diào)查內(nèi)容是絕大多數(shù)并購活動(dòng)中會(huì)涉及到的，而對一于某些特定行業(yè)、特定背景的目標(biāo)公司則要有針對性地制定盡職調(diào)查計(jì)劃，進(jìn)行詳盡、全面、謹(jǐn)慎的調(diào)查。

3、分析調(diào)查資料并做出分析報(bào)告。在所需資料搜集到之后，要對調(diào)查資料進(jìn)行整理、分析并做出報(bào)告。報(bào)告內(nèi)容一般包括并購存在的法律風(fēng)險(xiǎn)和避免法律風(fēng)險(xiǎn)的建議以及根據(jù)并購者的目的和需求制定的并購方案。在提交報(bào)告時(shí)，應(yīng)附上調(diào)查表和對調(diào)查資料進(jìn)行分析的具體內(nèi)容，使并購方對報(bào)告有一個(gè)全面了解。

（四）正式簽訂并購合同

詳細(xì)調(diào)查和股權(quán)評估完成后，外國投資者與并購對象取得一致意見，雙方即可洽談起草、簽訂并購合同。一般來講，并購合同的主要內(nèi)容有：先決條件條款、陳述和保證條款、擬轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)和股權(quán)的基本情況條款、保密條款、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)條款、不可抗力條款、企業(yè)債權(quán)債務(wù)的處理?xiàng)l款、職工安置條款、經(jīng)營管理?xiàng)l款、索賠條款和提存條款、過渡期安排條款、價(jià)格條款、支付期限條款和股權(quán)移轉(zhuǎn)條款、支付方式條款、并購后外商投資企業(yè)的注冊資本和出資比例條款、并購后外商投資企業(yè)的投資總額條款、爭議解決條款、法律適用條款和定義條款等。

在完成上述談判工作后，外國投資者與被并購企業(yè)及其股東即開始準(zhǔn)備必要的文件資料，以便向相關(guān)的審批機(jī)關(guān)提出申請。

（五）申請審批程序

1、審批機(jī)關(guān)的確定。《規(guī)定》第二十一條：“投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照 設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送文件。”有權(quán)審批股權(quán)并購的部門為商務(wù)部或省級(jí)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)主管部門。

2、申請程序。申請程序根據(jù)并購方式是現(xiàn)金并購還是換股并購，又有區(qū)別。

（1）現(xiàn)金并購的申請程序。現(xiàn)金并購由境內(nèi)公司報(bào)送文件，文件內(nèi)容因?qū)徟鷻C(jī)關(guān)的不同而有所不同。就須由商務(wù)部審批的股權(quán)并購而言，境內(nèi)公司需報(bào)送包括被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書（委托中介機(jī)構(gòu)辦理的應(yīng)有委托書和轉(zhuǎn)報(bào)文）、被并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會(huì)決議、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程等[③]。商務(wù)部自收到全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)，決定批準(zhǔn)的，由商務(wù)部頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

（2）換股并購的申請程序。

根據(jù)《規(guī)定》第二十七條，換股并購有四種操作模式。a、境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)作為支付手段購買境內(nèi)公司股東股權(quán)；b、境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)作為支付手段認(rèn)購境內(nèi)公司增發(fā)的股份；c、境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)；d、境外公司以其增發(fā)的股份作為支 6 付手段，認(rèn)購境內(nèi)公司增發(fā)股份。采取哪一種模式，在于雙方協(xié)商，具體申請審批的程序并無不同。

除特殊目的公司外，換股并購的境外公司應(yīng)為境外的上市公司。換股并購必須報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)，申請程序根據(jù)是否涉及特殊目的公司而略有區(qū)別。

A.不涉及特殊目的公司的跨境換股并購的申請程序。首先，申領(lǐng)加注的批準(zhǔn)證書。這一階段境內(nèi)公司需要提交的文件比現(xiàn)金并購提交的文件多，包括境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動(dòng)和重大資產(chǎn)變動(dòng)情況的說明、并購顧問報(bào)告、所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件、境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5％以上股權(quán)的股東名錄、境外公司的章程和對外擔(dān)保的情況說明、境外公司最近經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告和最近半年的股票交易情況報(bào)告等[④]。文件符合條件的，商務(wù)部頒發(fā)加注的批準(zhǔn)證書。

其次，申領(lǐng)加注的營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向工商行政管理局、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，申請領(lǐng)取加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。同時(shí)，需提交境內(nèi)公司法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件[⑤]。符合條件的，即頒予加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

最后，申領(lǐng)境外投資批準(zhǔn)證書和無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項(xiàng)，向商務(wù)部、外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)，需要向商務(wù)部報(bào)送的文件，包括申請書（主要內(nèi)容包括開辦企業(yè)的名稱、注冊資本、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等）、境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)議或合同等[⑥]，同時(shí)須報(bào)送加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

B.涉及特殊目的公司的換股并購的申請程序：

首先，申領(lǐng)加注的批準(zhǔn)證書。境內(nèi)公司按規(guī)定向商務(wù)部提交文件[⑦]申請批準(zhǔn)，符合條件的，商務(wù)部出具原則批復(fù)函。境內(nèi)公司憑該原則批復(fù)函向國務(wù)院證監(jiān)會(huì)報(bào)送申請上市的文件，符合條件的，證監(jiān)會(huì)予以核準(zhǔn)。境內(nèi)公司在獲得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后，向商務(wù)部申領(lǐng)加注的批準(zhǔn)證書。

其次，申領(lǐng)加注的營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向工商行政管理局、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，申請領(lǐng)取加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。同時(shí)，需提交境內(nèi)公司法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程 8 修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件[⑧]。符合條件的，即頒予加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

最后，申領(lǐng)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。境內(nèi)公司應(yīng)自特殊目的公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃，申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書[⑨]，同時(shí)，境內(nèi)公司應(yīng)自完成境外上市之日起30日內(nèi)，向證監(jiān)會(huì)報(bào)告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件。境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)報(bào)送融資收入調(diào)回計(jì)劃，由外匯管理機(jī)關(guān)監(jiān)督實(shí)施。商務(wù)部核實(shí)后，發(fā)給無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

（六）變更登記程序

在取得正式的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機(jī)關(guān)（工商管理局）申請變更登記[⑩]，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記管理機(jī)關(guān)沒有管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)。

對于股權(quán)并購的情況，由于境內(nèi)公司已經(jīng)領(lǐng)取加注的營業(yè)執(zhí)照，故只需在取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，于30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

（七）交納股權(quán)并購資金

根據(jù)《規(guī)定》第十六條和第十七條，外國投資者一般應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)；特殊情況需要延 9 長的，經(jīng)批準(zhǔn)最長不超過1年付清，并且6個(gè)月內(nèi)需付全部對價(jià)的60%以上，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。境外投資者出資比例低于注冊資本的25%的，以現(xiàn)金出資，最長應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。外國投資者以人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。

（八）辦理后續(xù)登記

投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。

二、外國投資者股權(quán)并購國有產(chǎn)權(quán)的特殊規(guī)定

根據(jù)《規(guī)定》第五條：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。”外國投資者股權(quán)并購企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)和上市公司國有股權(quán)可以統(tǒng)稱為股權(quán)并購國有產(chǎn)權(quán)，外資并購國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)遵守國家關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

在向外商轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的過程中，國有企業(yè)應(yīng)征求職工代表大會(huì)的意見或者經(jīng)過公司股東會(huì)的同意，擬定轉(zhuǎn)讓方案，進(jìn)行資產(chǎn)清查，經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)，然后一般采取公開競價(jià)的方式，選擇確定外國投資者[11]。

從外國投資者這邊來講，在并購初期一般有兩種做法，一種是靜待有轉(zhuǎn)讓意向的國有產(chǎn)權(quán)所有者的出現(xiàn)，另一種是積極說服自己希望并購的國有產(chǎn)權(quán)的所有者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)。但是不論如何，都要等到國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請得到主管部門的批復(fù)許可后，才可以與并購目標(biāo)簽訂并購協(xié)議。這時(shí)候的并購協(xié)議比與一般企業(yè)簽訂的并購意向書更接近并購，所以要求外國投資者在簽訂之前要做更加仔細(xì)的調(diào)查，也即，并購一般企業(yè)中的第二步，接觸并簽訂并購意向書這一步，在并購國有產(chǎn)權(quán)的過程中往往沒有，而是直接進(jìn)入盡職調(diào)查階段，以俟國有產(chǎn)權(quán)所有者公開競價(jià)確定外國投資者時(shí)，迅速而果斷地出擊。

根據(jù)法律規(guī)定，并購國有產(chǎn)權(quán)之前，外國投資者要進(jìn)行主體法律資格評估。確保外國投資者“具有被改組企業(yè)所需的經(jīng)營資質(zhì)和技術(shù)水平”、“良好的商業(yè)信譽(yù)和管理能力”和“良好的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)濟(jì)實(shí)力”[12]。

在與國有產(chǎn)權(quán)所有者簽訂并購協(xié)議以后，需報(bào)請國有資產(chǎn)主管部門批準(zhǔn)，持批準(zhǔn)文件到商務(wù)部或地方商務(wù)廳辦理外商投資企業(yè)審批手續(xù)，在外資到位、外商投資企業(yè)依法成立后，辦理外商投資企業(yè)登記手續(xù)，其后續(xù)步驟與并購一般企業(yè)后大致相同。

三、外國投資者股權(quán)并購上市公司的特殊規(guī)定

與并購一般企業(yè)相比，外國投資者并購上市公司時(shí)，程序上的突出特點(diǎn)是審核更加嚴(yán)格復(fù)雜。即，除了要遵守并購一般企業(yè)的規(guī)定，11 還要遵守國家關(guān)于外資并購上市公司的規(guī)定，包括《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等[13]。

外國投資者并購上市公司股權(quán)，包括國有股權(quán)和非國有股權(quán)，如果并購對象是上市公司國有股權(quán)，不僅要遵守外資并購上市公司的規(guī)定，還要遵守有關(guān)國有股權(quán)的規(guī)定，報(bào)主管部門和商務(wù)部審批[14]，其步驟與并購其他國有產(chǎn)權(quán)大致相同，此不贅述。

外資股權(quán)并購上市公司一般同樣遵守初步調(diào)查、外資并購主體自我評估、發(fā)出并購意向書、談判并簽訂并購合同這樣的步驟，與并購一般企業(yè)大致相同。存在區(qū)別者，在于后面的步驟：首先，并購合同簽訂后的信息披露。如果外資并購方與股權(quán)出讓方各自的權(quán)力機(jī)關(guān)(股東會(huì)或董事會(huì))審議并通過協(xié)議并購方案，并購雙方則要履行法定的信息披露義務(wù)。包括公布收購人的一般情況、上市公司收購報(bào)告書、相關(guān)備查文件、被并購公司董事會(huì)意見、獨(dú)立董事意見和專業(yè)機(jī)構(gòu)意見等，此外還需要對審核和登記情況進(jìn)行的持續(xù)披露[15]。其次，轉(zhuǎn)為要約收購或申請豁免。這個(gè)步驟不是必經(jīng)階段，而要達(dá)到一定的條件[16]。最后是報(bào)批。以后申請審核程序與變更登記程序等與并購一般企業(yè)大致相同。需要注意的是外資并購上市公司股權(quán)有一個(gè)到證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請股權(quán)轉(zhuǎn)讓和過戶登記。然后可以憑商務(wù)部、財(cái)政部的轉(zhuǎn)讓核準(zhǔn)文件、外商付款憑證等，向工商行政管理部門辦理股東變更登記手續(xù)。[①] 參見《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）》。[②] 參見《規(guī)定》第五十四條。

[③] 所需文件參見《規(guī)定》第二十一條和商務(wù)部外資司網(wǎng)站http://bgjnqy.wzs.mofcom.gov.cn/。

[④] 所需文件參見《規(guī)定》第三十二條、商務(wù)部外資司網(wǎng)站http://bgjnqy.wzs.mofcom.gov.cn/。

[⑤] 辦理變更登記所需文件參見《規(guī)定》第二十六條。[⑥] 所需文件參見《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》第八條第（一）項(xiàng)。

[⑦] 所需文件參見《規(guī)定》第四十四條，可參見商務(wù)部外資司網(wǎng)站http://bgjnqy.wzs.mofcom.gov.cn/：“原則批復(fù)（審核）所需文件”。

[⑧] 辦理變更登記所需文件參見《規(guī)定》第二十六條。[⑨] 所需文件參見商務(wù)部外資司網(wǎng)站http://bgjnqy.wzs.mofcom.gov.cn/：“正式批復(fù)（審核）所需文件”。

[⑩] 申請變更登記所需提交的文件參見《規(guī)定》第二十六條。[11] 參見《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第七條、第八條。

[12] 參見《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第五條。[13]《規(guī)定》第六條第二款：“如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。”

[14] 參見《商務(wù)部、國資委辦公廳關(guān)于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報(bào)程序有關(guān)問題的通知》。

[15] 參見《上市公司收購管理辦法》，證監(jiān)會(huì)，2002年9月28日。

[16] 參見《上市公司收購管理辦法》第十三條、第十四條。