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第一篇：關注礦業權抵押擔保的法律風險

關注礦業權抵押擔保的法律風險

隨著《物權法》等法律法規對礦業權的明確，目前，礦業權抵押貸款已經成為商業銀行一項重要的信貸業務，而且由于礦業權的一些特性使得許多人認為礦業權抵押擔保貸款風險較小。為加強礦業權抵押備案管理，2010年1月甘肅省國土資源廳印發了《甘肅省國土資源廳礦業。權抵押備案管理暫行辦法》，其中一些條款對探礦權、采礦權抵押做了具體、明確的規定，有些規定甚至存在與上位法沖突的嫌疑，商業銀行有必要進一步關注礦業權抵押貸款的法律風險。

有關礦業權抵押法律法規

(一)礦業權法律法規體系。1986年頒布實施《中華人民共和國礦產資源法》，初步建立了我國礦業權制度；1996年八屆人大常委會通過《關于修改<中華人民共和國礦產資源法>的決定》，確定了礦業權“有償取得，依法轉讓”的基本法律制度；1998年國務院發布《礦產資源勘察區塊登記管理辦法》、《礦產資源開采登記管理辦法》和《探礦權采礦權轉讓管理辦法》等三個配套法規，與《礦產資源》共同搭建了我國現行礦業權法律制度的大框架；2000年國土資源部發布《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》，規定礦業權可以用于抵押，確立了礦業權市場建立和礦業權流轉的運行準則；2007年頒布實施的《物權法》規定“依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利受法律保護”，明確了礦業權的用益物權屬性。這些法律法規構成了我國現行礦業權法律法規基本體系。

(二)有關礦業權抵押的法律規定。《礦產資源法》規定“經依法批準，可以將探礦權轉讓他人”，“經依法批準可以將采礦權轉讓給他人采礦”。“禁止將探礦權、采礦權倒賣牟利”。《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》規定“礦業權人可以依照本規定出租、抵押礦業權。”“礦業權的出租、抵押，按照礦業權轉讓的條件和程序進行管理，由原發證機關審查批準。”《物權法》規定“依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利受法律保護”。《甘肅省國土資源廳礦業權抵押備案管理暫行辦法》規定“探礦權原則上：不予抵押備案登記”，“采礦權人不得為第二人提供貸款抵押”，“抵押采礦權應具備按照國家有關規定全額繳納了采礦權使用費、采礦權價款、礦產資源補償費和資源稅的條件。國有礦山企業、地勘單位在申請抵押采礦權前，應征得上級主管部門的同意”，“采礦權抵押期限必須在采礦許可證有效期內，抵押期原則上不超過一年。在抵押期間，采礦權抵押人不得申請轉讓或重復抵押。”

礦業權抵押擔保法律風險及操作建議

(一)探礦權抵押風險。甘肅省國土資源廳的暫行辦法規定探礦權原則上不予抵押備案登記，基本否定了探礦權的抵押。雖然根據上位法優于下位法，后法優于前法，特別法優于一般法的法律適用規則，該條規定涉嫌與上位法存在沖突，但從有利于商業銀行業務經營的角度分析，由于探礦權僅僅是發現權，探礦權擁有者不能進行商業性開采，需要通過一定法律程序取得采礦權后才能開采。探礦權不確定較大，抵押價值難以準確評估，風險較大，所以商業銀行在業務經營中原則上應不予接受探礦權抵押擔保。

(二)采礦權抵押風險。商業銀行在辦理采礦權抵押業務時要特別注意采礦權人與抵押人是否為同一人，采礦許可證的有效期，投入采礦生產是否滿一年，采礦權權屬是否明確，采礦權是否出租，是否全額繳納了相關稅費，國有礦山企業是否有上級主管部門的同意材料等風險點。

(三)礦業權主體資格存在嚴格的資質限制，增大了商業銀行實現抵押權的難度和可能性。礦藏的開采門檻較高，需要一定技術、設備、人員資質等條件，因此，礦業權主體必須具備一定的資質條件。礦業權受讓人是否具備這些資質條件，必須通過地質礦產主管部門對申請人進行審查認可。商業銀行作為抵押權人是不具備采礦權受讓人的資質條件的，所以實現礦業權抵押則不能適用折價方式。只能在申請實現抵押權時，委托法院或者其他拍賣單位對采礦權進行處置，轉讓給符合國家規定的資質條件的主體后，從處置的采礦權所得中依法受償。如果沒有符合條件的受讓人，銀行將無法實現礦業權的價值，從而難以實現抵押權。

(四)礦業權抵押登記規定不明確。《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》規定“探礦權、采礦權為財產權，統稱為礦業權，適用于不動產法律法規的調整原則。”根據《物權法》規定不動產抵押主要采用登記要件主義，即抵押權自登記時設立。但《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》規定“礦業權的出租、抵押，按照礦業權轉讓的條件和程序進行管理，由原發證機關審查批準”，“礦業權設定抵押時，礦業權人應持抵押合同和礦業權許可證到原發證機關辦理備案手續”。由此可見，礦業權抵押并未嚴格遵循登記要件主義，其設定只需礦業權人持抵押合同和礦業權許可證到原發證機關辦理備案手續，對于備案的法律效力沒有做出規定。備案并不等同于登記。

(五)采礦權抵押期限問題。采礦權抵押貸款一般為固定資產貸款，期限至少在1年以上，多數甚至在5年以上，根據《礦產資源開采登記管理辦法》規定，大型以上的礦山，采礦權許可證有效期最長為30年，中型為20年；小型最長為10年。采礦許可證有效期滿，采礦權人還可以辦理延續登記手續。而《暫行辦法》中規定的“采礦權抵押期原則上不超過一年”顯然不能滿足商業銀行作為抵押權人的需求，那么商業銀行辦理抵押權登記只能進行連續登記，不僅增加了成本，而且極易造成抵押權落空。最高人民法院朕于適用《<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》“因登記部門的原因致使抵押物進行連續登記的，抵押物第一次登記的日期，視為抵押登記的日期，并依次確定抵押權的順序”、“當事人辦理抵押物登記手續時，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權人交付權利憑證的，可以認定債權人對該財產有優先受償權。但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。”

(六)被抵押的礦業權可能被注銷、吊銷，影響抵押權人權利的實現。采礦權注銷和吊銷是采礦權終止的形式。采礦許可證在有效期內被依法注銷和吊銷的，地質礦產主管部門應當在合理期限內通知抵押權人，抵押權人在接到通知后的合理期限內向地質礦產主管部門申請拍賣、變賣采礦權。依法批準后，按照抵押財產拍賣、變賣程序拍賣、變賣采礦權，所得價金除了應支付拍賣變賣等相關費用和開銷外，可提前償還債務人的債務，實現抵押權，或是依法向有關單位提存。但在實際操作中，一旦礦業權人的探礦證、采礦證被權力機關依法吊銷，抵押物不復存在，抵押權極易落空會導致銀行無法實現抵押權，因此銀行接受礦業權抵押后應密切關注礦業權人的經營行為，發現抵押人有違法違規行為可能被注銷、吊銷礦業權的，要果斷采取措施盡可能保全債權。

(七)采礦權抵押率的確定依據不明。抵押物確定主要考慮抵押物的適用性、變現能力、抵押物價值的變動趨勢。采礦權抵押率卻不好確定，一是采礦權抵押本身價值不易確定，無法準確計量，個別無法變現。采礦權價值要由具有礦業權人評估資質的機構對采礦權進行價值評估。二是采礦權具有流動性，采礦權隨著采礦的深入，抵押物的價值隨之遞減，無法準確界定。

礦業權抵押貸款研究

摘要：礦業權作為一種特殊物權，具有抵押擔保品的法律特性與財產權利特性，但由于礦業權價值不確定性、貸款各方信息不對稱及交易成本高等原因，導致礦業權抵押貸款的開展不能滿足礦業權投資者、商業銀行及各方的需要。文章通過采取建立礦業權信息披露體系、平衡貸款各方風險與收益的分配和建立風險補償定價機制等措施來促進礦業權抵押貸款健康發展。

關鍵詞：礦業權；抵押貸款；礦業權貸款體系；信息不對稱

一、礦業權貸款概述

（一）礦業權的概念

礦業權的概念在古羅馬法里就出現了，當時礦產資源被歸為物的范疇，并且羅馬法規定，礦產資源所有權屬于國家，但國家可以將有些礦產出租給貴族和私人去開采。在古羅馬時期的某些城市，很多自由人可以從國家或私人所有的礦產中租下某些礦坑，這些小礦主要向國家交納一定數量的產品，凡愿意的開采者，個人可以獲得開采出的礦產的一半，另一半要交給國家。西方礦業權的概念完善和發展的鼎盛時期是在20世紀60年代，那時隨著西方國家大多走向工業化，礦產資源的開發和利用也受到了前所未有的重視。

礦業權是比較復雜的概念。其實礦業權是一個權利束，是由一系列相關權利組合而成的。澳大利亞將礦產權分為三類，即探礦權，采礦權和評價權。日本礦業權制度以許可證制度為主，可分為鉆探權制度和采掘權制度，而且規定取得鉆探權的企業在探明勘探區確有礦產并適于開采時，享有所探礦床的采掘優先權。綜觀各國對礦業權的設定，可以分為：根本不分探礦權和采礦權，直接設定一個礦權；把探礦權分為排他性探礦權和非排他性探礦權，加上采礦權構成三個；還有的在兩類探礦權和采礦權的基礎上又加上一個礦產評議權，所以成為四分法。

我國規定，礦產資源屬于國家所有，礦業權是指礦產資源使用權；同時采用了兩分法即把礦業權分為探礦權和采礦權，因此，我國的礦業權亦即探礦權和采礦權的合稱。所謂探礦權，是指在依法取得的勘查許可證規定的范圍內，勘查礦產資源并優先取得作業區礦產資源采礦權的權利。取得勘查許可證的單位和個人稱為探礦權人。所謂采礦權，是指在依法取得的采礦許可證規定的范圍內，開采礦產資源和獲得所開采的礦產品的權利。取得采礦許可證的單位或個人稱為采礦權人。根據《礦產資源法》及其配套法規，礦業權經依法批準，可以轉讓他人。

（二）礦業權貸款概述

本文所指礦業權貸款指以礦業權作抵押的專門用于礦業權購買、開發投資的商業貸款。自從根據《礦產資源法》及配套法規設立礦業權以來，礦業權成為可以出讓和轉讓的財產權利。由于我國礦產資源屬于國家所有，礦業權投資者不能取得礦產資源所有權，但可以根據法律取得礦產資源使用權即礦業權。礦業權投資者要取得礦業權必須支付礦業權價款（出讓取得）或轉讓價款（轉讓取得）。由于我國礦業權作為一項財產權利設立時間較晚，而且礦產資源開發利用在礦業權設定改革前是無償取得的，礦業投資項目貸款中不含礦業權貸款。礦業權貸款不是礦業投資項目貸款，礦業投資項目貸款在我國早已存在，和其他項目投資貸款一樣，包含項目投資流動資金貸款和固定資產貸款。這種貸款的方向和比例受到國家的控制，在不同的經濟環境和情況下是貸款鼓勵與限制的行業是不同的，貸款的比例也不一樣。

礦業權作為一種物權，在《物權法》概括性規定基礎上由《礦產資源法》予以具體明確化，符合抵押品的法律規定和財產權利特性。礦業權是按法定程序取得，并在法定礦產資源主管部門登記，在批準的區域（礦區范圍）和有效期限內，勘探、開采被許可的礦產及其共生、伴生礦產的權利，是礦產資源國家所有權派生出的他物權。礦業權作為一種無形資產，不具有實物形態，屬于非貨幣性長期資產，盡管在創造經濟利益方面存在較大不確定性，但礦業權具有主體資格的特定性、依法流轉性、有償性和排他性等特點。主體資格的特定性指礦業權人要符合國家法規的嚴格限定，不是任何人都可以取得礦業權，成為礦業權人的。這也是礦業權成為具有權利歸屬清晰、權責分明、嚴格商品特性的基礎。依法流轉包括依法轉讓、出租、抵押等環節。主體一旦按法定嚴格程序取得礦業權，可以為礦業權人帶來使用、收益等權利。礦業權收益可以通過兩種方式實現：流轉及礦業權范圍內的礦產品的開采銷售。對于探礦權收益的實現主要靠流轉，或是礦業權人自身優先申請采礦權；對于采礦權可以流轉也可以開采礦產品來實現收益。一般來說，對于預查和普查探礦權來說，收益的不確定性較大，作為抵押品風險較大。對于詳查及以上探礦權和采礦權來說，收益確定性越來越強，對礦業權的價值判斷會較準確，作為抵押品是合適的。

二、礦業權貸款的必要性

（一）礦業權貸款是礦業權投資者的需求

我國是礦業資源大國，已探明礦產資源總量較大，約占世界的12％，僅次于美國和前蘇聯，居世界第3位。如果全部設定礦業權并收取礦業權價款，需要礦業權投資者數萬億的巨大資金投入。據統計，截至2008年底，包括沙、石、黏土在內，我國擁有10.6萬個采礦權，3.87萬個探礦權。我國的經濟發展，對礦業的需求日益增大，礦產的價值也水漲船高。根據國家和各省目前的實際規定，一般要求在出讓取得礦業權時一次性支付礦業權價款和礦產資源使用費，而礦業權價款和礦產資源使用費往往數額較大，礦業權投資者在未得到礦業權時，還沒有從礦業權的使用中獲得收益，一般難以籌集如此巨額資金。同時，隨著我國礦業市場體系的發展和完善，礦業權轉讓也越來越頻繁，更多的投資者對礦業投資感興趣，同時為了讓更多的在開發利用礦業資源上擁有高技術和高管理水平的投資者參與到礦業開發投資中來，礦業權投資者亟需專門的礦業權貸款。

（二）礦業權貸款是銀行參與礦業投資開發獲得高收益的需要

礦業權貸款是一種抵押投資貸款。其不同于非抵押信用貸款，也不同于消費貸款。消費貸款還款來源于消費者（貸款者）的收入，而不是消費品產生的收益；非抵押信用投資貸款最終還貸來源于貸款者投資收益或者其他收入。礦業權貸款的還貸本質上依賴于抵押品即礦業權的收益（現金流量）或者礦業權市場轉讓交易價值的實現，這種貸款的抵押品與還貸來源是同一的。如今的經濟還遠沒有發展到超越資源消耗性經濟的階段，隨著中國這個最大的發展中國家經濟的迅猛發展，包含礦產資源的各類資源消耗量越來越大，而礦產資源是不可再生的，近年來，稀缺的礦產資源就越來越昂貴。“誰擁有了資源誰就擁有了財富”，在最近十多年得到最好的證明。隨著商業銀行資金來源的多元化，對收益和風險的要求也會不同，礦業權貸款為商業銀行提供了獲得高收益的一種新途徑。

三、礦業權貸款開展困難的原因

（一）礦業權特殊的風險特征，導致礦業權價值的不確定性

礦業權作為一種無形資產，不具有實物形態，屬于非貨幣性長期資產，是為企業使用而非出售的資產，由于在以下方面具有特殊的風險特征，在創造經濟利益方面存在較大不確定性，從而導致礦業權價值的不確定性大。

根據礦業權開發階段不同，可以分為探礦權和采礦權。探礦權又可按勘查程度不同分為預查、普查、詳查和勘探探礦權。礦業權的價值來源于礦業權范圍內的礦產資源，在很大程度上依賴于對礦體的信息獲知情況，而對礦體的信息獲知情況又依賴于礦體的賦存情況。對礦體賦存情況的知曉程度有很大的不確定性。對礦產資源有關具體情況，如：儲量、品位、賦存狀態、礦石加工選冼性能等是隨著不同的勘查程度逐步加深了解的，從礦產資源方面來說，礦業權價值的風險是隨著勘查和開采程度不斷加深而變小的，但這種風險相對于其他財產或財產權利，始終存在并很可能要大一些的。礦業權必須與采礦機械、通風設備、提升運輸設備等其他資產相結合才能創造經濟利益。這些設備的技術先進程度，礦業權投資者的管理水平，投資者勘查和開采選冶方法，設備的使用效率等都將極大的影響礦業權的價值。

礦業權與其他資產組合所生產的礦產品價格受市場的影響也較大，也存在一定的不確定性，礦產品市場價格的變化，對礦業權的價值影響是巨大的。前幾年，一些煤、磷、鐵等礦的投資者獲得巨額利潤，主要得益于這些礦產品價格的暴漲。由于全球金融危機，從2008年下半年有色金屬等礦產品市場價格的大幅下降也是造成一些礦產資源類公司凈利下滑甚至虧損的主要原因。由于國際國內的各種因素，今后礦產品價格暴漲暴跌形勢只會越來越嚴峻。

礦業權是一種財產權利，是一種物權，是由政府創設的，由《礦產資源法》及相關法規規范。特別是各種有關礦業權的稅費制度對礦業權價值有非常大的影響。涉及到礦業權的稅費有：礦業權價款、資源稅、礦產資源使用費、礦產資源補償費、增值稅、城建稅、教育附加、安全生產費以及對生態環境的補償等稅費。即使其中某一種稅費制度改革，對礦業權價值的影響也是很大的。如資源稅的計稅依據，如果由現在的從量計征改為從價計征，很多礦種的礦業權價值將發生很大的變動。

（二）信息不對稱

礦業權貸款涉及多個相關方：政府國土資源部門及其他部門、礦業權人、礦業權投資者、礦業權勘查機構、礦權評估機構、礦產儲量評審機構、商業銀行、擔保機構、銀行監管部門等。礦業權貸款涉及的利益相關方多而且復雜，各個相關方之間都存在信息不對稱。在這里我們只分析下商業銀行與礦業權人和礦業權投資者的信息不對稱。

各種信息中，礦業權貸款中最重要的就是影響礦業權價值的信息。正如上述已經分析的，影響到礦業權價值的因素很多，除了各方都可以公開獲取的影響因素外，一些影響因素信息單獨掌握在各方手中，另外還有一些影響因素由各方自己判斷，這后兩種信息就是不對稱的。商業銀行在對礦業權范圍內礦產資源各種信息，如：儲量、可采儲量、礦產品質量、品位、賦存狀態、礦石加工選冼性能等了解較少，對探礦權各個勘查階段的勘查標準及規范和不同程度風險判斷力欠缺。商業銀行對礦業權人和礦業權投資者的礦業開發技術水平和管理能力缺乏信息優勢。商業銀行對礦業權人和礦業權投資者本身資本實力、信用能力等信息的了解處于劣勢。而礦業權人和礦業權投資者主要是缺乏對銀行貸款政策的了解；特別是缺乏對銀行對礦業權貸款政策的了解等。

（三）交易成本過高

交易標的——礦業權出讓（礦業權一級市場）取得要通過嚴格的法定程序，手續復雜、時間長、成本高；全國統一的礦業權二級市場還沒有形成，市場不規范，中介機構不健全，礦業權交易中礦業權標的的搜尋、主體搜尋、協商談判環節不規范，成本高；商業銀行與礦業權人信息整理、談判等環節成本高。

四、開展礦業權貸款的對策

（一）建立礦業權信息披露體系

形成信息不對稱的原因主要有：不同主體獲得信息成本不同；不同主體的專業優勢、行業背景優勢從而具有信息獲取優勢；不正當手段導致的信息不對稱；不公平競爭環境形成的信息不對稱等。

解決礦業權信息不對稱問題可以采取的辦法有：建立礦業權信息披露體系、降低礦業權信息披露成本和增強礦業權信息披露管制等。

（二）平衡礦業權貸款體系風險與收益分配

礦業權貸款體系至少包含以**系：礦業權價值評估體系、礦業權市場體系、礦業權設立出讓體系、銀行礦業權貸款體系（貸、評、審、批、監管）、貸款抵押登記制度、礦業權信息披露體系、重大安全，環境保護體系等。建立完整統一的礦業權貸款體系是開展正常礦業權貸款的基礎，也是目標。建立此體系的原則是：體系里各方成本、收益與風險相平衡的原則。目前已經有了礦業權價值評估、礦業權設立出讓、各省不完整的礦業權市場體系、以上市公司為個體的礦業權信息披露體系以及重大安全與環境保護體系等。但核心的銀行礦業權貸款體系（貸、評、抵押登記、審、批、監管）并沒有建立，而且以該體系為中心與其他體系進行對接整合也還是一項艱巨復雜的工作。

（三）礦業權貸款與礦業項目投資貸款相結合

礦業權貸款不是礦業投資項目貸款，但是礦業權貸款與礦業投資項目貸款在同一礦業權的項目下，償還貸款本息最終依賴的現金流量及風險是同一的，都依賴于同一的經濟利益產生方式，即礦業權價值實現的方式。礦業權必須與采礦機械、通風設備、提升運輸設備、井巷工程、房屋建筑物等其他資產相結合才能創造經濟利益。這些固定資產的經濟壽命除受到資產本身技術壽命影響外，還受到礦業權許可證有效期、實際生產利用年限的限制。因此礦業權貸款和礦業項目投資貸款在貸款期限上也有其內在相關性。商業銀行在申批礦業權投資者申請礦業權貸款時，要充分考慮礦業項目投資貸款情況：貸款本金、期限、利率、已還本息等信息。當然，在申批礦業項目投資貸款時也要考慮礦業權及其貸款的各種信息。

（四）商業銀行建立礦業權貸款風險補償定價機制

礦業權貸款開展要考慮礦業權的不同類型。根據取得礦業權方式的不同，可以分為出讓獲得礦業權和轉讓取得礦業權。根據礦業權開發階段不同，可以分為探礦權和采礦權。探礦權又可按開發程度不同分為預查、普查、詳查和勘探探礦權。不同類型的礦業權的風險與收益的不確定性是不同的，一般情況下，勘查程度越高，探礦權的風險越小，收益也越確定；采礦權的風險比探礦權風險又更小。一般預查、普查階段的探礦權探礦前景不明確或沒有探礦前景，經濟意義不明確或沒有經濟意義，建議不采用礦業權抵押貸款方法融資，而由投資者使用自有資金或吸收風險投資解決資金投入問題。對于勘查程度高的探礦權和采礦權，以風險補償定價原則，對礦業權貸款根據風險大小確定不同的定價。

商業銀行在開展具體的礦業權貸款業務時，可以開展普查以上階段的探礦權貸款或采礦權貸款，建議先開展采礦權貸款業務，待業務熟悉、培養一批精通礦業權貸款人才、建立正式程序后，再開展探礦權貸款業務。對不同風險程度的礦業權貸款在貸款比例、金額、利率、期限、抵押、還款方式及其他條件方面的條款應該不同；并且貸款流程方面也要設立不同的程序。

參考文獻：

1、中國人民銀行肇慶市中心支行課題組.林權抵押貸款制約因素與發展研究:基于交易成本理論視角[J].金融參考,2009(1).2、和訊網站.礦權進場交易進入倒計時[EB/OL].http://news.hexun.com/2009-08-08/120370603.html.（作者單位：廣東輕工職業技術學院）

第二篇：抵押擔保的特點以及抵押擔保法律的風險

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抵押擔保的特點以及抵押擔保法律的風險

在企業日常經營中，有些企業將自己的一項或多項資產去為其他企業的債務提供擔保，當被擔保企業不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。那么抵押擔保的含義及特點是什么以及抵押擔保法律的風險有哪些，本文將會為大家進行逐一介紹。

一、抵押擔保的含義

抵押擔保是指債務人或者第三人不轉移對某一特定物的占有，而將該財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

二、抵押擔保的特點

①抵押物是動產，也可以是不動產。這與質押不同，質押只能是動產。

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②抵押人可以是第三人，也可以是債務人自己。這與保證不同，在保證的那包

中，債務人自己不能作為擔保人。

③抵押人不專一抵押物的占有，抵押人可以繼續占有、使用抵押物。這也與質

押不同，質物必須轉移與質權人占有。

④抵押權的形式必須以債務人不履行債務為前提。

⑤抵押擔保已抵押人(債權人)行駛優先受償權而實現。優先受償全是抵押權的核心內容。

三、抵押擔保法律的風險

1、抵押物范圍限制的法律風險

抵押物可以是動產、不動產，也可以是不動產的用益物權，但是抵押

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物也是有一定的范圍限制的。《物權法》第180條規定了可以設定抵押的財產范圍，而《物權法》第184條則進一步明確了不得設定抵押的財產范圍，兩條分別從正反面規定了抵押物的范圍限制。

如果因為抵押物不符合法定范圍的規定而造成抵押合同無效，不僅僅可能給銀行方面帶來損失，對于借款人的企業來講，也可能會因為貸款抵押無效而蒙受巨大損失，比如時間成本的浪費，資信等級的降低。因此，在提供抵押擔保時，除非你是另懷目的的，一定要對抵押物的范圍進行嚴格審核，以防范法律風險的產生。

2、抵押手續不完備的法律風險

抵押手續不完備將直接影響融資目的的實現，甚至導致抵押合同不生效。抵押手續不完備在企業貸款抵押中的主要表現為以下幾種情形：

(1)未依法辦理審批手續。如果法律、法規要求必須經過批準才能抵押，未經批準，則抵押無效。如國務院制定的《全民所有制工業企業轉換經營機制條例》第15條規定的企業的關鍵設備、成套設備或重要建筑物。

(2)未依法辦理登記手續。抵押權是不轉移抵押物占有狀態的一種物權，因此，為了滿足公示公信的原則，物權法對于抵押權的生效作了

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明確的規定。一些特定抵押物的抵押權只有經過抵押登記方能生效。

比如，以建筑物和其他土地附著物;建設用地使用權;以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權或者正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。

(3)混淆登記和批準的區別。

(4)未經同意以共同共有的財產設定抵押。共有財產的抵押多見于夫妻共有財產和家庭共有財產。對以共同共有財產設定抵押的，應經其他共有人的同意，否則抵押無效。

3、抵押物不足值的法律風險

主要有兩種類型：

(1)超值抵押。是指抵押人的抵押物的價值低于其擔保的債權的價值。在設定抵押時，抵押物所擔保的債權不得超過抵押物的價值。

需要說明的是，超值抵押并不是無效，一句法律規定：抵押人所擔保的債權超出其抵押物價值的，超出的部分不具有優先受償的權力。債權人只能要求債務人以抵押物之外的財產清償債務。

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這個規定看起來貌似受損害的只可能是銀行而非企業，但是實際上不是這樣的。銀行之間可以協調聯動機制，將相關企業騙貸或者超值抵押的行為信息發布到業務聯網上，達到信息共享，防止和規避因信息欠缺造成管理上的漏洞及貸款損失的可能。這樣一來，有過“前科”的企業再想貸款就困難了。

(2)重復抵押。重復抵押是財產抵押后，該財產的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出余額部分。

企業重復抵押必須符合以下條件：

1、重復抵押的設定必須以抵押物價值扣除已有的抵押權所擔保的債權總額后，尚有余額為前提條件。

2、重復抵押所擔保的債權金額設定不得超出抵押物的余額部分，超出的部分不具有優先受償的效力。

通過以上介紹，大家應該基本明白什么是抵押擔保，抵押擔保法律有哪些風險，當我們要去辦理或接受對方抵押擔保的時候，我們也要注意風險，要明確抵押物是否符合規定，抵押物有沒有權屬糾紛等，充分維護自身的合法權益，更多相關問題您可以咨詢贏了網。

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第三篇：關于礦業權抵押的法律分析

我國的礦業權制度在1986年3月19日頒發的《中華人民共和國礦產資源法》第3條明確規定：開采礦產資源，必須依法申請，取得采礦權”。改革開放后，我國逐漸走向國家所有、分散開采利用模式，并確立了物權性質的礦業權，包括探礦權和采礦權兩種權利。1986年4月12日公布的《中華人民共和國民法通則》中第81條第2款規定“國家所有的礦藏，可以依法由全民所有制單位和集體所有制單位開采，也可以依法由公民采挖，國家保護合法的采礦權”，自此明確了我國采礦權的主體和其財產屬性。

一、有關礦業權的概念和內容

我國的礦業權是探礦權和采礦權的合稱。采礦權的概念在國務院公布的《中華人民共和國礦產資源法實施細則》（以下簡稱《實施細則》）第6條第2款中予以了界定：“采礦權，是指在依法取得的采礦許可證規定的范圍內，開采礦產資源和獲得所開采的礦產品的權利。取得采礦許可證的單位或者個人稱為采礦權人。”

探礦權的概念目前通說認為[1]，探礦權是指探礦權人在依法取得勘查許可證規定范圍內勘察礦產資源的權利。取得勘查許可證的單位或個人稱為探礦權人。探礦權人是礦產資源勘查的出資人，可以是企業、社會團體、事業單位。但礦產資源勘查必須是有地質勘查資質的單位。

二、礦業權的取得程序、流轉方式及抵押擔保應當注意問題的探討

（一）礦業權的取得程序

我國已確立了采礦權的有償取得制度[2]，其中最主要的取得方式就是申請登記方式。申請登記制度就是采礦人向登記管理機關提出申請，提交有關資料，經登記管理機關準予登記后依法繳納采礦權使用費等價款，辦理登記手續，領取采礦許可證。然而，值得注意的是，采礦權的取得并不意味著對礦區范圍內的土地也享有土地使用權。礦區既包含地下部分也包括地表。在法律上，采礦權的取得同時便獲得地下部分的占有使用權，但地表的占有使用權，即我們通常所說的土地使用權須另行取得。

（二）采礦權的流轉方式

采礦權的流轉主要表現為采礦權的轉讓、抵押、出租和承包等方式。

我國最初并無采礦權的流轉市場，1986年《礦產資源法》并未以物權的指導思想規范采礦權，對采礦權仍然實行由國家無償授予并不得流轉的制度，致使私營、外商等多種采礦主體出現后，國家對地質勘探工作的大量投入卻被各種形式的礦山企業無償占有，嚴重侵害了國家利益。隨著土地使用權有償出讓制度建立后，對于礦產資源利用的物權化和可流轉性提出了挑戰。修改后的《礦產資源法》第六條規定了探礦權、采

第四篇：淺議礦業權抵押評估的風險與防范

淺議礦業權抵押評估的風險與防范

張利紅吳宏

（湖北華誠會計師事務有限公司 435000）

摘要：礦業權抵押評估存在風險，風險主要來自抵押行為當事人、評估機構和評估人員、評估理論技術不完善、法律法規不健全、礦業權自身的特殊性，評估風險一旦產生將給社會各方面造成影響，因此務必要做好評估風險的防范工作，需要提高評估人員的業務能力，加強職業道德教育，健全內部控制制度，在執業過程中特別要遵循謹慎性原則，并盡快完善評估準則體系。

主題詞：礦業權抵押評估風險防范措施

礦業權抵押是指礦業權人依照有關法律作為債務人以其擁有的礦業權在不轉移占有的前提下，向債權人提供擔保的行為。根據《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》第56條“債權人要求抵押人提供抵押物價值的，抵押人應委托評估機構評估抵押物。”

礦業權抵押評估是為抵押行為當事人（債權人和債務人）提供礦業權價值的咨詢服務。由于礦業權抵押評估報告是用于礦業權人的融資、籌資活動中，其存在的風險是不言而喻的。

一、產生礦業權抵押評估風險的原因

評估風險是指由于評估價值區間與客觀價值的偏離，以及評估主體行為的失誤(非舞弊或違法行為)產生危害評估報告使用者利益及評估者承擔相應責任的可能性。風險主要來自以下幾個方面：

1、抵押行為當事人

抵押行為當事人為了自身的利益或者為了達到某些目的，授意評估機構按照他們的要求出具不實的報告，或者提供虛假資料，誤導評估人員，以獲得能夠滿足其目的的評估報告。

2、評估機構和評估人員

評估工作很大程度上依靠評估人員的主觀判斷，如果評估人員業務能力有限，選用評估方法不當，選取參數不合理，得出的評估結果就會失真，評估報告的敘述不完善或不完整也會在將來帶來麻煩；有些評估機構看重眼前利益，不執行評估規范和要求，無原則的滿足當事人的不合理要求，出具不實報告。

3、礦業權評估理論技術不完善

我國礦業權評估起步較晚，目前尚未形成一套完整的評估理論體系，評估準則還在陸續制訂，礦業權價值的內涵尚在論證當中，還沒有一個科學的定義，評估中需運用的一些指標參數如何取值還在研討中，抵押評估具體用哪種價值類型，評估界還是眾說紛紜，有的主張市場價值、有的主張清算價值，而歐洲評估界則提倡運用抵押貸款價值類型，即對抵押品評估，側重對抵押品價值下限的估計而非當時的市場價值。作為指導評估工作的評估理論研究的滯后不可避免地會帶來評估風險。

4、法律法規不健全

在對礦業權抵押的問題上，現行法律法規還不健全，甚至互相矛盾，這些也增加了抵押評估的風險。

目前，我國礦業權抵押實行的是備案制，《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》第五十七條規定：“礦業權設定抵押時，礦業權人應持抵押合同和礦業權許可證到原發證機關辦理備案手續。礦業權抵押解除后20日內，礦業權人應書面告知原發證機關。”而《中華人民共和國擔保法》第41條規定：“當事人以本法第42條規定的財產抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”而礦業權抵押，又不屬擔保法第42條規定的財產，依照《擔保法》第43條規定：“當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。”新的《物權法》關于抵押的規定，未涉及礦業權抵押何時生效。在礦業權抵押生效的問題上，國家相關法律法規規定不一致、不明確，而且在實際工作中，礦業權抵押備案并非強制性的，如果存在礦業權重復抵押的情況，評估機構將很難作出判斷。

新的《物權法》第190條規定：“訂立抵押合同前抵押財產已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。”而《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》第50條規定：“已出租的采礦權不得出售、合資、合作、上市和設定抵押”。對已出租的采礦權是否可以抵押，國家法律和部門規章相互矛盾。

對采礦權的抵押，各地區也有不同的規定，有的地區可以用采礦權單獨抵押，而有的地區采礦權不能單獨抵押，如《福建省礦產資源條例》規定：“采礦權抵押時，其礦區范圍內的采礦設施隨之抵押。”

5、礦業權自身的特殊性

礦業權包括探礦權和采礦權。探礦權只有勘查礦產資源的權利，探礦權投資風險性很高，特別是勘查程度低的探礦權，其勘查結果有很大的不確定性，并且，探礦權轉采礦權時，探礦權人未必是必然的采礦權人，根據我國的法律，探礦權人僅僅是有優先取得采礦權的權利，因此探礦權作為抵押品風險級高，目前金融機構基本不接受探礦權抵押；采礦權是開采礦產資源和獲得所開采的礦產品的權利，采礦權不同于土地使用權和房屋建筑物等不動產，不僅其價格處于動態變化，其資源儲量也處于動態變化中，而且礦產資源儲量很難準確計量。土地和房屋建筑物是有形的、直觀的，正常情況下是不變的，例如一套200平米的房屋或一塊100畝的土地，正常情況下，在經濟使用年限的幾十年內，仍然是200平米或100畝，面積不變，不會因為使用而消耗其面積，其價值的變動主要是受市場價格的影響而變動，如果市場價格不變，其價值也保持不變。而采礦權則不同，因礦產資源大多是深埋在地下的，無法直觀測量，資源儲量本身難以準確計量，并且隨著開采的深入，礦產資源儲量的也會逐步減少，甚至為零，例如一個正常生產的礦山，即使礦業市場一直是穩定不變的，但其采礦權價值還是會遞減。而且采礦業的管理比較特殊，如果生產過程中礦產資源補償費及資源稅未及時足額繳納或出現生產安全問題等情況，就無法正常進行開采，企業無法正常運轉，也將影響銀行抵押權的實現。由于礦業權自身的特殊性，決定了礦業權抵押風險高于其它不動產抵押。

二、產生評估風險的后果

評估風險一旦產生，將給社會各方面造成不利影響。

1、給債權人造成損失

由于金融機構發放貸款是以抵押資產價值為基礎，如國內銀行一般按抵押資產價值的五成至八成發放貸款，如果評估師對抵押資產評估存在系統性的高估，為銀行貸款提供決策基礎的抵押資產評估事實上會誤導銀行貸款決策，會給銀行在未來帶來越來越多的呆賬壞賬，造成銀行資產的流失。

2、評估機構、評估人員承擔法律責任

因為評估人員的失誤，評估結果的失真，給當事人造成嚴重損失的，評估機構和評估人員都要承擔相應的法律責任。1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第229條規定：“承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”2008年8月國土資發〔2008〕174文發布的《礦業權評估管理辦法（試行）》第16條第六款規定：礦業權評估師“接受委托人或其他相關當事人對評估方法、參數和評估結果授意的”、第七款“簽署虛假或有重大差錯或遺漏評估報告的”，“由注冊機構撤銷執業注冊，并不予再次辦理注冊”；第24條第六款規定：礦業權評估機構“出具虛假或有重大差錯或遺漏評估報告的”，“由登記機構撤銷登記，并不予再次辦理登記”。

3、影響社會穩定

美國國會針對20世紀80年代中期的金融危機進行調查的結果表明，不動產評估與實際價值之間的差異，導致金融機構的資產大量縮水，是促成金融危機的重要原因之一。金融危機一旦爆發，整個經濟體系不可避免地會產生動蕩，經濟蕭條，企業倒閉，收入水平下降，失業人數增加，進而影響到整個社會的穩定。

三、抵押評估風險的防范

為了在抵押評估過程中有效防范評估風險，必須提高評估人員的業務能力、加強內部控制管理，謹慎執業。

1、提高評估人員的業務能力

礦業權評估工作涉及的專業知識較廣，它既要有財會、礦業經濟管理、市場等經濟學科方面的知識，又要具備地質、采礦、選礦等工程技術方面的知識和較全面的知識結構，評估機構不僅要組織評估從業人員積極參加協會舉辦的繼續教育培訓，還應該定期或不定期的自行組織評估從業人員進行培訓，補充、更新知識，交流業務經驗，不斷提高評估人員處理問題、解決問題的能力。

2、完善評估機構的內部管理制度

要提高評估工作的質量，把評估風險降至最低，評估機構需加強內部管理，建立健全執業操作、項目負責、內部審核、風險評價等各方面的規章制度，并將各項制度落實到位，最大程度地保護自身和評估人員的利益。

3、加強對評估人員的職業道德教育

評估人員不僅要加強業務知識的學習，還需不斷提高自身的職業道德素質，要有強烈的事業心、責任感，嚴格遵守法律法規、評估準則，杜絕玩忽職守、失職、瀆職、出具虛假評估報告等不良行為，在承接業務、評估操作和評估報告形成過程中，不受其他任何單位和個人的干預和影響，恪守獨立、客觀、公正的原則。

4、遵循謹慎性原則

謹慎性原則是指在評估過程中，在存在不確定因素的情況下，運用謹慎的職業判斷，充分估計評估對象可能受到的限制和損失，避免夸大資產價值引起報告使用者盲目樂觀，并非評估報告中作出必要的風險提示。在抵押貸款評估的各個環節中，都需遵循謹慎性原則。評估委托階段：認真調查待評估對象是否滿足抵押條件。法律法規規定不得抵押的財產其抵押評估價值應該為零，因此，在承接業務時首先要調查待評估的礦業權其產權是否明晰，是否有爭議，是否屬于再次抵押，如果屬于再次抵押，能否滿足再抵押的條件；其次，根據《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》規定：“礦業權的出租、抵押，按照礦業權轉讓的條件和程序進行管理”、“已出租的采礦權不得出售、合資、合作、上市和設定抵押”，因此還需調查其是否符合轉讓條件，是否出租，如果屬于法律法規規定不得抵押的財產，評估機構就不應接受該項評估業務。

評估準備階段：在調查、收集資料時，需查驗采礦許可證原件，核對采礦許可證上的采礦權人和礦山名稱同抵押人和抵押礦山名稱是否相符，核實采礦許可證有效期限；對委托人提供的地質資料和設計資料、開發利用方案、評審資料等，需核對其原件，所提供的資料需有編制單位蓋章和相關編制人員的簽字，并附有編制單位的資質證書。

評估實施階段：嚴格按照評估程序實施評估，在評估計算過程中，根據評估對象的實際情況認真選擇合適的評估方法，對委托方提供的經濟技術參數、生產統計資料、財務資料進行甄別和比較分析，剔除虛假參數，調整不合理的參數，不要高估收入或低估成本費用，避免高估資產價值，給抵押權人帶來風險，也不能故意壓低資產價值，損害抵押人的利益。出具評估報告階段：在編制評估報告時按照規范撰寫，并充分披露有可能影響到評估結果和報告使用的所有信息，如：評估假設、評估基準日后調整事項、需要特別說明的事項等，避免因評估報告不詳實而引起不必要的麻煩。

5、完善評估準則體系

評估準則對評估工作起著指導作用，《中國礦業權評估準則》體系擬定由四個層次組成，共28項準則，目前只出臺了9項，出臺的這9項準則中對礦業權價值類型還未定義，缺少對二級市場轉讓評估的指導意見，轉讓評估中需運用的折現率、投資利潤率等指標還沒有一個科學的指導參數，因此，盡快建立健全礦業權評估準則體系，是降低評估風險的重要保障。參考資料：

1、《中國礦業權評估準則》（中國礦業權評估協會編著 2008年）

2、《礦業權評估指南》（2004年修訂版）

3、《論采礦權抵押》（北京市信格律師事務所嚴濤）

4、《次債危機對銀行抵押風險管理的啟示》（中國工商銀行總行授信業務部于晨曦）

5、《房地產抵押估價指導意見》（中國房地產估價師與房地產經紀人學會）

第五篇：礦業權抵押評估的風險與防范

礦業權抵押評估的風險與防范

一、礦業權抵押和礦業權抵押評估的定義

（一）礦業權抵押是指在依照有關法律的條件下，礦業權人作為債務人以其擁有的礦業權在不轉移占有的前提下，向債權人提供擔保的行為。根據《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》第56條“債權人要求抵押人提供抵押物價值的，抵押人應委托評估機構評估抵押物。”

（二）礦業權抵押評估是為抵押行為當事人（債權人和債務人）提供礦業權價值的咨詢服務。由于礦業權抵押評估報告是用于礦業權人的融資、籌資等活動中，與礦業權人的利益息息相關，所以其風險較大。

二、產生礦業權抵押評估風險的原因

由于評估價值區間與客觀價值的偏離，以及評估主體行為的失誤(非舞弊或違法行為)，會產生危害評估報告使用者利益的不良后果，評估者要對此承擔相應責任，這樣就會產生評估風險。風險主要來自以下幾個方面：

（一）受抵押行為當事人影響

抵押行為當事人為了自身的利益或者為了達到某些目的，授意評估機構按照他們的要求出具不實的報告，或者提供虛假資料，誤導評估人員，以獲得能夠滿足其目的的評估報告。抵押行為當事人的這種做法，在一定程度上會影響礦業權抵押評估的順利進行，為評估報告的出具帶來一定風險。

（二）評估機構和評估人員自我約束不到位

評估工作很大程度上依靠評估人員的主觀判斷，如果評估人員業務能力有限，選用評估方法不當，選取參數不合理，得出的評估結果就會失真，評估報告的敘述不完善或不完整也會在將來帶來麻煩；有些評估機構看重眼前利益，不執行評估規范和要求，無原則的滿足當事人的不合理要求，出具不實報告，從而帶來風險。

（三）礦業權評估理論技術不完善

（四）法律法規不健全

在對礦業權抵押的問題上，現行法律法規還不健全，甚至互相矛盾，這些也增加了抵押評估的風險。

目前，我國礦業權抵押實行的是備案制，《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》第57條規定：“礦業權設定抵押時，礦業權人應持抵押合同和礦業權許可證到原發證機關辦理備案手續。礦業權抵押解除后20日內，礦業權人應書面告知原發證機關。”而《中華人民共和國擔保法》第41條規定：“當事人以本法第42條規定的財產抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”而礦業權抵押，又不屬擔保法第42條規定的財產，依照《擔保法》第43條規定：“當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。”新的《物權法》關于抵押的規定，未涉及礦業權抵押何時生效。在礦業權抵押生效的問題上，國家相關法律法規規定不一致、不明確，而且在實際工作中，礦業權抵押備案并非強制性的，如果存在礦業權重復抵押的情況，評估機構將很難作出判斷。

（五）礦業權自身的特殊性

三、產生礦業權抵押評估風險的后果

評估風險一旦產生，將給社會各方面造成不利影響。

（一）給債權人造成損失

（二）評估機構、評估人員承擔法律責任

（三）影響社會穩定

四、對礦業權抵押評估風險的防范

為了在抵押評估過程中有效防范評估風險，必須提高評估人員的業務能力、加強內部控制管理，謹慎執業。

（一）提高評估人員的業務能力

（二）完善評估機構的內部管理制度

（三）加強對評估人員的職業道德教育

（四）遵循謹慎性原則

謹慎性原則是指在評估過程中，在存在不確定因素的情況下，運用謹慎的職業判斷，充分估計評估對象可能受到的限制和損失，避免夸大資產價值引起報告使用者盲目樂觀，并非評估報告中作出必要的風險提示。在抵押貸款評估的各個環節中，都需遵循謹慎性原則。

評估委托階段：認真調查待評估對象是否滿足抵押條件。法律法規規定不得抵押的財產其抵押評估價值應該為零，因此，在承接業務時首先要調查待評估的礦業權其產權是否明晰，是否有爭議，是否屬于再次抵押，如果屬于再次抵押，能否滿足再抵押的條件；其次，根據《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》規定：“礦業權的出租、抵押，按照礦業權轉讓的條件和程序進行管理”、“已出租的采礦權不得出售、合資、合作、上市和設定抵押”，因此還需調查其是否符合轉讓條件，是否出租，如果屬于法律法規規定不得抵押的財產，評估機構就不應接受該項評估業務。

出具評估報告階段：在編制評估報告時按照規范撰寫，并充分披露有可能影響到評估結果和報告使用的所有信息，如：評估假設、評估基準日后調整事項、需要特別說明的事項等，避免因評估報告不詳實而引起不必要的麻煩。

（五）完善評估準則體系

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關注礦業權抵押擔保的法律風險

第一篇：關注礦業權抵押擔保的法律風險

第二篇：抵押擔保的特點以及抵押擔保法律的風險

第三篇：關于礦業權抵押的法律分析

第四篇：淺議礦業權抵押評估的風險與防范

第五篇：礦業權抵押評估的風險與防范

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