第一篇：建設(shè)工程施工合同解除后能否主張違約責任

建設(shè)工程施工合同解除后能否主張違約責任

關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除與違約條款的適用問題存在兩種觀點，否定說認為合同解除導致合同關(guān)系歸于消滅，故合同解除的法律后果不表現(xiàn)為違約責任，而是返還不當?shù)美①r償損失等形式的民事責任。肯定說認為當事人一方因?qū)Ψ竭`約要求解除合同，同時又要求違約方按照合同中約定的違約金條款承擔違約責任的，人民法院應(yīng)當支持。當事人協(xié)議解除合同的，對已發(fā)生的違約行為的處理有約定的按照約定，沒有約定的按照解除前的合同約定處理。我們認為，除當事人另有約定外，解除合同后仍可主張違約責任。理由如下：（1）《合同法》第97條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。違約金條款可以解釋為“其他補救措施”而與解除權(quán)并存。結(jié)合《合同法》第98條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力，故解除合同與違約金條款可以并存。（2）最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定，買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第114條第2款的規(guī)定處理。《合同法》第174條規(guī)定，法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。建設(shè)工程施工合同和承攬合同對此沒有規(guī)定，故亦可參照適用買賣合同的規(guī)定。（3）2013年《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》在發(fā)包人違約解除合同和承包人違約解除合同的后果均規(guī)定了應(yīng)支付違約金，在專用條款沒有特別規(guī)定的情形下，兩者可以并存。

第二篇：建設(shè)工程施工合同解除

篇一：解除建筑施工合同協(xié)議書 解除建筑施工合同協(xié)議書 甲方：（以下簡稱甲方）乙方：（以下簡稱甲方）

乙方于2011年 x月 x 日與“ xxxx 房地產(chǎn)有限公司” 簽訂了《xxx工程承包合同及其補充協(xié)議》，包括本協(xié)議書前甲、乙雙方針對本工程簽訂的所有合同、補充協(xié)議書等合法有效文件（以下統(tǒng)稱為“原合同”），依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)、遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，雙方就施工合同解除事項協(xié)商一致，達成以下協(xié)議。

一、乙方自愿同意解除“原合同中所有承包的施工項目”。

二、乙方的關(guān)聯(lián)文件及對本工程所簽訂的涉及到甲方義務(wù)各項合同、還包括在執(zhí)行中甲方所擔保的責任項目同時解除。

三、乙方在本項目中所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)均由乙方負責自行解決、并承擔因此所引起的一切責任、甲方不承擔任何連帶責任。

四、乙方必須完善己完成的工程項目驗收工作、如未達到驗收標準、必須急時采取相關(guān)措施、至到驗收合格為準。

五、乙方必須按照甲方、監(jiān)理公司、職能部門的要求提供完整的工程驗收資料（承包范圍內(nèi)已完成部分的工程竣工驗收所需資料）、經(jīng)監(jiān)理和職能部門審核簽章后、于 年月 日前將所需的資料整理成冊（不裝訂）、移交給甲方。

六、乙方“原合同”中所承包的工作內(nèi)容中已完成工作量經(jīng)甲、乙雙方現(xiàn)場實測后以文書形式雙方簽字確認為準。

七、工程結(jié)算按原合同所議定的條款執(zhí)行、以造價咨詢有限公司的審計結(jié)果，作為乙方“原合同”此期間所完成工作內(nèi)容的最終結(jié)算。

八、最終結(jié)算報告經(jīng)甲、乙雙方簽字認同后、再簽訂甲、乙雙方欠款還款協(xié)議書、確定還款時間。

九、工程款支付：甲、乙雙方對本工程所支付的各項費用，包括甲方擔保費用、按財務(wù)要求對帳并予以確認、并按要求開具正規(guī)稅務(wù)發(fā)票、否則，甲方有權(quán)不支付有關(guān)工程款項。

十、“原合同”履約保證金：在乙方按甲方財務(wù)要求確認并完成本協(xié)議約定內(nèi)容后，與工程結(jié)算款一并返還。

十一、解除合同簽訂后，施工單位應(yīng)先行無條件退場、同時移交符合檔案要求的全部資料、已完成的工程量由雙方在場外進行結(jié)算。

十二、解除合同簽訂后，甲方重新安排施工單位進行本項目繼續(xù)施工、乙方不得以任何理由進入施工現(xiàn)場干擾、否則、造成一切后果均由乙方負責。

十三、解除合同后并不免除承包人對已施工部分的工程質(zhì)量責任和保修責任以及合同履行過程中的違約責任。

十四、乙方已與相關(guān)班組簽訂的施工合同（含正在履行或即將履行的合同）由乙方與其協(xié)商解除，甲方不承擔乙方與班組之間因合同糾紛產(chǎn)生的一切后果

十五、本協(xié)議書自雙方簽字、蓋章之日起生效。

十六、本協(xié)議書一式五份，甲方兩份，乙方兩份，監(jiān)理公司一份。甲方（蓋章）：乙方（蓋章）： 法定代表人（簽章）： 法定代表人（簽章）： 年 月日簽訂篇二：建設(shè)工程施工合同的解除 建設(shè)工程施工合同的解除

合同解除是指合同有效成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。合同解除方式根據(jù)解除的方式可分為單方解除和協(xié)議解除；根據(jù)解除的依據(jù)可分為法定解除和約定解除。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，普通合同的解除采取任意原則。

（一）建設(shè)工程施工合同解除的原則 在市場經(jīng)濟條件下，建設(shè)工程施工合同雖然不像以前那樣全部嚴格按照具體的建設(shè)計劃訂立，但由于建設(shè)工程涉及到國計民生，依然沒有改變基本建設(shè)的計劃性，國家仍然對基建項目實行計劃控制；由于基本建設(shè)工程建設(shè)周期長、質(zhì)量要求高、涉及的方面廣，各階段的工作之間有一定的嚴密程序，因此，建設(shè)工程施工合同具有計劃性、程序性的特點。同時因涉及基本建設(shè)規(guī)劃，其標的物為不動產(chǎn)，承建人所完成的工作成果不僅具有不可移動性，而且須長期存在和發(fā)揮作用，事關(guān)國計民生，因此，國家對其實行嚴格的監(jiān)督管理，從合同的簽訂到履行，從資金的投放到最終成果的驗收，都要受到國家嚴格的管理和監(jiān)督，施工合同解除的任意性，受到一定的限制。

（二）建設(shè)工程施工合同變更與解除的形式 變更和解除建設(shè)工程施工合同必須采用書面形式。變更和解除建設(shè)工程施工合同的書面形式包括修改合同的文書、電報、圖表等，它們都是協(xié)議的組成部分，同樣具有法律約束力。建筑合同的變更和解除，在符合法律規(guī)定的條件下，當事人一方必須以書面形式向另一方提出，對方也必須以書面形式作出答復。經(jīng)過公證或鑒證的建筑合同，需要變更和解除時，必須再到原公證或鑒證機關(guān)審查備案。

（三）建設(shè)工程施工合同變更與解除之事由 １． 約定事由

（１）當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，并且不因此損害國家利益和社會公共利益。這一條件包含了兩個方面的意思：①建設(shè)工程施工合同的變更和解除必須經(jīng)過雙方當事人的協(xié)商同意，協(xié)商同意是變更和解除合同的首要條件和前提。②建設(shè)工程施工合同的變更和解除不能損害國家利益和社會公共利益。這一規(guī)定是為了維護和保障國家和社會公共利益不受損害，保障經(jīng)濟秩序正常運行，促進經(jīng)濟的發(fā)展。

（２）建設(shè)工程施工合同中變更和解除的約定條件。建設(shè)工程施工合同的變更和解除，除法律規(guī)定的條件外，還有約定的條件。所謂約定的條件，是指雙方當事人在合同中約定，一方或雙方當事人在出現(xiàn)合同約定事由時，保留變更和解除合同的權(quán)利。約定的條件要真實、合法，而且必須在約定的條件出現(xiàn)時，才能變更和解除合同。

２．法定事由 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，施工合同的解除有以下情況：

（１）由于不可抗力致使建設(shè)工程施工合同的全部義務(wù)不能履行。何謂不可抗力，我國法律一般認

為，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。一般說來，以下情況被認為屬于不可抗力：

① 自然災害。自然災害包括地震、水災等因自然界的力量引發(fā)的災害。自然災害的發(fā)生，常常使合同的履行成為不必要或者不可能，需要解除合同。比如，地震摧毀了購貨一方的工廠，使其不再需要訂購的貨物，要求解除合同。一般各國都承認自然災害為不可抗力，但有的國家認為自然災害不是不可抗力。因此，在處理涉外合同時，要特別注意各國法律的不同規(guī)定。② 戰(zhàn)爭。戰(zhàn)爭的爆發(fā)可能影響到一國以至于更多國家的經(jīng)濟秩序，使合同履行成為不必要。③ 社會異常事件。主要指一些偶發(fā)的阻礙合同履行的事件。比如罷工、騷亂，一些國家認為屬于不可抗力。

④ 政府行為。主要指合同訂立后，政府頒布新的政策、法律，采取行政措施導致合同不能履行，如發(fā)布禁令等，有些國家認為屬于不可抗力。

（２）由于情勢變更的原因，致使建設(shè)工程施工合同繼續(xù)履行已不可能或顯失公平。情勢變更原則，是指合同有效成立后而未完全履行前，由于作為該合同關(guān)系基礎(chǔ)的“情勢”，發(fā)生了非當初所能預料的并且不可歸責于雙方當事人的變化，致使合同基礎(chǔ)動搖或喪失以致合同難以履行或按原合同履行則顯失公平，此時對雙方當事人就實體部分的爭議應(yīng)作出解除或變更的裁判。

（３）由于另一方違反合同以致嚴重影響訂立合同所期望實現(xiàn)的目的。這里有個逾期違約的概念。預期違約也稱先期違約，是指在合同履行期限到來之前，一方無正當理由明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來后將不可能履行合同。從這一概念可以看出，預期違約存在兩種形態(tài)：一種是在合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前，一方當事人明確肯定地向另一方當事人明示他將不履行合同約定的主要義務(wù)，即明示預期違約；另一種是在合同有效成立后至合同履行期到來前，一方當事人以其行為表明在履行期到來后將不履行或不能履行合同主要義務(wù)，即默示預期違約。（４）法律規(guī)定的其他情形 《解釋》對此項情況做出了細化的限制性的規(guī)定，只有在第８條、第９條規(guī)定的情況下，合同雙方才有解除合同的權(quán)利。

《解釋》第８條是規(guī)定了發(fā)包人的解除權(quán)，該條規(guī)定：承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，法院予以支持：

① 明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

② 合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； ③ 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的； ④ 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務(wù)的行為，并且會導致發(fā)包人按質(zhì)按期獲得建設(shè)工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應(yīng)當準許發(fā)包人解除合同。第９條規(guī)定了承包人的解除權(quán)。該條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：一是未按約定支付工程價款的；二是提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

（四）合同變更與解除的賠償責任

１、當事人雙方協(xié)商同意變更或解除建設(shè)工程施工合同時，如果給一方造成了經(jīng)濟損失，由要求變更或解除合同的一方承擔賠償責任。合同的變更或解除如果屬于雙方的責任，要根據(jù)實際情況，由雙方分別承擔各自應(yīng)負的責任。２、由于不可抗力的原因造成建筑合同的變更或解除時，除雙方另有約定以外，不承擔責任。３、單方變更和解除合同。當事人雙方在合同中約定變更或解除建設(shè)工程施工合同可以免除責任的，在合同的范圍內(nèi)，當一方提出要求變更或解除建設(shè)工程施工合同時，不負賠償責任。法律明確規(guī)定變更或解除建設(shè)工程施工合同時可以免除責任的，在變更或解除合同時，不承擔責任。如果當事人一方被撤銷而使建設(shè)工程施工合同解除，解除后的經(jīng)濟責任應(yīng)該由享受其經(jīng)濟利益的上級單位來承擔。建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照《解釋》第三條規(guī)定處理。

因一方違約導致合同解除的，違約方應(yīng)當賠償因此而給對方造成的損失。篇三：哪些情形下可解除建設(shè)工程施工合同

哪些情形下可解除建設(shè)工程施工合同？

一、發(fā)包人可請求解除合同的情形有：

（1）因承包人的原因致使已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，在發(fā)包人提出的合理期限內(nèi)，承包人拒絕修復的；

（2）工程主體結(jié)構(gòu)驗收或者工程竣工驗收不合格，且承包人拒絕修復或者無法修復的；（3）承包人在合同約定的工期內(nèi)未完工，在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（4）承包人以自己的行為表示不再繼續(xù)施工的；

（5）建設(shè)工程竣工前，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)項目的。

二、承包人解除合同的情形有：（1）發(fā)包人未按期支付工程款造成違約，且符合承包合同中約定的承包人有權(quán)單方面解除合同的條件；

（2）發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準；

（3）不履行約定的其他協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工的。發(fā)包人有上列情形且致使承包人無法施工，在催告的合理期限內(nèi)發(fā)包人仍未加履行的，承包人可解除合同。

三、承發(fā)包合同解除后工程款的結(jié)算： 合同解除后，已完工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照合同結(jié)算條款約定支付相應(yīng)的工程款；已完工程驗收不合格的，但修復后合格的，修復費用由承包人承擔；建設(shè)工程竣工驗收不合格的，且無法修復，發(fā)包人可請求返還已經(jīng)支付給承包人的工程款。

四、主張解除合同時應(yīng)注意下列事項：（1）行使解除權(quán)應(yīng)當書面通知對方；

（2）未在法定或約定的期限內(nèi)行使解除權(quán)的，該權(quán)利消滅；

（3）沒有法定或約定解除權(quán)行使期限的，經(jīng)對方催告在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅；（4）合同解除后，不影響合同中結(jié)算和清算條款的效力；

（5）合同解除后，還應(yīng)當履行通知、協(xié)助、移交、保密等后契約義務(wù)。

第三篇：建設(shè)工程施工合同的解除

建設(shè)工程施工合同的解除

合同解除是指合同有效成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合 同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。合同解除方式根據(jù)解除的方式可分為單方解除和協(xié)議解除；根據(jù)解除的依據(jù)可分為法定解除和約定解除。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，普通合同的解除采取任意原則。

（一）建設(shè)工程施工合同解除的原則 在市場經(jīng)濟條件下，建設(shè)工程施工合同雖然不像以前那樣全部嚴格按照具體的建設(shè)計劃訂立，但由于建設(shè)工程涉及到國計民生，依然沒有改變基本建設(shè)的計劃性，國家仍然對基建項目實行計劃控制；由于基本建設(shè)工程建設(shè)周期長、質(zhì)量要求高、涉及的方面廣，各階段的工作之間有一定的嚴密程序，因此，建設(shè)工程施工合同具有計劃性、程序性的特點。同時因涉及基本建設(shè)規(guī)劃，其標的物為不動產(chǎn)，承建人所完成的工作成果不僅具有不可移動性，而且須長期存在和發(fā)揮作用，事關(guān)國計民生，因此，國家對其實行嚴格的監(jiān)督管理，從合同的簽訂到履行，從資金的投放到最終成果的驗收，都要受到國家嚴格的管理和監(jiān)督，施工合同解除的任意性，受到一定的限制。

（二）建設(shè)工程施工合同變更與解除的形式 變更和解除建設(shè)工程施工合同必須采用書面形式。變更和解除建設(shè)工程施工合同的書面形式包括修改合同的文書、電報、圖表等，它們都是協(xié)議的組成部分，同樣具有法律約束力。建筑合同的變更和解除，在符合法律規(guī)定的條件下，當事人一方必須以書面形式向另一方提出，對方也必須以書面形式作出答復。經(jīng)過公證或鑒證的建筑合同，需要變更和解除時，必須再到原公證或鑒證機關(guān)審查備案。

（三）建設(shè)工程施工合同變更與解除之事由

１． 約定事由

（１）當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，并且不因此損害國家利益和社會公共利益。這一條件包含了兩個方面的意思：①建設(shè)工程施工合同的變更和解除必須經(jīng)過雙方當事人的協(xié)商同意，協(xié)商同意是變更和解除合同的首要條件和前提。②建設(shè)工程施工合同的變更和解除不能損害國家利益和社會公共利益。這一規(guī)定是為了維護和保障國家和社會公共利益不受損害，保障經(jīng)濟秩序正常運行，促進經(jīng)濟的發(fā)展。

（２）建設(shè)工程施工合同中變更和解除的約定條件。建設(shè)工程施工合同的變更和解除，除法律規(guī)定的條件外，還有約定的條件。所謂約定的條件，是指雙方當事人在合同中約定，一方或雙方當事人在出現(xiàn)合同約定事由時，保留變更和解除合同的權(quán)利。約定的條件要真實、合法，而且必須在約定的條件出現(xiàn)時，才能變更和解除合同。

２．法定事由 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，施工合同的解除有以下情況：

（１）由于不可抗力致使建設(shè)工程施工合同的全部義務(wù)不能履行。何謂不可抗力，我國法律一般認

為，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。一般說來，以下情況被認為屬于不可抗力：

① 自然災害。自然災害包括地震、水災等因自然界的力量引發(fā)的災害。自然災害的發(fā)生，常常使合同的履行成為不必要或者不可能，需要解除合同。比如，地震摧毀了購貨一方的工廠，使其不再需要訂購的貨物，要求解除合同。一般各國都承認自然災害為不可抗力，但有的國家認為自然災害不是不可抗力。因此，在處理涉外合同時，要特別注意各國法律的不同規(guī)定。

② 戰(zhàn)爭。戰(zhàn)爭的爆發(fā)可能影響到一國以至于更多國家的經(jīng)濟秩序，使合同履行成為不必要。③ 社會異常事件。主要指一些偶發(fā)的阻礙合同履行的事件。比如罷工、騷亂，一些國家認為屬于不可抗力。

④ 政府行為。主要指合同訂立后，政府頒布新的政策、法律，采取行政措施導致合同不能履行，如發(fā)布禁令等，有些國家認為屬于不可抗力。

（２）由于情勢變更的原因，致使建設(shè)工程施工合同繼續(xù)履行已不可能或顯失公平。情勢變更原則，是指合同有效成立后而未完全履行前，由于作為該合同關(guān)系基礎(chǔ)的“情勢”，發(fā)生了非當初所能預料的并且不可歸責于雙方當事人的變化，致使合同基礎(chǔ)動搖或喪失以致合同難以履行或按原合同履行則顯失公

平，此時對雙方當事人就實體部分的爭議應(yīng)作出解除或變更的裁判。

（３）由于另一方違反合同以致嚴重影響訂立合同所期望實現(xiàn)的目的。這里有個逾期違約的概念。預期違約也稱先期違約，是指在合同履行期限到來之前，一方無正當理由明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來后將不可能履行合同。從這一概念可以看出，預期違約存在兩種形態(tài)：一種是在合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前，一方當事人明確肯定地向另一方當事人明示他將不履行合同約定的主要義務(wù)，即明示預期違約；另一種是在合同有效成立后至合同履行期到來前，一方當事人以其行為表明在履行期到來后將不履行或不能履行合同主要義務(wù)，即默示預期違約。（４）法律規(guī)定的其他情形

《解釋》對此項情況做出了細化的限制性的規(guī)定，只有在第８條、第９條規(guī)定的情況下，合同雙方才有解除合同的權(quán)利。

《解釋》第８條是規(guī)定了發(fā)包人的解除權(quán)，該條規(guī)定：承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，法院予以支持：

① 明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

② 合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

③ 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；

④ 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務(wù)的行為，并且會導致發(fā)包人按質(zhì)按期獲得建設(shè)工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應(yīng)當準許發(fā)包人解除合同。

第９條規(guī)定了承包人的解除權(quán)。該條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：一是未按約定支付工程價款的；二是提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

（四）合同變更與解除的賠償責任

１、當事人雙方協(xié)商同意變更或解除建設(shè)工程施工合同時，如果給一方造成了經(jīng)濟損失，由要求變更或解除合同的一方承擔賠償責任。合同的變更或解除如果屬于雙方的責任，要根據(jù)實際情況，由雙方分別承擔各自應(yīng)負的責任。

２、由于不可抗力的原因造成建筑合同的變更或解除時，除雙方另有約定以外，不承擔責任。３、單方變更和解除合同。當事人雙方在合同中約定變更或解除建設(shè)工程施工合同可以免除責任的，在合同的范圍內(nèi)，當一方提出要求變更或解除建設(shè)工程施工合同時，不負賠償責任。法律明確規(guī)定變更或解除建設(shè)工程施工合同時可以免除責任的，在變更或解除合同時，不承擔責任。如果當事人一方被撤銷而使建設(shè)工程施工合同解除，解除后的經(jīng)濟責任應(yīng)該由享受其經(jīng)濟利益的上級單位來承擔。建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照《解釋》第三條規(guī)定處理。

因一方違約導致合同解除的，違約方應(yīng)當賠償因此而給對方造成的損失。

第四篇：合同解除與違約責任

合同解除與違約責任并舉的關(guān)系

合同解除與違約責任并舉是合同的補償原則的要求，也是世界合同法發(fā)展的一個趨勢。正如法諺所說“以利益均衡作為價值判斷標準來調(diào)整民事主體之間的物質(zhì) 利益關(guān)系，確定其民事權(quán)利和民事責任的要求，才謂之公平“如果像《德國民法典》那樣采取選擇主義，將難以保障守約方的利益，使得違約方因違約而得利，這顯然與合同法的基本原則不符，因而我國立法上市采取合同解除與違約責任并舉的。筆者將從法理與法條兩方面進行論述。

一、法理依據(jù)。

（一）、因債務(wù)不履行導致的違約責任在合同解除前就已經(jīng)客觀存在，并不因合同的解除而消滅。法國、日本、意大利民法采納此種觀點。《法國民法典》第1184 條規(guī)定，雙務(wù)合同當事人一方不履行其債務(wù)時，應(yīng)視為有解除條件的約定。在此情況下，合同并不當然解除，債權(quán)人有權(quán)選擇或者如有可能履行時，要求他方履行，或者解除合同而追究違約責任。雖然這個觀點簡潔明了，但并不能解釋根本問題。損害賠償確實存在，但存在的依據(jù)是什么，違反了哪些義務(wù)？是解除合同中的義務(wù)嗎，如果是的話，那么又回到了根本那個問題。即合同解除表示合同權(quán)利義務(wù)已經(jīng)消滅，追究違約責任的理由是什么。這個觀點只是從很大的視角里談，即違約責任在合同解除前已經(jīng)存在，那么就得進行救濟，但救濟的根源還是沒說清楚。因此這個理由只是看似合理，雖然在實踐中有一定價值。筆者認為合同解除并未消滅從權(quán)利義務(wù)，違約責任可根據(jù)從權(quán)利義務(wù)來追究這個觀點更為恰當。王澤鑒教授在《債法原理》一書中的觀點就是狹義之債雖然消滅了，但廣義之債還存在，可以依據(jù)廣義之債追究違約責任。同理，主權(quán)利義務(wù)雖然消滅了，但從權(quán)利義務(wù)還存在，可以根據(jù)從權(quán)利義務(wù)而采取相關(guān)救濟手段，包括合同解除權(quán)、違約損害賠償請求權(quán)、定金責任和違約金責任等。在違約解除的情況下，解除的標的為非違約方的履行義務(wù)和違約方請求非違約方履行之權(quán)利；作為救濟，非違約方請求違約賠償以實現(xiàn)合同目的的權(quán)利仍在。這個很好的解決“解除合同就不能要求違約賠償，違約賠償是違約責任，合同已經(jīng)消滅，就不能適用違約金條款。’’這一邏輯矛盾。

（二）、從合同溯及力的角度分析，合同解除的溯及力是針對交易雙方交付狀況的恢復，使合同雙方交付效力自始無效，但并不針對違約行為，因此，合同的違約責任不能因為合同解除而自始無效。合同解除在沒有溯及力的場合，違約之前的債權(quán)債務(wù)關(guān)系保留，只解除違約后的合同關(guān)系，此時合同并未回復到未簽約狀態(tài)，邏輯悖論自然并不存在；在有溯及力的場合，合同關(guān)系溯及既往地消滅的只是原始的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，由于違約而派生的救濟權(quán)利義務(wù)關(guān)系并未消滅，如前所述，損害賠償乃至其他形式的違約責任作為一種救濟手段，在合同解除的情況下仍能“獨善其身”。

二、法條依據(jù)

從法條上分析，我國《民法通則》與《合同法》均承認合同解除與損害賠償可以并存，運用整體解釋，合同因違約解除時，應(yīng)當適用違約責任的規(guī)定。

（一）、我國立法上也采取兩立主義，在違約導致解除的情形，非違約方可以要求解除合同，并同時要求違約賠償。我國《民法通則》第115條規(guī)定了：“合同的變更或解除，不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利’’，《合同法》第97條也承認了兩者可以并存：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取補救措施，并有權(quán)要求賠

償損失。“而《合同法》第113條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損害賠償額應(yīng)當相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應(yīng)當預見到的因違反合同可能造成的損失。”

可見，我國立法認可合同解除不影響損害賠償，在違約導致解除的情形，非違約方可以要求解除合同，并同時要求賠償損失，而且只要行為符合法律規(guī)定的條件時就能夠成立的違約責任。《合同法》第98條規(guī)定：“合同權(quán)利義務(wù)終止不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力’’，違約責任條款屬于“結(jié)算和清理條款”，也給出了規(guī)定。

（二）、違約責任作為單獨一章出現(xiàn)在《合同法》中意味著其可以獨立地發(fā)揮作用，不必依賴于其他制度。

（三）、合同解除的立法目的在于盡可能周到的保護守約方的合法利益，使當事人擺脫合同僅僅是手段，違約解除實質(zhì)是對違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責任，它側(cè)重保護的是守約方的利益，使其不必行使合同中規(guī)定的義務(wù)，盡量減少其經(jīng)濟損失。如果守約方只能選擇解除合同，而不能選擇解除合同之后配套救濟機制，這樣的合同解除權(quán)是不完整的。

綜上所述，我國采取合同解除和違約責任并立是符合法之精神所要求的。

第五篇：淺談建設(shè)工程施工合同中違約責任的認定

審判實踐中，建設(shè)工程施工合同糾紛的違約行為主要表現(xiàn)發(fā)包人遲延付款、遲延驗收和結(jié)算等；承包人遲延完工、遲延交付、其施工的工程質(zhì)量不合格等。發(fā)承包雙方的違約行為往往相互交錯，互為抗辯。對此，要分別作出認定和處理。當前，在違約責任的認定和處理方面，需要注意把握好以下三個方面的問題。

1、工期延誤違約責任的認定處理

如工程未能在合同約定的期限內(nèi)竣工，發(fā)包方會要求承包方承擔工期違約責任，承包方會要求發(fā)包方賠償其停工、窩工損失。審判實踐中遇到的主要問題是：承包方因發(fā)包方在施工過程中未按合同約定支付工程進度款或提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料而主張工期順延權(quán)，即其針對發(fā)包方的先履行抗辯權(quán)能否得到支持？依照《合同法》第283條的規(guī)定，發(fā)包人在施工過程中未按合同約定支付工程進度款或提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料等，承包人可以順延工期，即享有工期順延權(quán)。但是，當事人常常在合同中就上述情況約定了承包方應(yīng)當辦理工期順延簽證。如果在實際履行中承包方?jīng)]有辦理工期順延簽證，如何認定和處理？筆者認為：（1）、發(fā)包方未按合同約定支付工程進度款，承包方未按合同約定辦理工期順延簽證，發(fā)生糾紛后承包方主張工期順延權(quán)的，不能簡單地據(jù)此認定承包方喪失了工期順延權(quán)。因這里主要是考慮到目前建筑市場發(fā)包方處于強勢，承包方往往在施工過程中很難辦到工期順延的簽證，在這種情況下，如果承包方能夠舉證證明其在辦理簽證的期限內(nèi)向發(fā)包方提出了順延工期的要求，或者其能舉證證明發(fā)包方遲延支付工程款情節(jié)較為嚴重而影響了施工進度的，對其工期順延權(quán)主張應(yīng)予以支持。若承包方不能舉證證明其提出過工期順延的要求，且發(fā)包人遲延支付工程款情節(jié)較輕，并不必然導致工程進度延誤的，則不認定承包方享有工期順延權(quán)。此外，因發(fā)包方遲延支付工程進度款而認定承包方享有工期順延權(quán)的，一般工期順延的期限應(yīng)當順延至發(fā)包方付清進度款之日止。（2）、發(fā)包方未按合同約定提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料，承包方未按合同約定辦理工期順延簽證，承包方在訴訟中主張工期順延權(quán)的，一般應(yīng)予支持。因為發(fā)包方未按合同約定提供施工所用原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料，承包方就無法進行施工，必然導致工期延誤，這屬于承包方無法克服的情況，如不支持承包方的工期順延權(quán)請求，既不符合客觀情況，也有違公平。

2、工程質(zhì)量責任認定的有關(guān)問題處理

一是發(fā)包人與承包人對工程質(zhì)量是否合格或者對導致工程質(zhì)量出現(xiàn)問題的原因及雙方責任大小有爭議的，如果不能依據(jù)雙方提供的證據(jù)材料予以認定，則應(yīng)委托有相應(yīng)鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進行鑒定。

二是因承包人的原因致使工程質(zhì)量不符合約定的，依據(jù)《合同法》第281條的規(guī)定，發(fā)包人有權(quán)要求承包人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。承包人拒絕修理、返工、改建的，依據(jù)《司法解釋》第11條的規(guī)定，發(fā)包人可以根據(jù)工程質(zhì)量問題的嚴重程度，相應(yīng)減少支付工程價款。

三是因發(fā)包人提供的原材料質(zhì)量不合格，或提供的設(shè)備、技術(shù)資料等不符合合同約定，從而導致工程質(zhì)量不合格或質(zhì)量缺陷的，則依據(jù)《司法解釋》第12條規(guī)定的精神，該工程質(zhì)量責任應(yīng)由發(fā)包人承擔，發(fā)包人不得以此為由拒付或少付工程款。同時，發(fā)包人因其過錯造成承包人停工、窩工等損失的，仍應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責任。承包人對導致質(zhì)量問題有過錯的，也要承擔相應(yīng)的過錯責任。四是發(fā)包人擅自使用未竣工驗收的工程，承包人仍應(yīng)依照合同約定承擔工程保修義務(wù)和責任。因為工程質(zhì)量保修義務(wù)既是建設(shè)工程施工合同約定的義務(wù)，也是建筑法所規(guī)定的承包人的法定義務(wù)，其與發(fā)包人擅自使用未竣工驗收工程并無必然聯(lián)系，對于竣工驗收合格的工程，承包人也要依照合同約定和法律規(guī)定承擔工程質(zhì)量保修義務(wù)和責任。

3、約定違約金數(shù)額過高的調(diào)整處理

《合同法》第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請

求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。”由于在建設(shè)工程施工合同糾紛中當事人違約行為的具體情況很復雜，因此，判斷當事人在建設(shè)工程施工合同中約定的違約金是否過高，不可能有一個統(tǒng)一而具體的客觀標準。在審判實踐中，可以根據(jù)以下幾個方面的因素進行綜合審查判定：

（1）、違約金數(shù)額與當事人的實際損失之間的比例；

（2）、違約金數(shù)額與合同總價款、當事人未履行價款之間的比例；

（3）、當事人違約的原因及過錯大小；

（4）、違約金數(shù)額與違約方所獲得的合同利潤之間的比例；

?(5)、違約的時間長短。鑒于建設(shè)工程施工合同的標的物金額一般較大，現(xiàn)階段建筑行業(yè)的利潤率較低等實際情況，筆者認為，根據(jù)《合同法解釋

（二）》有規(guī)定，在無法確定非違約方當事人實際損失的情況下，如果合同約定的違約金超過了合同價款的10%，則可以確定該違約金過高，并予以適當調(diào)整。

行勘察、設(shè)計，按照國家頒布的收費標準支付勘察設(shè)計

費；

乙單位應(yīng)按甲公司的設(shè)計標準、技術(shù)規(guī)范等提出勘察設(shè)計要求，進行測量和

工程地質(zhì)、水文地質(zhì)等勘察設(shè)計工作，并在××××年

月

l

日前向甲公司提交

勘察成果和設(shè)計文件。

合同還約定了雙方的違約責任、爭議的解決方式。

甲公司

同時與丙建筑公司簽訂了建設(shè)工程承包合同，在合同中規(guī)定了開工日期。但是，不料后來乙單位遲遲不能提交出勘察設(shè)計文件。

丙建筑公司按建設(shè)工程承包合同的約定做好了開工準備，如期進駐施工場地。

在甲公司的再三催促下，乙單位遲

延

天提交勘察設(shè)計文件。

此時，丙公司已窩工

天。在施工期間，丙公司又

發(fā)現(xiàn)設(shè)計圖紙中的多處錯誤，不得不停工等候甲公司請乙單位對設(shè)計圖紙進行修

改。

丙公司由于窩工、停工要求甲公司賠償損失，否則不再繼續(xù)施工。

甲公司將

乙單位起訴到法院，要求乙單位賠償損失。法院認定乙單位應(yīng)承擔違約責任。?

?

?

該案中乙單位不僅沒有按照合同的約定提交勘察設(shè)計文件，致使甲公司的建

設(shè)工期受到延誤，還造成丙公司的窩工，而且勘察設(shè)計的質(zhì)量也不符合要求，致

使承建單位丙公司因修改設(shè)計圖紙而停工、窩工。根據(jù)《合同法》

“勘察、設(shè)計的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文件拖延工期，造成發(fā)包人損

失的，勘察人、設(shè)計人應(yīng)當繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并 賠償損失。

”乙單位的上述違約行為已給甲公司造成損失，應(yīng)負賠償甲公司損失 的責任。根據(jù)《合同法》

283

條，甲公司因圖紙不到位給丙公司造成的損失也應(yīng)

當予以賠償。