第一篇：黃維青律師談：宅基地拆遷補償分配問題

黃維青律師談：宅基地拆遷補償分配問題

在農村宅基地房屋拆遷中，是不是一定要有戶口（引進人口除外）才能得到相應的拆遷補償呢？并非如此。

農村宅基地的性質是集體所有土地，目前宅基地房屋的拆遷與城鎮國有土地上房屋的拆遷采取的是不同的補償標準，因此在相應的安置方案和家庭內部分配上存在很大差異。

城鎮國有土地上房屋拆遷，房屋價格一般采取市場評估價，綜合房屋產權和土地使用權評定一個總的單價。而集體所有土地上房屋拆遷，區分房屋和土地權利，房屋根據經評估的建安重置價予以補償，土地則按土地使用權基價標準予以補償。在價格認定上采用不同的標準，導致兩種房屋能獲得的貨幣補償款懸殊。

同時城鎮國有土地上房屋權屬的認定，一般以房產證（商品房、售后公房）或土地證（自建私房）為主，而農村宅基地房屋權屬的認定，則并不以土地證為主，因為一般土地證上僅為戶主一人，而宅基地房屋應是家庭成員共有財產，其權利人不僅包括土地證權利人，也包括建房用地的申請人員。因此宅基地房屋權利人通常是數人。如果經歷了歷次翻建、擴建、重建等，權利人還可能發生增減變化。即使立基人為未成年人，對新建房屋未作出相應貢獻，也同樣享有宅基地房屋權利，這是因為未成年人與成年人享有同樣的宅基地權利，而農村房屋價值中土地使用權價值遠高于房屋建造產生的價值，因此未成年人未在建造房屋時作出貢獻也可以忽略不計。

因此由于權利歸屬的不同，城鎮國有土地上房屋的拆遷補償款分配，房屋的貨幣補償款應歸房屋權利人所有，由房屋權利人妥善安置同住人。而集體土地上房屋的拆遷補償款分配，房屋的貨幣補償款則應歸所有立基人享有。

第二篇：黃維青律師談：宅基地拆遷補償分配問題

黃維青律師談：宅基地拆遷補償分配問題

在農村宅基地房屋拆遷中，是不是一定要有戶口（引進人口除外）才能得

到相應的拆遷補償呢？并非如此。

農村宅基地的性質是集體所有土地，目前宅基地房屋的拆遷與城鎮國有土

地上房屋的拆遷采取的是不同的補償標準，因此在相應的安置方案和家庭內部分

配上存在很大差異。

城鎮國有土地上房屋拆遷，房屋價格一般采取市場評估價，綜合房屋產權和

土地使用權評定一個總的單價。而集體所有土地上房屋拆遷，區分房屋和土地權

利，房屋根據經評估的建安重置價予以補償，土地則按土地使用權基價標準予以

補償。在價格認定上采用不同的標準，導致兩種房屋能獲得的貨幣補償款懸殊。同時城鎮國有土地上房屋權屬的認定，一般以房產證（商品房、售后公房）

或土地證（自建私房）為主，而農村宅基地房屋權屬的認定，則并不以土地證為

主，因為一般土地證上僅為戶主一人，而宅基地房屋應是家庭成員共有財產，其

權利人不僅包括土地證權利人，也包括建房用地的申請人員。因此宅基地房屋權

利人通常是數人。如果經歷了歷次翻建、擴建、重建等，權利人還可能發生增減

變化。即使立基人為未成年人，對新建房屋未作出相應貢獻，也同樣享有宅基地

房屋權利，這是因為未成年人與成年人享有同樣的宅基地權利，而農村房屋價值

中土地使用權價值遠高于房屋建造產生的價值，因此未成年人未在建造房屋時作

出貢獻也可以忽略不計。

因此由于權利歸屬的不同，城鎮國有土地上房屋的拆遷補償款分配，房屋的貨幣補償款應歸房屋權利人所有，由房屋權利人妥善安置同住人。而集體土地上

房屋的拆遷補償款分配，房屋的貨幣補償款則應歸所有立基人享有。

第三篇：黃維青律師談：拆遷安置房過戶涉及的稅收

黃維青律師談：拆遷安置房過戶涉及的稅收

根據相關法規及政策的規定拆遷安置房屋一般分為兩大類：

一類是因重大市政工程動遷居民而建造的配套商品房或配購的中低價商品房。按照有關方面的規定，被安置人獲得這種配套商品房的，房屋產權屬于個人所有，但在取得所有權的5年之內不能上市交易。

另一類是因房產開發等因素而動拆遷，動拆遷公司通過其他途徑安置或代為安置人購買的中低價位商品房（與市場價比較而言）。該類商品房和一般的商品房相比沒有什么區別，屬于被安置人的私有財產，沒有轉讓期限的限制，可以自由上市交易。

拆遷安置房屋的土地是劃撥的，因此與購買的正常商品房（商品房開發，開發商取得土地是通過出讓方式）是有區別的。但拆遷安置房如果進行了產權登記并取得房屋所有權證，可以進行上市交易，無房產證賣方將無權對房屋進行處置，同樣也不能享受房屋帶來的利益。

拆遷安置房的過戶和一般房屋沒有任何區別，買方要繳納的稅費為：

契稅：普通住宅按買價征收1.5%；非普通住宅按買價征收3%由買方承擔； 交易費：6元/平米，雙方各付一半；

登記費：80元，買方繳納。

營業稅（賣方）：

對購買住房不足2年轉手交易的，銷售時按其取得的售房收入全額征收營業稅；

個人購買普通商品住房超過2年（含2年）轉手交易的，銷售時免征營業稅； 對個人購買非普通商品住房超過2年（含2年）轉手交易的，銷售時按其售房收入減去購買房屋的價款后的差額征收營業稅；

個人所得稅（賣方）：取得房產證未滿5年，按交易差價的20%收取。營業稅及個稅繳納年限的規定按照孰先的原則以取得房產證的時間或契稅完稅憑證上的時間為準。

第四篇：黃維青律師談房屋交付文件《住宅使用說明書》

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黃維青律師談房屋交付文件《住宅使用說明書》

黃維青律師談房屋交付文件《住宅使用說明書》

一、概念

《住宅使用說明書》是開發商對出售房屋所做的說明，一般描述房屋建筑各項目及部位的使用說明和注意事項，體現對住宅使用的指導。應載明房屋平面布局、結構、附屬設備、配套設施、詳細的結構圖(注明承重結構的位置)和不能占有、損壞、移裝的住宅共有部位、共用設備以及住宅使用規定和禁止行為。

如果因開發商應寫而未寫明注意事項所出現問題，責任應由開發商負責，但如果是因業主未按照《住宅使用說明書》去做而出現問題，則由業主自行負責。

二、法律依據

建設部于1998年5月20日發布《商品住宅實行住宅質量保證書和住宅使用說明書制度的規定》即建房(1998)102號，該規定第三條規定：

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房地產開發企業在向用戶交付銷售的新建商品住宅時，必須提供《住宅使用說明書》。

國務院在一九九八年七月二十日發布的《城市房地產開發經營管理條例》第三十一條規定“房地產開發企業應當在商品房交付使用時，向購買人提供住宅質量保證書和住宅使用說明書。”

上海市建設委員會于一九九八年五月二十七日發布關于本市全面實行《新建住宅質量保證書》和《新建住宅使用說明書》制度的通知，即滬建建(98)第0396號文。第二條規定“各開發企業與住宅建設單位在向用戶銷(配)售新建住宅時，必須提供《新建住宅質量保證書》和《新建住宅使用說明書》。”

上海市住房保障和房屋管理局、上海市城鄉建設和交通委員會于2017年3月5日發布<關于統一使用《新建住宅質量保證書》(2017年版)和《新建住宅使用說明書》(2017年版)的通知>，規定：2017年7月1日起，本市交付使用的新建住宅項目，住房建設單位應向住戶統一提供新版“兩書”。

三、性質

從住房作為商品的角度來說，《住宅使用說明書》就相當于商品的使

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用說明書。住宅也是商品，但它是一種特殊商品。開發商作為住宅商品的生產商，應該提供商品使用的指南，指導消費者正確使用和維護房屋。同時，《住宅使用說明書》在業主和開發商或物業公司發生糾紛時，可以作為證據使用，幫助劃分雙方各自的責任。因用戶使用不當或擅自改動結構、設備位置和不當裝修等造成的質量問題，開發企業不承擔保修責任;因住戶使用不當或擅自改動結構，造成房屋質量受損或其他用戶損失，由責任人承擔相應責任。

買賣雙方并不嚴格受《住房使用說明書》的約束，開發商不能單方面加重業主的注意義務而減輕自己的責任。因為《住宅使用說明書》是在房屋交付時才提供給買受人的，其效力不能對抗房屋買賣合同的效力。

但《住宅使用說明書》可以作為住宅(每套)轉讓合同的附件。如在房屋使用中出現問題，說明書將成解決開發商與業主之間糾紛的重要依據。

三、內容

1、開發單位、設計單位、施工單位，委托監理的應注明監理單位;

2、結構類型;

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3、裝修、裝飾注意事項;

4、上水、下水、電、燃氣、熱力、通訊、消防等設施配置的說明;

5、有關設備、設施安裝預留位置的說明和安裝注意事項;

6、門、窗類型，使用注意事項;

7、配電負荷;

8、承重墻、保溫墻、防水層、陽臺等部位注意事項的說明;

9、其他需說明的問題。

住宅中配置的設備、設施，生產廠家另有使用說明書的，應附于《住宅使用說明書》中。

五、交付

《住宅質量保證書》和《住宅使用說明書》應在住宅交付用戶的同時提供給用戶，以購買者購買的套(幢)發放。每套(幢)住宅均應附有各自的《住宅使用說明書》。

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院

申

請

強

制

執

行

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第五篇：論金融詐騙罪-黃維青律師

論金融詐騙罪

黃維青

論金融詐騙罪

金融是現代經濟的核心，在實行計劃經濟時期，不存在金融市場，金融機構不過是計劃經濟體系的一個組成部分，金融活動帶有明顯的計劃性，因此，當時金融領域內的各項活動在特定的經濟體制下相對安全，但隨著改革開放的不斷深入和社會主義市場經濟體制的逐步建立，金融領域改革開放的深入，在金融領域內的犯罪活動也急劇增加，并且不斷出現一些新的犯罪行為。其中發生在金融領域的犯罪活動，尤其是詐騙犯罪比較突出，又由于對此新類型犯罪的控制與防范機制尚未健全，導致一些犯罪分子乘機作案，金融詐騙犯罪案件明顯增多，詐騙數額越來越大、涉案面越來越廣、社會影響越來越惡劣，嚴重破壞了國家的金融秩序和社會秩序，直接危害到經濟建設的健康發展。

從全球范圍來看，金融詐騙犯罪案件也呈迅速增長的趨勢，全世界每年因國際金融欺詐所遭受的經濟損失高達二○億美元左右。由此可見，金融詐騙犯罪已成為當前金融領域中的一大公害，依法防范和打擊金融詐騙犯罪活動，已成為世界各國的共識。在新形勢下，如何有效地防止金融詐騙犯罪已經成為一個時代賦予我門的一個必須完成的嶄新的課題。

一、金融詐騙罪的概念

對于什么是金融詐騙犯罪卻至今沒有一個明確的界定，在我國刑法中雖然有金融詐騙罪這一概念，但其范圍實是難以確定。因此，給金融詐騙犯罪下一個準確的定義，不僅具有理論研究的價值，更具有指導司法實踐、正確適用法律的實踐意義。

金融詐騙應是指在金融領域內，違反誠實信用原則，通過欺詐的方式并以非法占有為目的，騙取金融機構或其它機構或個人的信用或財產，破壞國家金融管理秩序的犯罪行為。金融詐騙犯罪作為一獨立的罪，其罪域極為廣泛，從屬罪名繁多，包括信貸犯罪、票據詐騙罪，集資詐騙罪、金融憑證詐騙罪，信用卡詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪以及包括內幕交易、泄露內幕信息罪，編造并傳播證券交易虛假信息罪，誘騙投資者買賣證券罪，操縱證券交易價格罪等證券犯罪等等。

二、金融詐騙的犯罪構成

(一)金融詐騙的犯罪主體修訂后的刑法只規定了單位可以成為四種金融詐騙犯罪行為的犯罪主體,對貸款詐騙、保險詐騙、有價證券詐騙和信用卡詐騙沒有規定,那么這是否意味著單位就不能實施這四種犯罪了呢?單位是金融活動的主要主體,如申請貸款的多為單位,信用卡有單位卡和個人卡兩種,在投保和有價證券(如股票)交易中,以單位為大戶。因此,完全存在單位進行貸款詐騙、信用卡詐騙、保險詐騙、有價證券詐騙的可能。而且,單位貸款的數額,信用卡中單位卡數額,大戶的證券交易、單位投保的數額遠非個人能比。因此,一旦發生詐騙,危害性更大。修訂后的刑法沒有規定單位成為這四種金融詐騙的主體,不能不說是立法的疏忽,建議立法時予以完善。

(二)金融詐騙的主觀要件金融詐騙犯罪主觀上只能由故意構成且具有非法占有他人財物的目的。故意分直接故意和間接故意,金融詐騙犯罪只能由直接故意構成。因為:

1、間接故意不存在犯罪目的,而金融詐騙是以非法占有他人財物為目的。

2、從金融詐騙行為方式來看,詐騙人必須實施欺騙手段。如果行為人在采取欺騙手段時存在漠不關心的放任態度是不可能使人上當受騙的。

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論金融詐騙罪

黃維青

3、金融詐騙犯罪故意產生時間有先后之分。只有產生詐騙故意并實施詐騙行為,才能以詐騙犯罪論處。如果將詐騙時間提前至剛剛開始進行金融活動之時,據此認為此時行為人對危害結果持放任態度,顯然是不妥的。因此,金融詐騙犯罪只能由直接故意構成。

在金融詐騙犯罪中,故意內容有兩點:

1、行為人必須認識到自己所采取的手段是欺騙手段,即明知是虛假事實而有意告訴別人,使別人上當受騙;或者明知應該將某種真實的事實告知他人而有意隱瞞。如果行為人將誤認為真實的虛假事實告知他人,或者誤認為他人已知某種事實而未告知,致使他人產生認識上的錯誤,而“自愿地”將財物交出,由于行為人主觀上無詐騙故意,不能認定為金融詐騙罪。

2、行為人必須明確意識到是非法占有他人的財物。如果將他人財物誤認為是自己的財物而予以收回,不構成詐騙犯罪。修訂刑法僅在192條集資詐騙,193條貸款詐騙中明確寫到“以非法占有為目的”,其他六罪沒有規定。是否這六種金融詐騙犯罪就不以此作為必備條件呢?我們認為這六種金融詐騙犯罪仍應以此作為必備條件。假設在保險合同中,如果投保在發生保險事故請求給付保險金時,因經驗不足過分夸大受損程度,雖然這種行為給保險公司造成損失,但行為人主觀上不具備非法占有的目的,則不構成保險詐騙罪。同理,其他幾罪也如此。修訂刑法對金融詐騙犯罪有的規定“以非法占有為目的”,有的未加規定,容易導致理解上的混亂,亟待進行立法表述。此外,金融詐騙犯罪“以非法占有為目的”的提法是否科學。根據《民法通則》第71條規定,財產所有權分為占有、使用、收益、處分四項權能。在詐騙犯罪中,僅僅是占有不能準確反映詐騙犯罪分子主觀故意的全部內容。如實踐中某些“借雞生蛋”案件,行為人以非法占有為目的,采用欺騙手段,騙取貸款用于自己生產或經營,行為人雖然非法占有他人財物,并加以使用或收益,但確有歸還之意,有的在賺了錢確實將資金歸還了對方,未觸及所有權中的處分權。因此,不構成犯罪。倘若以“非法占有”為標準,則難以區分罪與非罪,此罪與彼罪界限,建議立法借鑒、采用“以非法所有為目的。”

(三)金融詐騙犯罪的客體金融詐騙犯罪侵犯了公私財產所有權。財產所有權的物質表現形式是公私財產,這是人類賴以生存和發展的物質基礎。在商品經濟社會里,金融詐騙行為人的犯罪目的是采取詐騙手段非法占有公私財產,只是手段更狡詐,方式更隱蔽,金融詐騙犯罪首先侵犯的客體便是公私財產所有權。金融詐騙犯罪更主要地侵犯了社會主義的金融管理秩序。在市場經濟條件下,所有權固然是一個應受保護的重要內容,但市場交易的真實性和誠實信用更是需要保護的。為更好地維護誠實信用的交易原則,國家制訂了一系列金融管理法規,如《中國人民銀行法》、《商業銀行法》、《保險法》、《票據法》等,以法律來協調和健全金融管理秩序,而金融詐騙行為直接違反上述金融管理法規,干擾國家的金融管理活動。因此,金融詐騙犯罪不僅侵犯了財物所有權,還侵犯了金融管理秩序。且金融管理秩序是金融詐騙犯罪的主要客體。其理由:侵犯金融管理秩序的社會危害性大于侵犯財物所有權。因為金融詐騙犯罪發生在社會金融活動過程中,是對貨幣資金融通秩序的破壞,導致社會上人們對信用的普遍不信任,這將對整體經濟發展不利。而財物所有權則集中于民法所調整的主體消費等狹小領域,和社會經濟活動沒有具體、直接的聯系,只是對財物所有權的歸屬問題發生侵犯,因而社會危害性較小。

(四)金融詐騙犯罪的客觀要件金融詐騙的客觀方面表現為行為人在金融活動中,違反金融管理法規,采用欺騙的方法,騙取數額較大的公私財物的行為。

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論金融詐騙罪

黃維青

1、金融詐騙犯罪必須是發生在金融活動中。縱觀金融詐騙行為,其手段、目的、媒介等離不開金融活動。比如某主體想貸款,就必須按照貸款條件,向銀行等金融機構辦理必要手續,遵照一定方式、程序、條件、期限等。離開了這種特定領域的行為規范、活動程序等,就不可能發生金融詐騙行為。

2、行為違反了金融管理法規。金融管理法規指有關調整金融關系和金融活動的各種法律、法規、章程、制度等法律規范的總稱。如關于銀行、保險等金融機構法律地位和業務范圍的規定;關于貨幣發放和管理的法律規定;關于外匯和金融管理的法律規定;關于存、貸款、儲蓄等信貸管理的法律規定等。金融詐騙犯罪首先表現為違反了相關金融法規,這是構成本罪的前提。

3、行為人采取欺騙的方法。以欺騙方法,使受害人“自愿地”交出財物,是詐騙犯罪的本質特征,金融詐騙也不例外。所謂欺騙方法就是刑法上通常所說的:虛構事實或者隱瞞真相,使人陷入錯誤認識。所謂虛構事實指行為人捏造根本不存在的事實或者故意夸大事實,使人誤認為根本不存在的事實存在或者認為夸大的事實是真的。比如使用虛假證明騙取貸款,使用虛假保險標的騙取保險金,夸大損失程序騙取保險金等。但并非所有夸大事實都是虛構事實。從夸大事實到虛構事實是一個量變到質變的過程。只有夸大的事實與實際事實有了本質的差別,便成了虛構事實。如果只是一般的夸大事實,只為爭取貸款,故意夸大自己的還貸能力,在借到貸款后,積極創造條件履行借貸合同,便不能以詐騙罪論處。隱瞞事實真相指故意隱瞞客觀存在的事實,從而使受害人上當受騙。隱瞞事實真相既可以積極作為形式表現,也可以是消極的不作為形式表現出來。虛構事實與隱瞞真相,既有聯系又有區別,兩者可能同時或交叉使用。

4、騙取數額較大的公私財物。根據刑法第192條至198條之規定,除信用證詐騙沒有規定數額較大為定罪標準外,其他金融詐騙犯罪均以數額較大為定罪標準。何為數額較大呢?以立法、司法機關在司法實踐中的解釋為準。綜上,金融詐騙是指:行為人在金融活動中,故意違反金融法規,采用虛構事實和隱瞞真相的方法,造成他人數額較大財產的損失,侵犯了公私財產所有權和國家正常的金融秩序的行為。

三、詐騙犯罪的特點

根據近幾年來金融詐騙犯罪的情況,此類犯罪主要有以下五大特點:(一)案件逐年上升,詐騙的數額越來越大。隨著我國金融體制改革的深入,新舊金融體制的交替和管理沒有及時跟上,金融詐騙這類犯罪逐年增多。犯罪金額越來越大，動輒幾百萬、幾千萬甚至上億元，造成的損失驚人，潛藏巨大的金融風險，而且涉及面廣，受騙人多，善后處理難，容易引發大規模群體性事件，影響社會穩定。

(二)內外勾結,結伙作案突出。金融詐騙犯罪往往與金融機構工作人員的共同犯罪或者貪污、挪用、受賄、玩忽職守、濫用職權等職務犯罪交織在一起，案中有案，案外有案。金融,是國家對國民經濟實行宏觀調控的主要工具,金融機構掌握國家金庫。我國的金融機構都有一整套的規章制度,只要金融機構的工作人員認真按照規章制度辦事,金融詐騙犯罪分子就很難得逞。金融詐騙犯罪分子為了達到詐騙的目的:一是從銀行內部人員中尋找突破口。某些銀行的工作人員利用職務之便與金融詐騙犯罪分子相互勾結,采用虛列戶名、偽造證明、私蓋公章等手段,偽造存單,冒領存款,給銀行造成巨大損失;二是金融詐騙犯罪分子利用行賄等手段,收買銀行中的主管人員,而銀行的主管人員接受賄賂后就心甘情愿地為之效勞。

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(三)作案手段狡猾詭秘。日趨向智能化、多樣化發展。其次是犯罪手段專業化、職業化，狡詐隱蔽，利用高科技手段來實施犯罪的案件不斷出現。一般來講,詐騙手段多是虛構事實或者隱瞞真相,而當今金融詐騙這類犯罪的手段就更加狡猾和智能化,其主要表現有以下幾種: 一是金融詐騙犯罪分子為了從金融機構得到貸款,就偽造自有資產的證明文件,偽裝成有雄厚的經濟實力,能夠償還貸款的條件,來取得金融機構的信任,從而與之簽訂貸款合同,騙得了貸款；

二是金融詐騙犯罪分子宣稱準備生產某種新產品,而許諾的利息超過銀行利息的幾倍,致使社會上的許多人信以為真,“自愿”地把錢交給他們,從而上當受騙；

三是金融詐騙犯罪分子都具有一定的文化水平,而且往往掌握一定的金融、貿易、法律等方面的知識,鉆有關制度、法律等方面的空子,并精心策劃,設下圈套,誘人上當受騙,達到犯罪的目的；

四是運用現代科技手段作為犯罪工具,其手段更加隱蔽和狡猾。

(四)涉案人員復雜,偵查取證難度大。金融詐騙犯罪因有巨大的金錢誘惑,而且來得快,騙款多,往往吸引很多人在一起作案。由于有一些地位高的腐敗分子從中作梗,這就給偵查取證工作帶來很大困難。

(五)金融詐騙犯罪危害極為嚴重。金融犯罪發生在社會主義市場經濟體系的核心部位和動脈系統，嚴重破壞作為市場經濟基礎的公平、公正、公開原則和信用制度，具有很大的危害性和破壞力。從案件發生的情況分析,其危害主要表現在以下幾個方面: 一是金融詐騙犯罪破壞了國家金融管理制度。金融,是整個國民經濟的樞紐,是國家對國民經濟實施調控的主要工具。金融管理制度遭到破壞,必然會影響社會主義市場經濟的形成和發展,使全國經濟的發展受到很大的影響。

二是金融詐騙犯罪給國家、企業和個人的財產造成巨大的損失。由于受害人較多,其社會危害性就更加嚴重；

三是金融詐騙犯罪對社會有強烈的腐蝕作用。一旦詐騙犯罪分子暴富,就會對從事勞動和守法經營的人有著極大的誘惑力,某些意志不堅定的人就會為追求金錢而不擇手段,既不顧國家金融管理制度,又不顧法律的規定,致使社會主義精神文明建設遭到破壞;四是金融詐騙犯罪還會引發貪污、賄賂犯罪的發生。金融詐騙犯罪分子為了達到非法占有的目的,往往采用賄賂等手段,在金融機構內部人員中尋找突破口,拉攏腐蝕金融機構人員,而那些意志薄弱的金融機構中的工作人員就會被拉下水。另外，單位犯罪比較多。以各種名目的單位形式出現，欺騙性、隱蔽性和危害性也更大。跨國（境）、跨區域犯罪增加。特別是信用證詐騙案件，往往是境內外犯罪分子相互勾結，一旦得手，便把巨額資金轉往境外，或者攜款潛逃。

四、金融詐騙犯罪的原因

金融詐騙犯罪的原因是多方面的,既有客觀上的原因,又有罪犯主觀上的原因。在客觀上,我國正處在新舊體制的轉換時期,由于宏觀調控還不夠完善,在金融管理上還存在一些漏洞。在主觀上,一些意志薄弱的人為了一朝暴富而實施犯罪。具體來講,金融詐騙犯罪的原因有以下幾個方面:(一)“一切向錢看”、“一朝暴富”的思想是誘發金融詐騙犯罪的內心起因。在我們社會主義的人民民主專政的國家里,全國人民在黨的培養和教育下,絕大多數的人民群眾都勤奮勞動和工作,遵紀守法,艱苦奮斗,為建設社會主義國家而

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努力奮斗。但是,也有極少數人自改革開放以來,在商品經濟消極因素的影響下,他們的內心世界是:唯利是圖,損人利己,爾虞我詐,坑蒙拐騙,公然不顧公共道德和法律規定而千方百計地實施金融詐騙犯罪。他們為了騙錢,不擇手段,膽大妄為,表現了極大的貪婪性。

(二)新舊體制轉換中的摩擦、碰撞和管理混亂,是促使金融詐騙犯罪的主要條件。我國的金融體制從原來的計劃經濟體制向社會主義市場經濟體制轉換。在新舊體制轉換中,不可避免地會產生各種矛盾和漏洞,甚至會出現一定程度的混亂,特別是由于新體制需要逐步成熟,舊體制又在許多方面失去效應。因此宏觀調控的難度增大,微觀機制一時難以合理,再加上管理混亂,不僅給金融詐騙犯罪以可乘之機,而且致使有的金融詐騙犯罪分子長期未能揭露,更加肆無忌憚地尋機作案,助長了金融詐騙犯罪案件的增多。

(三)有章不循、制度虛設,是金融詐騙犯罪得逞的重要原因。金融系統內部的各種規章制度,只要嚴格遵守,就能在防范金融詐騙犯罪中起到極為重要的作用。如果我們金融系統的工作人員,嚴格遵守規章制度,加強防范意識,犯罪分子就不可能得逞。

(四)某些干部素質低,防范意識薄弱,是金融詐騙犯罪增多的重要原因。在改革開放中,我國的金融系統進行了較大的調整和擴充。由于人員增加快,某些人的政治素質、思想素質和業務素質不高,不僅導致不好管理,而且人員缺少責任心,甚至內外勾結,共同作案。

五、防治金融詐騙犯罪的對策

為了遏制金融詐騙犯罪的增長,最大限度地減少犯罪,結合當今金融詐騙犯罪的特點和原因,提出以下幾點防治對策：

(一)建立健全金融法規,強化嚴格執法。遏制金融詐騙犯罪最有效的防治對策,就是加強金融立法,實現金融行業的法律化、制度化和規范化,將整個金融系統工作納入法制軌道。為此,必須作好以下兩項工作:一是要加強金融行政立法。在這方面,我國自1995年以來,制定了《中國人民銀行法》、《商業銀行法》、《保險法》、《票據法》、《擔保法》、《證券法》、《信用卡管理辦法》和國務院通過的《金融違法行為處罰辦法》等。這些法律、法規的制定,使金融立法有了很大的進步。但是,根據金融改革和發展的需要,還必須制定一些規章制度、業務管理的方法和金融崗位責任制等行政法規;二是嚴格執法，對違法犯罪行為,必須堅決依法查處,該從嚴的從嚴,該從輕的從輕,絕不能寬容手軟。

(二)強化監督機制,加強對金融系統工作人員的監督和制約。在這方面,必須加強以下監督:一是金融系統監察、審計部門的監督。從目前的情況來看,上述專門監督機構的監督作用還沒有充分發揮出來,主要是監督機構的權力還比較弱。要想充分發揮對金融系統監察、審計部門的作用,一個重要措施,就是要加強金融系統監察、審計部門的權力,提高其地位,從體制上保證其獨立行使監察和審計的權力,不受金融系統領導的干擾;二是加強群眾監督。在我國,人民享有對國家機關及其工作人員的活動實行監督的權力。要加強群眾的監督作用,就必須調動廣大人民群眾的積極性,對其金融系統工作人員為不法分子實施金融詐騙而收受賄賂予以檢舉、揭發;三是要強化新聞監督。新聞部門擁有電視、廣播、報紙、書刊等多種傳播媒體和廣泛的新聞傳播權。由于新聞的廣泛性、敏感性、及時性和犀利的戰斗性,決定了輿論監督對于金融詐騙犯罪強有力的震懾和制約作用。它通過報紙抓住典型的金融詐騙案件,真實、客觀、及時地予以報道,公開揭露金融詐騙犯罪行為,以形成強大的輿論監督。

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(三)健全金融管理制度,強化金融管理。根據《中國人民銀行法》的規定和金融改革的發展,必須進一步健全“集中統一領導和分級管理”的金融管理體制。各級人民銀行要加強對專業銀行和非銀行金融機構的管理,就必須采取一些必要的措施,制定一些基本的規章制度,并強化各項規章制度嚴格執行。要強化金融管理,就必須做到以下幾點: 一是必須嚴格執行印章、密押、重要空白憑證的管理制度,防止偷蓋和偽造；二是必須嚴格執行儲蓄業務的管理制度,強化結算交換環節；

三是必須嚴格執行貸款審批制度,即貸前調查,貸時審查,貸后檢查,防止以貸謀私；

四是必須嚴格執行對帳制度,做到及時發現,及時制止犯罪；

五是必須嚴格執行雙人臨柜、雙人管庫等各項崗位相互制約制度； 六是必須嚴格執行交叉復換、雙線換算制度,實行相互制約的內部監督制度,防止一人獨攬。

在嚴格執行各項規章制度的同時,還必須經常對職工進行遵守規章制度的教育,真正做到以教育和預防為主,輔之以必要的懲罰手段。

(四)加強對金融票據的審查,提高識別金融票據的能力。金融票據是可流通轉讓的信用支付工具。對金融票據必須認真審查、核對,才能避免受騙,使國家財產不受損失。

(五)加強技術預防。金融詐騙是一種智能型的犯罪,運用高科技手段犯罪已成為金融詐騙犯罪的發展趨勢。因此,為適應同金融詐騙犯罪作斗爭的需要,就應積極推廣使用技術設備和技術預防措施,才能有效地辨偽防騙。在這方面,必須作好以下預防工作: 一是要加強計算機犯罪的技術防范。當今有些犯罪分子利用電子計算機進行金融詐騙犯罪活動。如有的犯罪分子利用電子計算機竊取客戶的存款,或者利用電子計算機竊取信息,必須引起高度重視；

二是金融機構必須用現代化的技術手段加強防范。如設立開機運作密碼及更換密碼措施,開發高難度的防偽標志項目；

三是應在存單中的姓名、帳號、金額等部位添加類似銀行匯票的抗涂改功能,使犯罪分子一旦涂改,存單立刻顯示“作廢”二字,這對預防金融詐騙犯罪是極為有利的。

(六)預防金融詐騙這類犯罪,必須要綜合治理。金融系統的綜合治理,是一項極為重要的社會系統工程,直接關系到我國金融事業的健康發展,統一領導,充分動員全社會各方面的力量,實行公安、司法機關的專門工作和群眾工作相結合,各司其職,通力合作,齊抓共管,運用政治、經濟、行政、法律、文化、道德、教育等各種手段,進行全社會、全方位的綜合治理,提高整個社會的防范機制,堵塞一切可供金融詐騙犯罪分子利用的所有渠道和空隙。只有這樣,才能在全社會建立一個多層次的預防金融詐騙犯罪系統,從根本上預防、減少金融詐騙犯罪的發生。

六、完善金融詐騙罪的立法構想

如何完善我國的刑事立法？截短的構成要件理論或者危險構成要件理論值得借鑒。對于實害犯的追訴，一定要等到有犯罪實際危害的出現方可進行刑事追訴。由于經濟犯罪的復雜性和抽象性，若固守犯罪實害的才進行追訴的原則，則行為人極易毀滅證據而使刑事追訴工作徒勞無功，所以，在經濟犯罪之中，只要有特定的行為出現，即加以“犯罪化”而得對之即刻進行刑事追訴，如此方可保

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刑事追訴的成果。這就是“抽象的危險構成要件”理論提出的主要原因。

根據截短的構成要件的理論，我國刑法中金融詐騙罪的立法模式是不夠科學的。通觀我國的刑法立法模式，不難發現，立法模式的不統一使得金融詐騙罪與其他破壞社會主義市場經濟秩序罪不相協調，這也是造成理論界與實務界莫衷一是的根源之一。例如，生產銷售偽劣商品的違法犯罪行為都是為了達到營利之目的，而在我國刑法典第一百四十條至第一百四十八條所規定的生產銷售偽劣商品罪共有8個罪名中，根本找不到任何一個條文中有“以營利為目的”之規定，這種規定顯然與生產銷售偽劣商品犯罪的實際情況不相一致，難道我們在司法實踐中還必須查明行為人(單位)生產銷售的“營利之目的”嗎？答案顯然是否定的。為什么會有這樣的立法規定呢？原因在于立法者是把生產銷售偽劣商品罪當作行政犯來處理的。所謂行政犯是法定犯的表現形式之一，是以違反行政法規為前提而構成犯罪之總稱。對于生產銷售偽劣商品罪來說，它們都是以違反產品質量法規為前提條件的。

然而，金融詐騙罪也與生產銷售偽劣商品罪一樣都是行政犯，立法者卻采取了不同的立法模式，把集資詐騙罪、貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪中“以非法占有為目的”規定為構成要件，其適當性令人懷疑。

從“危險構成要件”理論提出的宗旨來看，在金融詐騙罪中規定“以非法占有為目的”的構成要件純屬多余，因為這樣的立法模式既與現代刑事立法中的行政犯犯罪化之趨勢相悖，同時又有束縛司法機關手腳徒增證明犯罪難度之弊害，不能達到打擊與預防該類犯罪之應有功效。

綜上所述，根據個人見解，提出對金融詐騙罪的立法完善具體的構想：

第一，廢除金融詐騙罪中以非法占有為目的的構成要件，還該類犯罪行政犯之“廬山真面目”。同時，重新界定與整合現有的八個罪名，將這八個金融詐騙行為重新命名，當然，如果能夠與其他金融犯罪合并為一罪的，盡量合并起來，達到節約罪名資源的效果。以信用證詐騙罪為例，如果行為人根本沒有非法占有信用證項下款項之目的，或者從訴訟程序上無法證明行為人具有非法占有之目的，完全可以以“偽造、變造金融票證罪”來處罰。

第二，取消金融詐騙罪的罪名，將“以非法占有為目的”的金融詐騙行為作為詐騙罪從重處罰的一個量刑情節。并明確規定單位可以構成詐騙罪的主體。

第三，廢除金融詐騙罪中“以非法占有為目的”的構成要件以后，就應當適當地降低該類犯罪的法定刑，以體現罪責刑相適應的刑法基本原則。

第四，建議把采用破壞期貨方面金融秩序的嚴重違法行為予以犯罪化。

第五，整合后的“金融詐騙罪”應當與破壞金融管理秩序罪合并為一節，把該節的罪名修改為“破壞金融秩序罪”。參考文獻：

趙秉志 《金融詐騙罪新論》，人民法院出版社，2001年 盧 松 《金融領域犯罪問題研究》，經濟管理出版社，2000年 孫丁杰 《金融欺詐及其法律對策》，1999年，《人民法院出版社》 歐陽濤 《論金融詐騙罪》，《法學雜志》，2001年第6期 胡 蓉 《金融詐騙的犯罪構成》，《法學雜志》，2001年第6期 武小鳳 常莉 《金融詐騙罪立法評述 》，《當代法學》，2002年第2期

作者：北京市京大律師事務所上海分所律師

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