第一篇：2014.3.10建設工程合同起草注意事項

目前國內建筑市場的惡性競爭導致施工企業工程利潤長期在低水平運行，且發包人拖欠工程款的情況相當嚴重，而施工企業由于項目現場管理不到位、簽證資料不完善導致工期延誤或者出現工程質量問題而引發業主提出高額索賠、最終導致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。在新的施工任務不斷承接的同時，施工企業作為承包人能否進一步加強建設施工合同管理，有效避免建設施工合同履行的法律風險，已成為當務之急。

一、審查建設施工合同發包人與承包人履約能力情況：

1、對建設施工合同發包方主要應了解兩方面內容：

① 建設施工合同主體資格，即建設相關手續是否齊全。例：建設用地是否已經批準？是否列入投資計劃？規劃、設計是否得到批準？是否進行了招標等。

② 履約能力即資金問題。建設施工合同施工所需資金是否已經落實或可能落實等。

2、對建設施工合同承包方主要了解的內容有：

① 資質情況； ② 施工能力； ③ 社會信譽； ④ 財務情況

建設施工合同承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂建設施工合同。上述內容是體現履約能力的指標，應認真分析和判斷。

二、建設施工合同履約管理之工期

（一）建設施工合同工期和施工進度

1、建設施工合同實際開工日期的認定

① 建設施工合同承包人有證據證明實際開工日期的，則應認定該日期為實際開工日期。承包人的證據可以是發包人向承包人發出的通知、工程監理的記錄、當事人的會議紀要、施工許可證等；

② 建設施工合同承包人雖無證據證明實際開工日期，但有開工報告，則應認定開工報告中記載的開工日期為實際開工日期；

③ 若建設施工合同承包人無任何證據證明實際開工日期，亦無開工報告，則應以合同約定的開工日期為準。

2、建設施工合同竣工日期的認定

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規定認定方法：

① 雙方確認的日期為竣工日期；

② 建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（注意是經蓋章的驗收報告的時間，不是竣工驗收備案日期，因為竣工驗收備案是由建設單位來報送）；

③ 建設施工合同承包人提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

④ 未經過竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

（二）幾種影響建設施工合同工期的因素

1、建設施工合同施工許可證：

① 如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開工日期；

② 但如未取得且已經施工，則一般以施工開始日為開工日期。

2、建設施工合同關于拖欠工程款的問題：

拖欠工程款且導致停工或緩慢施工，則建設施工合同工期可以順延，但需要證明延誤的天數及拖欠工程款與延誤天數之因果關系。

3、建設施工合同設計變更： ① 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

4、建設施工合同圖紙延誤：

① 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

5、建設施工合同關于增加工程量：

① 設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

6、建設施工合同關于質量鑒定：

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

① 鑒定合格，順延工期；

② 鑒定不合格，視情況而定。

7、建設施工合同建設單位的其他原因：

如：指定的代表未按照約定提供指令、批準，致使施工不能正常進行；建設單位未按照建設施工合同約定時間和要求提供原材料、設備、場地等；隱蔽工程在隱蔽前，施工企業發出檢查通知，建設單位未及時檢查等。

① 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

8、一周內，非施工單位原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時。

9、發生不可抗力事件：

無法預見、不可避免并不能克服，一旦發生，要積極采取措施，阻止和預防擴大損失，要及時按照建設施工合同約定的程序和時限報告。

三、關于建設施工合同工程簽證與索賠

1、建設施工合同工程簽證

① 可以直接作為結算憑據。如進行建設施工合同審價，審價部門對簽證不作另行審查；如引起訴訟，該訴訟的性質屬于權屬確定的返還之訴。

② 是施工過程中的例行工作，一般不依賴于其它證據。是雙方對施工實際變化的相互確認，只要簽字即視為認可，不必對具體的調整內容再行審查。

2、建設施工合同工程索賠程序

《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）有關索賠的程序為：發包人未按照建設施工合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失，承包人可以按照以下規定索賠：

① 有正當索賠理由，且有有關證據；

② 索賠事件發生后28（14）天內，向建設施工合同發包人提出索賠意向通知（注意工期索賠的具體天數及其理由（施工關鍵線路和程序）；

③ 發出索賠意向通知后28（14）天內，向工程師提出延長工期和（或）補償經濟損失的索賠報告及有關資料；

④ 建設施工合同發包人在接到索賠通知后28（14）天內給予批準，或要求承包人進一步補充證據和理由，發包人在28日內未予答復，視為批準索賠。

若索賠事件持續發生，建設施工合同施工單位應持續索賠；索賠事件消失后，應綜合進行索賠。

四、關于建設施工合同項目章和公章的風險

1、內部公章管理、使用規范化

公章的印文要備案，適用要規范。項目章的使用相對風險更大，項目章的印文沒有備案，一旦讓法院看到你的項目章管理混亂，也就是不具備“排他性”，則不具備鑒定的意義。如果鑒定不具備參考價值，如果還有其他證據鏈印證，很可能被判決承擔責任。如果管理規范，具備排他性，如果公章鑒定下來確認不是公司備案的公章印文，那這個案件其他的證據鏈尚不足以讓法庭采用高度蓋然性的原則判決公司承擔責任。

2、建立嚴格的印章使用制度

特別是項目章的使用和管理方面，更需要注意，需要規范使用范圍、使用權限和失效時間。因為項目章不用的工商備案，公司承擔的風險更大。所以，內部要加強管理，明確權限和范圍、對使用情況進行登記。

五、建設施工合同業主拖欠工程款時，建設工程價款的優先權問題

1、權利行使主體

① 建設工程價款優先受償權的權利主體僅指建設施工合同的承包人，不包括建設工程勘察、設計合同的承包人；

② 根據合同相對性原理，只有建設施工合同總承包人享有建設工程價款優先受償權，分包人不能主張該優先權；

③ 裝飾裝修合同的承包人是否具有工程優先受償權？只能在建筑物因裝飾裝修而增加價值的范圍內優先受償，同時發包人必須是該建筑物的所有人。

2、受償范圍

享有優先受償權的工程款應當包括建設施工合同承包人為建設工程支付的勞務報酬、材料款等實際支出的費用，但對于承包人依建設施工合同向發包人主張的損害賠償（賠償金、違約金等）則不應包括在內。《合同法》第286條規定享有優先受償權的是“建設工程價款”，而按照一般人的通常理解，損害賠償金并不屬于“價款”之列。

3、關于起算時間

① 建設工程正常竣工情況下：建設工程竣工之日為建設施工合同竣工之日；

② 建設工程無法正常竣工情況下：建設施工合同約定的竣工之日。

此時承包人可以與發包人協商以“爛尾”工程折價，或者達成延期付款和竣工的合意，以便繼續履行變更后的建設施工合同。如果承、發包雙方不愿協商或協商不成，承包人可以在工程約定的竣工之日起六個月內行使優先受償權，但建設施工合同承包人優先受償權的實現，有待于建設項目的接盤、轉讓或重新啟動。當出現“爛尾”樓整體拍賣時，建設施工合同承包人應從拍賣所得財產中優先受償，當有新的開發商接盤“爛尾”工程時，接盤人在向承包人支付原發包人拖欠的工程價款后方可受讓項目。

【特別注意！】：

A、如果承、發包雙方在建設施工合同中約定，除按進度支付部分工程款外，余款于工程竣工六個月后支付，這種約定就有可能造成承包人難以及時行使優先受償權。因此，在建設施工合同簽約時，就應注意這個付款時間問題。

B、在結算過程中延誤優先權的行使，導致因優先權的喪失而無法獲得清償或全部清償。因此，我們要注意，一旦6個月的時間即到，而工程價款尚未確定的話，我們就要考慮建建設施工合同發包人有沒有承擔責任的能力，如果沒有的話，就要及時提起訴訟，要求行使工程優先受償權。

4、權利行使方式

《合同法》第286條規定，建設工程價款優先受償權的行使方式有二種：一是與建設施工合同發包人協議將該工程折價，二是申請人民法院將該工程依法拍賣。

具體的行使程序：催告——協議折價或申請拍賣（訴訟）

① 催告：有約定的應從建設施工合同的約定，沒有約定的，一般將催告的“合理期限”確定為兩個月以上；

② 協議折價:并非必經程序；

③ 申請拍賣：大多數都是發生在審理程序中，目前法院審判實際的做法是建設施工合同承包人向人民法院起訴，獲得生效判決或者調解書后，向人民法院申請執行。當然建設施工合同承包人也可以仲裁書為依據申請人民法院強制執行。

5、不予支持工程優先受償權的情形：

① 建設施工合同中的建設工程的所有權已經轉移或已被法院生效法律文書確定轉移的；

② 建設施工合同中的建設工程已經出售給交納了全部或者大部份購房款的消費者的；

工程優先受償權是優先于所涉工程上的抵押權和其他一般債權，卻不能優先于物權和具有物權期待權的購房人的權利行使。

對于已經支付了全部或大部分購房款的買房人所購買的房屋，雖然該房屋尚未辦理過戶手續，但是為滿足人民基本生活的需要，為維護交易安全和社會的穩定性，法律規定建設施工合同施工人的工程優先受償權并不涉及該以出售的房屋。當然只有以生活消費為目的購買住宅的購房人才是消費者，對于以投資為目的的購房人，并不是消費者，他所購買的商鋪、寫字樓是不能對抗建設施工合同施工人的工程優先受償權的。

③ 標的物為不宜折價、拍賣的學校、醫院、政府機關辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的；

④ 建設施工合同承包人放棄優先權承諾有效。

綜上，在施工過程中，現場項目經理部需要就工期、質量標準、付款方式、結算方式、違約條款、工程簽證等重要條款與建設施工合同發包人達成補充協議、會議紀要或者應發包人要求出具書面承諾函時，應嚴格按照建設施工合同承包人內部的建設施工合同評審程序進行合同審核，及時將有關函件在簽字蓋章前送交承包人總部各部門進行審查，并報承包人高層領導同意，從而最大限度避免公司經營風險。

《關于在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定（試行）》（建設部建市〔2004〕137號）

第一章 總 則 編輯

各省、自治區建設廳，直轄市建委及有關部門，計劃單列市建委（建設局），新疆生產建設兵團建設局，解放軍總后營房部：

《關于在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定（試行）》建市[2004]137號 已征得有關部門原則同意，現印發給你們，請結合實際貫徹落實。

中華人民共和國建設部 二○○四年八月六日

第一條 為進一步規范建筑市場主體行為，降低工程風險，保障從事建設工程活動各方的合法權益和維護社會穩定，根據《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招投標法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》及有關法律法規，制定本規定。

第二條 工程建設合同造價在1000萬元以上的房地產開發項目（包括新建、改建、擴建的項目），適用本規定。其他建設項目可參照本規定執行。

第三條 本規定所稱工程建設合同擔保，是指在工程建設活動中，根據法律法規規定或合同約定，由擔保人向債權人提供的，保證債務人不履行債務時，由擔保人代為履行或承擔責任的法律行為。本規定所稱擔保的有效期，是指債權人要求擔保人承擔擔保責任的權利存續期間。在有效期內，債權人有權要求擔保人承擔擔保責任。有效期屆滿，債權人要求擔保人承擔擔保責任的實體權利消滅，擔保人免除擔保責任。

第四條 保證人提供的保證方式為一般保證或連帶責任保證。

第五條 本規定所稱擔保分為投標擔保、業主工程款支付擔保、承包商履約擔保和承包商付款擔保。投標擔保可采用投標保證金或保證的方式。業主工程款支付擔保，承包商履約擔保和承包商支付擔保應采用保證的方式。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

第六條 工程建設合同擔保的保證人應是中華人民共和國境內注冊的有資格的銀行業金融機構、專業擔保公司。

本規定所稱專業擔保公司，是指以擔保為主要經營范圍和主要經營業務，依法登記注冊的擔保機構。第七條 依法設立的專業擔保公司可以承擔工程建設合同擔保。但是，專業擔保公司擔保余額的總額不得超過凈資產的10倍；單筆擔保金額不得超過該擔保公司凈資產的50%。不符合該條件的，可以與其他擔保公司共同提供擔保。

第八條 工程建設合同擔保的擔保費用可計入工程造價。

第九條 國務院建設行政主管部門負責對工程建設合同擔保工作實行統一監督管理，縣級以上地方人民政府建設行政主管部門負責對本行政區域內的工程建設合同擔保進行監督管理。第十條 各級建設行政主管部門將業主（房地產開發商）、承包商違反本辦法的行為記入房地產信息管理系統、建筑市場監督管理系統等不良行為記錄及信用評估系統。2第二章 業主工程款支付擔保 編輯

第十一條 業主工程款支付擔保，是指為保證業主履行工程合同約定的工程款支付義務，由擔保人為業主向承包商提供的，保證業主支付工程款的擔保。

業主在簽訂工程建設合同的同時，應當向承包商提交業主工程款支付擔保。未提交業主工程款支付擔保的建設工程，視作建設資金未落實。

第十二條 業主工程款支付擔保可以采用銀行保函、專業擔保公司的保證。業主支付擔保的擔保金額應當與承包商履約擔保的擔保金額相等。

第十三條 業主工程款支付擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為業主根據合同的約定完成了除工程質量保修金以外的全部工程結算款項支付之日起30天至180天。

第十四條 對于工程建設合同額超過1億元人民幣以上的工程，業主工程款支付擔保可以按工程合同確定的付款周期實行分段滾動擔保，但每段的擔保金額為該段工程合同額的10-15%。

第十五條 業主工程款支付擔保采用分段滾動擔保的，在業主、項目監理工程師或造價工程師對分段工程進度簽字確認或結算，業主支付相應的工程款后，當期業主工程款支付擔保解除，并自動進入下一階段工程的擔保。

第十六條 業主工程款支付擔保與工程建設合同應當由業主一并送建設行政主管部門備案。3第三章 投標擔保 編輯

第十七條 投標擔保是指由擔保人為投標人向招標人提供的，保證投標人按照招標文件的規定參加招標活動的擔保。投標人在投標有效期內撤回投標文件，或中標后不簽署工程建設合同的，由擔保人按照約定履行擔保責任。

第十八條 投標擔保可采用銀行保函、專業擔保公司的保證，或定金（保證金）擔保方式，具體方式由招標人在招標文件中規定。

第十九條 投標擔保的擔保金額一般不超過投標總價的2%，最高不得超過80萬元人民幣。

第二十條 投標人采用保證金擔保方式的，招標人與中標人簽訂合同后5個工作日內，應當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。

第二十一條 投標擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為投標有效期后的30天至180天。

第二十二條 除不可抗力外，中標人在截標后的投標有效期內撤回投標文件，或者中標后在規定的時間內不與招標人簽訂承包合同的，招標人有權對該投標人所交付的保證金不予返還；或由保證人按照下列方式之一，履行保證責任：

（一）代承包商向招標人支付投標保證金，支付金額不超過雙方約定的最高保證金額；

（二）招標人依法選擇次低標價中標，保證人向招標人支付中標價與次低標價之間的差額，支付金額不超過雙方約定的最高保證金額；

（三）招標人依法重新招標，保證人向招標人支付重新招標的費用，支付金額不超過雙方約定的最高保證金額。

4第四章 承包商履約擔保 編輯

第二十三條 承包商履約擔保，是指由保證人為承包商向業主提供的，保證承包商履行工程建設合同約定義務的擔保。

第二十四條 承包商履約擔保的擔保金額不得低于工程建設合同價格（中標價格）的10%。采用經評審的最低投標價法中標的招標工程，擔保金額不得低于工程合同價格的15%。

第二十五條 承包商履約擔保的方式可采用銀行保函、專業擔保公司的保證。具體方式由招標人在招標文件中作出規定或者在工程建設合同中約定。

第二十六條 承包商履約擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為工程建設合同約定的工程竣工驗收合格之日后30天至180天。

第二十七條 承包商由于非業主的原因而不履行工程建設合同約定的義務時，由保證人按照下列方式之一，履行保證責任：

（一）向承包商提供資金、設備或者技術援助，使其能繼續履行合同義務；

（二）直接接管該項工程或者另覓經業主同意的有資質的其他承包商，繼續履行合同義務，業主仍按原合同約定支付工程款，超出原合同部分的，由保證人在保證額度內代為支付；

（三）按照合同約定，在擔保額度范圍內，向業主支付賠償金。

第二十八條 業主向保證人提出索賠之前，應當書面通知承包商，說明其違約情況并提供項目總監理工程師及其監理單位對承包商違約的書面確認書。如果業主索賠的理由是因建筑工程質量問題，業主還需同時提供建筑工程質量檢測機構出具的檢測報告。

第二十九條 同一銀行分支行或專業擔保公司不得為同一工程建設合同提供業主工程款支付擔保和承包商履約擔保。

5第五章 承包商付款擔保 編輯

第三十條 承包商付款擔保，是指擔保人為承包商向分包商、材料設備供應商、建設工人提供的，保證承包商履行工程建設合同的約定向分包商、材料設備供應商、建設工人支付各項費用和價款，以及工資等款項的擔保。

第三十一條 承包商付款擔保可以采用銀行保函、專業擔保公司的保證。

第三十二條 承包商付款擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為自各項相關工程建設分包合同（主合同）約定的付款截止日之后的30天至180天。

第三十三條 承包商不能按照合同約定及時支付分包商、材料設備供應商、工人工資等各項費用和價款的，由擔保人按照擔保函或保證合同的約定承擔擔保責任。

第二篇：審查起草合同注意事項

審查、起草合同注意事項

律師在著手起草或審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發房地產合同處理，結果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業相互借貸合同，確要搞成一份合作經營合同。

只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質及合同的準確名稱；只有明確合同的目的，律師才能“規劃”合同雙方的權利和義務及違約責任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。應注意合同的有效性

保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規定和我國《合同法》第五十二條的規定。判斷合同有效還是無效，除了上述規定外，還要注意一些特別法的相應規定。只要不違背我國法律法規強制性和禁止性規定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時，應特別注意相關法律、法規和司法解釋當中強制性和禁止性規定。關于合同有效性問題，事實上包括三個方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內容、合同形式及程序是否合法。合同個別條款無效并不導致整個合同無效，整個合同無效并不導致合同約定的仲裁條款無效。當合同個別條款無效時，律師只需修改該個別條款；當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

應注意合同的平衡性

所謂合同的平衡性是指合同一方權利與義務要相對平衡，合同雙方權利與義務要相對平衡。沒有只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相應的義務，權利與義務必須“匹配”，不應出現有權利主題而沒有義務主體、或有義務主體而沒有權利主體的情形，一方當事人的權利內容應與另一方當事人的義務相對應。過分強調一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”！雖然律師是受合同一方委托，律師當然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對不是一個好律師！有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“發現”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。最終，導致當事人的合同目的不能實現。吃虧的，還是你的當事人，甚至是你本人。“機關算盡反誤了卿卿性命”，教訓不可不吸！

應注意合同的可操作性

實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現在：對合同各方權利的規定過于抽象原則，對合同各方的義務規定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規定但沒有違約責任條款或對此規定不清，合同雖規定了損失賠償但沒有計算依據，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。“實現合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現利益均衡的具體保證”，尤其像建設工程合同、合作開發房地產合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。關于合同可操作性問題，西方發達國家律師的經驗值得我們借鑒。君不見，在美國甚至我國港澳臺地區，一份“簡單”的個人房屋租賃合同，可能長達十幾頁，各方權利義務規定得清清楚楚，違約責任非常詳盡，對可能產生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執行過程中不容易產生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的事先“規劃”和“設計”，這種規劃和設計既包括對立約各方“角色”的規劃和設計，也包括對交易程序的“規劃”和“設計”，還包括立約各方如果在履行過程中產生爭議不能達成共識一旦“訴諸法律”的“規劃”和“設計”。工程建設，如果規劃不當，設計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規則，沒有詳細的規則，何談游戲？

應注意合同結構的合理性

合同結構是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部

分組成，即首部、內容、結尾。首部一般包括標題、合同編號、雙方當事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等；內容一般包括簽訂合同的依據和目的（常見的鑒于條款）、標的物、數量和質量、價款或酬金、履行方式、地點和期限、違約責任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、權利放棄、權利轉讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協議（常見的取代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數及保存、附件等；合同結尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權代表簽字、簽約時間、簽約地點等。

實踐中，嚴格按上述順序排列的合同并不多見，對一般條款或通用條款如不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。合同內容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個人習慣、經驗和對合同所涉事項的精湛理解乃至律師的心境和態度。

合同各方的權利和義務無疑是合同內容重中之重，筆者的經驗是以各方權利和義務為中心編排合同其它內容，通常做法是：在對合同標的物、數量和質量、價款或酬金、履行方式、地點和期限等合同必備條款進行敘述后，采取專章的形式對各方權利與義務進行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責任條款及爭議解決方式，其他條款統統放在合同后半段或以“一般規定”作單章敘述。這樣做有三個好處，一是能抓住重點，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協調。

追求合同結構合理性就是要讓合同整體框架協調、各條款功能互補，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。應注意合同體例的適用性

合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內容排列形式。有的合同方方面面的內容都要涉及，有的合同力求簡要；有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項”，有的合同只有“條”、“款”、“項”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。

由上可知，一份好的合同應該是：目的正當，內容、形式和程序有效，各方

權利與義務關系均衡，具有可操作性，并且結構合理，體例適應，此乃律師追求的目標。

第三篇：簽訂建設工程合同注意事項

簽訂建設工程合同注意事項

合同作為維護施工企業自身權益的法律依據，合同管理的健全與否，直接影響到施工企業的經濟效益與社會效益。為使顧問單位的經營活動健康有序進行,結合本人在辦案過程中一些經驗體會,撰寫本文,供顧問單位領導參考。

一、合同的主體

1、發包方。發包方主要應了解兩方面內容：①主體資格，發包方一般為房地產開發企業或建筑企業，其相關資質信息均可登陸北京市建設委員會網站查詢。還有就是建設相關手續是否齊全，例：建設用地是否已經批準？是否列入投資計劃？規劃、設計是否得到批準？是否進行了招標等。②履約能力。發包方的實力、已完成的工程、市場信譽度等。

需要注意的是，發包方分支機構（項目部、未領取營業執照的分公司）不能對外簽訂合同，如前期是與這些分支機構接洽，在簽訂正式合同時應要求法人單位蓋章。

2、承包方（顧問單位）。建筑市場有嚴格的準入門檻，具備一定的資質才能在其范圍內承攬工程，因此會有一些個人或建筑企業要求借用顧問單位的資質承攬工程，給予顧問電位一定數額的管理費。但這些個人或建筑企業往往不具備承攬工程的能力（人員、設備、技術條件等方面），一旦工程出現質量問題或其他糾紛，根據法律規定，出借資質的一方要承擔連帶責任，所以說是得不償失的。

二、合同價款

1、招標工程的合同價款由發包人、承包人依據中標通知書中的中標價格在協議書內約定。非招標工程合同價款由發包人、承包人依據工程預算在協議書內約定。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據。”根據上述規定，顧問單位不能輕信發包人私下的各種承諾，避免簽訂不受法律保護的“陰合同”。

2、合同價款是雙方共同約定的條款，是承包方的利益所在，價款數額及付款日期應當明確具體。暫定價、暫估價、概算價、都不能作為合同價款，約而不定的造價不能作為合同價款。在司法實踐中，如果明確了合同價款，最終沒有結算即可按合同價款判決發包方給付；若合同價款不明確，最終沒有結算則必須由法院或仲裁機構委托造價部門對工程進行造價鑒定才能確定工程款，從而增加審判時間和費用。

三、合同價款及調整條款應注意：

1、采用固定價格應注意明確包死價的種類。如：總價包死、單價包死，還是部分總價包死，以免履約過程中發生爭議。

2、采用固定價格必須把風險范圍約定清楚。

3、應當把風險費用的計算方法約定清楚。雙方應約定一個百分比系數，也可采用絕對值法。

四、工期條款

考慮到實踐中工期拖延往往成為發包方克扣工程款及要求承包方支付違約金的重要理由，顧問單位在簽訂施工合同時應明確凡非因承包人因素造成的工期拖延（包括人為因素、技術因素、材料和設備因素、氣候因素、環境因素等）均應順延工期，同時發包方還應給予一定的費用補償。當合同實際履行中工期拖延的因素發生時，顧問單位應及時做好現場記錄并要求發包方（現場代表）予以書面確認。

五、簽訂施工合同中應注明發包人現場負責人（工程師、現場代表）姓名，在履行合同中產生的各種書面材料（設計變更文件、洽談記錄、會議紀要、結算書、補充協議、簽證等）如無法要求發包方蓋章的情況下均須要求合同中約定的發包方現場負責人簽名確認。司法實踐中，如果上述書面文件沒有發包方蓋章、簽署人又沒有體現在合同中很容易引起扯皮，發包方可能會以我公司沒這個人、或沒有公司授權等理由抗辯，借此來逃避責任。

六、違約條款

違約金與賠償金應明確約定具體數額和具體計算方法，要越具體越好，具有可操作性，以防止事后產生爭議。

第四篇：起草合同

如何起草合同？

一、怎樣起草合同、怎么起草合同

1、合同的主要形式與種類

甲乙雙方當事人訂立合同主要使用書面形式

合同的主要種類有：買賣合同、供電、水、氣、熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設工程合同、運輸合同、技術合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀合同、居間合同。

2、合同標題

起草合同首先要對合同的性質進行確認或歸類，也就是合同的標題即合同的名稱，需要寫明合同的性質，有的標題中還需要寫明標的物等。

3、雙方當事人的名稱或者姓名和住所

書寫簽訂合同雙方當事人的名稱，應當按營業執照上核準的名稱寫，要寫全稱，不能寫簡稱，更不能寫別人不了解的代稱、代號。

當事人的名稱也不能簡稱甲方和乙方。另外要注明委托代理人、住所（自然人的戶口所在地、經濟組織的主要辦事機構或主要經營場地）、電話、傳真、銀行賬號等。

4、合同的主要條款

標的、數量、質量

價款或酬金、履行期限

地點和方式、違約責任

風險、解決爭議方法

5、合同其他條款

合同的類別不同，合同的性質自然也就不同。

6、尾部

合同的尾部一般包括：雙方當事人簽章；簽訂合同的日期；如果需要雙方主管部門證明或需要公證、簽證的，要由有關單位寫明意見，并加蓋公章；合同的正、副本份數及合同的有效期限。

二、如何起草合同

1、合同起草的9個步驟

寫作目標和合同相對人

實體審查和程序問題

確定合同體例和重點

選擇范本和模板

復核前三步

制作合同首部合同正文寫作

合同尾部

完稿后的工作

第五篇：合同起草通用格式

合同起草通用格式

甲方：姓名、住址、身份證號（如為自然人）；名稱、住所、組織機構代碼（如為組織）； 乙方：同上；

（合同內容）

一、鑒于……情形；考慮到……關系；認識到……（后果），雙方各方經友好協商，達成如下協議（鑒于條款，可選，注明雙方合作的背景）；

二、本合同的成立（生效）基于如下前提：……本合同系在……前提下訂立，并以此為合同成立的前提（前提條款，可選，注明合同成立或生效的前提）

二、雙方合同各方（完全）明白……的含義，認識到……風險；×方聲明：……×方（完全）認識到；（聲明條款，可選，表明合同各方對合同行為含義、風險內容的完全認知。在涉及復雜的法律、技術問題或者高風險行為時常用）；

三、×方保證……（保證條款，可選，表明合同一方或多方對某些與合同有關事項的保證。這些保證往往是有關資質、履約能力、材料提供等確保順暢履約的保證）；

四、×方不保證……，（在法律允許的最大范圍內）不承擔……責任后果；不免除×方的…義務；并在……范圍內保留……的權利（免責條款和留權條款，可選，服務合同常用）；

五、本合同所用下列詞語，除非另有明確說明，系指如下含義：（定義條款，可選，用于明確某些特定詞語的特定含義，避免爭議。）

六、甲方應當于×年×月×日（之前）×年×月×日至×年×月×日將…×至×（合同具體內容，必備，合同的核心部分）；

七、如果甲方未能……，乙方將……可以（要求）……獲得……權利；甲方將不能……喪失……權利當向乙方支付……違約金（違約條款，必備，明確違約的后果）；

八、如/如有……情形，×方有權解除合同（解除條款，可選，明確一方或雙方的合同解除權）；

九、本合同簽訂于合同訂于訂于……（合同簽訂地）；適用×國（地區）法律，對于本合同如有爭議不能協商解決的，由×法院管轄適用×國（地區）法律，對于本合同如有爭議不能協商解決的，合同各方彼此同意提交×仲裁委員會（仲裁院）仲裁解決（法律適用、爭議解決，可選，明確合同適用的法律、爭端解決地點和方式）；

十、本合同一式×份，各文本同一作準以×文文本為準本合同由×文、×文寫成，各文本同一作準，遇有解釋差異時，應以善意解釋之；對同一文本有多種解釋時，應以各文本相同之含義解釋；仍然不能獲得唯一解釋時，以×文解釋為準（合同不同文本的解釋，可選，用以明確合同文本內容不同時的解釋原則，適用于多文本、多語言合同）；（簽字頁）

甲方：乙方：

法定代表人：法定代表人：