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勞動合同法下用人單位用工風險的規避

時間:2019-05-14 15:05:21下載本文作者:會員上傳
簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關的《勞動合同法下用人單位用工風險的規避》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《勞動合同法下用人單位用工風險的規避》。

第一篇:勞動合同法下用人單位用工風險的規避

《勞動合同法》框架下用人單位用工風險的防范

2007年以來,《中華人民共和國勞動合同法》及其實施條例、《勞動爭議調解仲裁法》以及《就業促進法》等一系列勞動法律法規的實施,是我國勞動立法乃至社會主義法制建設中的重要進程,對完善勞動合同制度,構建和發展和諧穩定的勞動關系,完善社會保障體系,妥善解決勞動爭議具有重大的意義。但是,由于我國勞動法律側重對勞動者的保護,為用人單位設定了較多的義務,這就使用人單位的用人成本有了較大的提升,同時,勞動糾紛急劇涌現,用人單位如果沒有完善的勞動法律風險防控機制,很可能在勞動糾紛中失去主動權,面臨不利局面。因此,《勞動合同法》甚至被代表資方的聲音稱為“善意的惡法”。以《勞動合同法》為代表的三法一條例,雖然較大地提高了用人單位的用工成本和用工風險,但是如果嚴格遵守并合理利用相關法律法規,尤其是其中對用人單位有利的、彈性較大的條款,規范用工,建立、完善勞動法律風險防控機制,就能夠有效避免勞資矛盾,促進企業高效、有序的運轉,避免不必要的損失。

一、試用期階段

針對實踐中用人單位隨意約定試用期,損害勞動者的利益,勞動合同法對此做出了多個規定。《勞動合同法》

第十九條規定,勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個

月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上

固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位

與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同

或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。第二十條規定,勞動者

在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資 的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

針對以上勞動者入職階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、嚴格執行試用期規定,不違法約定試用期;

2、合理設定試用期限:比如,三年期限的勞動合同,試用期可達六個月,但勞動合同期限為二年零三百五十四天時(不到三年),試用期不得超過

二個月,一天之差,試用期可相差四個月,用人單位可選擇適當的合同期限,來決定符合企業利益的試用期。

3、慎重決定試用期內是否提供專項費用培訓,為避免風險,提供專項培

訓前可提前終止試用期。

二、勞動者履職階段:

用人單位在勞動者入職階段最主要的法律風險有:因忽視簽訂書面勞動合同的重要性或書面勞動合同過于簡略,對許多重要條款如試用期、薪酬水平、服務期、商業秘密保護、競業禁止等沒有約定、約定不明或約定違法,導致在糾紛發生時陷入被動地位;用人單位的規章制度未依法通過民主程序制定并依法向勞動者公示,可能導致用人單位依據《勞動合同法》第三十九條第二款的規定解除勞動合同時存在較大的風險等。

針對以上勞動者入職階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、在勞動者入職后一個月內與其簽訂書面勞動合同,如勞動者不同意簽訂書面勞動合同,應當將其解聘;

2、書面勞動合同的必備條款有:

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;(三)勞動合同期限;(四)工作內容和工作地點;(五)工作時間和休息休假;(六)勞動報酬;(七)社會保險;(八)勞動保護、勞動條件和職業危害防護;(九)法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。

4、對勞動者進行必要的入職培訓,組織學習勞動者手冊尤其是其中有關勞動紀律方面的規章制度,并保存入職培訓的內容安排記錄、勞動者參加入職培訓的簽到記錄以及勞動者領取勞動者手冊的記錄;

5、勞動者手冊或者公司的規章制度,不得違反國家法律、行政法規及政策規定,且應當通過民主程序制定,并向勞動者公示。同時,需要保留有關勞動者手冊或者規章制度的制定程序、已經公示等書面證明材料;

6、為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業技術培訓的,可以與該勞動者訂立協議,約定服務期,并明確勞動者違反服務期約定的,應當向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用;

7、可以與勞動者在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項,并明確勞動者違反保守秘密約定的,應當向用人單位支付違約金;

8、對負有保密義務的勞動者,可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內(不得超過兩年)按月給予勞動者經濟補償,明確勞動者違反競業限制約定的,應當向用人單位支付違約金。若用人單位未按照約定給予勞動者經濟補償的,競業限制條款或協議對勞動者則沒有約束力;

9、除上述約定了服務期和競業限制等情形之外,不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金;

10、在書面勞動合同中,最好可以明確用人單位有依照規章制度對勞動者進行調崗的權利,勞動者服從用人單位依照規章制度所作的安排。同時,在規章制度中就各崗位職責以及調崗、換崗等相關事宜作出詳細規定;

11、對入職人員進行體檢,并妥善保存體檢報告。

三、勞動者離職階段:

用人單位在勞動者離職階段最主要的法律風險有:用人單位隨意解除勞動合同或解除勞動合同未經過法定的程序,可能導致勞動者依照《勞動合同法》第八十七條的規定向用人單位主張賠償金;用人單位未保存勞動者的辭職文件或不同意續訂勞動合同的相關證據材料,可能導致勞動者依照《勞動合同法》第四十六條的相關規定向用人單位主張經濟補償金;在勞動爭議發生后,未及時向勞動仲裁部門提起仲裁,可能導致用人單位的合法請求因訴訟時效的經過而無法得到支持等。

針對以上勞動者離職階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、在勞動合同因期限屆滿而終止的情況下,若用人單位維持或提高勞動合同約定條件續訂勞動合同,勞動者不同意續訂的,需注意保管有關勞動者拒絕續訂勞動合同的書面材料;

2、若勞動者在勞動合同存續期間主動提出辭職的,應要求其出具書面的辭職文書;

3、用人單位單方解除勞動合同的,盡可能征求工會的意見并取得其書面同意;

4、發現因可歸責于勞動者的原因導致勞動合同無效的,應及時請求勞動爭議仲裁委員會或人民法院依法確認;

5、因可歸責于用人單位的原因產生勞動爭議的,盡可能與勞動者協商處理善后事宜,以有效控制損失;

6、出現勞動爭議且雙方無法協商解決的,需依法先向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁,申請仲裁的時效期間為一年,仲裁時效期間從知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟;

7、在與勞動者辦理工作交接手續時,注意回收公司的資料及文書,尤其是授權文書;

8、在勞動者離職時,應與其結清工資,并依法支付經濟補償金等費用;

9、應在解除或終止勞動合同后十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

第二篇:學習勞動合同法,積極規避用工風險

第一題

1、招投標和合同風險

2、物業服務費的收繳風險

3、酬金制下物業服務費收支結余的核算風險

4、代收代繳水電等費用的風險

5、代管基金的使用風險

6、物業服務行業的利潤被日益上漲的人力成本和不斷上漲的物價所擠占的風險

第二題

1、嚴格執行試用期規定

長期以來,一些物業管理企業出于減輕人力成本的考慮,存在一些不規范用工現象。如長期不給一線保潔、保安人員、客服人員轉正,以少支付工資,不給勞動者繳納社會保險等費用;

短期用工不簽勞動合同等。現在這些做法都屬于違法行為,如不及時予以糾正,企業將面臨較大的經營風險。物業管理企業必須嚴格執行有關試用期的各項規定。

法律依據:

《勞動合同法》第十九條規定:勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。

試用期應包括在勞動合同期限之內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為合同期限。

《勞動合同法》第二十條規定:勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

2、嚴把人員準入關,提升物業服務員工隊伍素質

就物業管理行業來說,保安人員流動性大,但保安人員所擔負的職責又非常大,而且是物業管理企業為業主所提供服務中不可缺少的一部分,保安服務質量的高低也關系到企業對外的形象。目前,行業內不少物業管理企業為了保證安全和企業形象,防止個別保安人員出現不良行為,給公司帶來損失,往往要求其提供擔保人,若無擔保人就必須交納一定的費用作為保證金或押金,以示擔保。

與此同時,物業管理企業必須嚴把員工隊伍準入關,不斷提升員工隊伍的素質,以此來規避員工所給企業帶來的風險。此外,物業管理企業還必須盡快轉變以往習慣思維,采取為員工提高薪酬、福利等辦法來留住適應本企業發展需要的優秀骨干人員,穩定人員隊伍,減少人員流動性。

法律依據:

《勞動合同法》第九條規定:用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔保或以其他名義向勞動者收取財物。

3、和優秀員工建立穩定的勞動關系,規避違法辭退員工

物業管理企業若企業違法辭退員工的,員工有兩種選擇:一是要求用人單位繼續履行勞動合同;二是勞動合同已經無法履行或者勞動者不想要求企業繼續履行的,可以選擇要求企業支付賠償金,賠償金的標準為法律規定的解除勞動合同的經濟補償金標準的二倍。不難看出,企業違法辭退員工的代價是巨大的,物業管理企業沒有特殊情況,應做到避免違法辭退員工。

因此,物業管理企業應盡快與優秀的骨干員工簽定長期勞動合同,建立穩定的勞動關系。同時,企業還必須嚴把招聘關口,對于那些能力較差的人員必須在招聘環節或試用期期間就予以淘汰,因為在員工轉正后再予以辭退,企業將支付高昂的經濟補償金。

法律依據:

《勞動合同法》第四十八條規定:用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續履行勞動合同的,用人單位應當繼續履行;勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的,用人單位應當依照《勞動合同法》第八十七條規定支付賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規定:用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的,應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

4、培養人才,在合同中約定服務期

長期以來,物業管理行業人員流動性較大,一些從業人員在企業培訓后迅速跳槽,這使業內不少企業管理者非常苦惱,導致許多企業不愿意出資為企業培養人才,這在一定程度上制約了行業的發展。但是,《勞動合同法》第二十二條規定出臺后,物業管理企業完全可以大膽出資對企業內的技術骨干和員工進行專業技術培訓。因為按照這一規定,物業管理企業可以與勞動者訂立協議,約定服務期,勞動者違反服務期約定的還應當承擔違約金,這可以有效化解企業出資培訓員工的投資風險。

法律依據:

《勞動合同法》第二十二條規定:用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業技術培訓的,可以與該勞動者訂立協議,約定服務期。勞動者違反服務期約定的應當承擔違約金。這一規定對于物業管理企業來說無疑是一件利好消息。

5、穩定員工隊伍,培養員工的主人翁意識

勞動合同期滿后,用人單位不與勞動者續簽勞動合同或者與勞動者續簽勞動合同時提供的條件比原勞動合同約定的較低導致勞動者不愿續簽勞動合同的,用人單位需要支付經濟補償金,這將使企業的用工成本上升。

法律依據:

《勞動合同法》第四十六條規定:除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同,勞動者不同意續訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規定終止固定期限勞動合同的,用人單位應當向勞動者支付經濟補償金。

所以要求物業管理企業應堅持以人為本,推行人性化管理,加強對員工進行思想、品質、素質的教育,樹立“企業是員工的母體,員工是企業的血液”的觀念,培養員工“企業是我家,建設靠大家”的主人翁精神,使員工愿意與企業同甘共苦,艱苦奮斗,以穩定員工隊伍,減少企業所要支付的經濟補償金。

涉及的政府文件資料 政府有關物業管理法規條例、《住宅室內裝飾裝修管理辦法》、《房屋建筑工程質量保修辦法》 物業管理公司營業執照及資質證書 物業管理公司收費許可證 《前期物業服務合同》 物業竣工驗收證明文件或物業竣工綜合驗收合格證

物價局有關物業管理綜合服務費、停車場收費等收費標準的批復 入伙涉及的主要文件資料

《住宅質量保證書》

《入伙工作方案》

《入伙通知書》

《業戶手冊》

《物業管理服務費收費協議》

物業管理收費標準一覽表

業戶聯絡資料登記表

驗收遺漏工程記錄表

裝修鑰匙托管承諾書

《住宅使用說明書》 《入伙工作流程及執行標準》 《收樓須知》 《業主臨時公約》 《業主(用戶)入伙房屋驗收表》

第三篇:勞動用工中用人單位法律風險的規避

勞動用工中用人單位法律風險的規避

勞動法律法規是我國社會法領域的一個重要法律分支,它對于維護我國勞動者的合法權益和建立和諧的勞動法律關系具有十分重要的意義。由于其對勞動者權益規定和保護的較全面和細致,對用人單位的約束較多,特別是《中華人民共和國勞動合同法》的頒布對用人單位約束更趨于嚴厲。因此,用人單位在用工實踐中怎樣規避其中的法律風險,這是每個用人單位必須面對而且應當認真加以解決的重要課題,筆者認為應當從以下幾個方面來規避這些法律風險:

第一、員工招聘階段的法律風險及其規避

一、用人單位沒有營業執照不具備合法經營資格招聘員工的法律風險及其規避

我國《勞動合同法》第93條規定了用人單位沒有營業執照不具備合法經營資格招聘員工的法律責任,即民事責任:支付工資、經濟補償、賠償金;給勞動者造成損害的,還應當負擔賠償責任。個人承包經營違反本法規定招工給勞動者造成損害的,由發包的組織與個人承包經營者承擔連帶賠償責任。

對此,筆者認為可以采取如下措施來規避此風險: 一是在相應期間內補正營業執照等手續; 二是在取得營業執照后再招聘員工;

三是在取得營業執照之前確實要用人的可以委托勞務派遣單位或者其他有營業執照的單位招聘,用雇傭關系或者勞務關系來用工。

四是發包的組織可以監督或者直接參與個人承包者的招聘活動,已避免這一法律風險

二、招聘童工的法律風險及其規避

我國《勞動法》第94條和《禁止使用童工規定》第6條明確規定了用人單位使用童工的法律責任,即是行政處罰責任:責令改正,處以罰款(每使用一名童工每月罰款五千元),乃至吊銷營業執照。

對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是在招聘員工時可以驗證應聘者人員的身份證;

二是建立員工入職調查制度,核實員工與用工有關的個人信息如身份、履歷和工作經驗等情況;

三是在勞動合同中約定如勞動者提供虛假身份證明,給用人單位造成損失的,應當承擔賠償責任。

四是在規章制度中規定勞動者提供虛假身份證明的一經發現立即開除。

三、用人單位招聘時未履行告知義務的法律風險及其規避 《勞動合同法》第8條規定了用人單位招聘的告知義務,第26條規定了勞動合同無效的情形,第38條第1款第(五)項和第86條規定了因欺詐導致勞動合同條款或者勞動合同無效的法律后果,即是民事責任:解除勞動合同,給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。

對此,筆者認為可以采取如下措施來規避此風險:

一是在招聘時,用人單位應當明確注明招聘崗位、任職條件等,有特殊工作地點和條件的應當特別標明;其職業危害的也應當注明;

二是由特殊要求或地點和工作條件、職業危害的,在錄用前可以要求其簽訂書面的同意書;

三是在勞動合同中明確、清晰地注明工作崗位、工作內容和職責、工作地點、工作條件及其職業危害和防護措施等;

四是在錄用通知單中明確、清晰地錄用的工作崗位、工作地點等。

四、招聘與其他單位有勞動關系的勞動者的法律風險及其規避 《勞動法》第99條和《勞動合同法》第91條都規定了招聘與其他單位有勞動關系的勞動者的法律責任,即是民事責任:給原單位造成損失的,用人單位應當與勞動者承擔連帶賠償責任。

對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是建立入職調查制度:即在招聘時可以要求勞動者提供與原單位解除或者終止勞動關系的證明;無法提供證明的,可以要求勞動者提供原單位的聯系方式,直接聯系原單位了解實際情況;

二是建立入職承諾制度:即讓勞動者出具書面承諾保證沒有與其他單位存在勞動關系的現象,并承諾如果有隱瞞造成損失的,愿自負法律責任或者賠償責任;

三是勞動合同中約定勞動者隱瞞其與原單位有勞動關系而給單位造成損失的,應當承擔賠償責任;

四是在規章制度中規定勞動者隱瞞其與原單位有勞動關系的一經發現給予一定的處分;

五是對于奇缺人才則可以與原用人單位協商同意招聘該勞動者,并合同約定相關權利與義務。

注意招聘被競業限制勞動者的法律風險的規避也可以采用上述方法。

第二、合同簽訂階段的法律風險及其規避

一、沒有在法定期間內訂立書面勞動合同的法律風險及其規避 《勞動合同法》第14條第3款和第82條規定了用人單位沒有簽定書面勞動合同所應當的法律風險,即是民事法律責任:自用工之日起超過一個月不滿一年未訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資,如果是自用工之日起滿一年沒有簽定勞動合同的,還會被視為簽定了無固定期限的勞動合同;不訂立無固定期限勞動合同的,自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是可以在一個月時間里補簽法律合同;

二是如果是季節性用工或者短期用工則可以采用承包的方式將工作任務承包給有相應資質的第三方單位來完成,從而規避這一法律風險;

三是可以將用工方式變更為勞務派遣方式,由勞務派遣單位與勞動者訂立書面勞動合同;

四是可以將用工方式轉化為勞務用工方式或者雇傭方式來規避這個法律風險。

五是如果勞動者主動不與用人單位簽定勞動合同的,用人單位可以通過不招聘該勞動者,或者在勞動合同簽定時邀請第三方見證人代簽,并規定勞動者承擔相應的賠償責任的方式來規避法律風險。六是合同的簽字最好由勞動者先簽字,然后再用人單位簽字并蓋章。

二、合同不具備必備法律條款或者將勞動合同文本交付勞動者的法律風險及其規避

我國的《勞動合同法》第81條規定了用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規定的勞動合同必備條款的法律風險,即:行政責任是由勞動行政部門責令改正;民事責任是給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。

對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是采用勞動行政管理部門或者工會提供的勞動合同示范本; 二是請專業人士制定有針對性的勞動合同文本;

三是按照規定將用人單位的勞動合同示范本報勞動行政管理部門備案,以備勞動行政管理部門能及時地相關指導。

三、用人單位違法約定試用期的法律風險及其規避

我國的《勞動合同法》第81條規定了用人單位違法約定試用期的法律責任,即:行政責任是由勞動行政部門責令改正;民事責任是違法約定的試用期已經履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

對此,筆者認為應當采用以下措施來規避這一法律風險: 一是采用勞動行政管理部門或者工會提供的勞動合同示范本; 二是請專業人士制定有針對性的勞動合同文本;

三是按照規定將用人單位的勞動合同示范本報勞動行政管理部門備案,以備勞動行政管理部門能及時地相關指導。

四是試用期的約定設計:

1.季節用工等短期用工的,只能采用約定1個月的試用期限; 2.長期用工的:⑴對于沒有實際經驗的,可以約定一年的勞動期限,2個月的試用期限;⑵對于有經驗和工作經歷或者重要崗位的,可以約定三年的勞動期限,6個月的試用期限。

四、用人單位訂立無效勞動合同的法律風險極其規避

我國的《勞動法》第97條和《勞動合同法》第86條明確規定了無效勞動合同及其條款的情形;《勞動法》第97條和《勞動合同法》第86條明確規定了由于用人單位的過錯造成勞動合同無效的法律責任,即:民事責任是給勞動者造成損失的,應當承擔賠償責任。

對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是采用勞動行政管理部門或者工會提供的勞動合同示范本; 二是請專業人士制定有針對性的勞動合同文本;

三是按照規定將用人單位的勞動合同示范本報勞動行政管理部門備案,以備勞動行政管理部門能及時地相關指導。

第三、勞動合同履行階段法律風險及其規避

一、用人單位制定直接涉及到勞動者切身利益的規章制度時的法律風險及其規避

我國《勞動合同法》第4條第2、3款規定了用人單位制定涉及到勞動者切身利益的制度的相應程序;《勞動法》第89條和《勞動合同法》第80條明確規定了用人單位制定的涉及到勞動者切身利益的制度違法的法律風險,即:行政責任是由勞動行政部門給予警告,責令改正;民事責任是對勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任,并且不能作為法院裁判案件的依據。

對此,筆者認為應當采用以下措施來規避這一法律風險: 一是在制定規章制度,特別是有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及到勞動者切身利益的制度或者重大事項時,程序應當合法,即是應當經職代會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協商確定;

二是上述制度或者重大事項通過后可以在單位內部公示或者組織職工學習的方式來公示來使每個職工了解其內容;

三是對新入職的勞動者可以在其勞動合同后面以附件的形式告知其;

四是在指定上述制度或者重大事項時可以請求專業人士起草相關具體內容,以便其內容合法;

五是用人單位在制度上述制度或者重大事項后及時按照規定向勞動行政管理部門備案,以避免其內容的不合法。

二、用人單位在支付勞動者勞動報酬時的法律風險及其規避 我國《勞動合同法》第85條和《勞動法》第91條規定了未按照約定或者國家規定支付勞動者報酬,或者克扣、無谷拖欠勞動者工資的法律風險,即是:民事責任責令限期支付勞動報酬,加班費;逾期不支付的,責令用人單位按應付工資的50%—100%的標準支付賠償金。對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是在合同中約定或者規章制度中規定由于銀行或者其他等非用人單位的原因造成不能按期支付工資或者加班費的不屬于用人單位的責任;

二是嚴格按照國家規定或者合同約定支付勞動者工資、加班費等。

三、用人單位安排勞動者加班時的法律風險及其規避

我國《勞動法》第44條規定了加班應支付加班工資;《勞動法》第91條和《勞動合同法》規定了用人單位在安排勞動者加班后不支付加班工資的法律風險,即是民事責任責令用人單位支付加班費,逾期部不支付的,責令用人單位按應付工資的50%—100%的標準支付賠償金。

對此,筆者認為應當采用以下措施來規避這一法律風險: 一是用人單位的用工符合法定的能采用不定時工作制的,盡量采用不定時工作制并報勞動行政管理部門審批,以規避加班工資的支付;

二是用人單位不能采用不定時工作制的,則應當嚴格按照法律法規的規定采用標準時工作制來計算和支付加班工資。

第四、用人單位解除或者終止與勞動者勞動合同時的法律風險及其規避

《勞動合同法》第46條、第85條規定了用人單位沒有按照規定解除和終止勞動合同的法律責任,即是支付經濟補償金,責令用人單位按應付金額50%—100%以下的標準賠償金。

對此,筆者認為應當從下面幾個方面來規避這一法律風險: 一是用人單位能用過失理由辭退勞動者的就不用無過失理由辭退勞動者:在用“不符合錄用條件”解除勞動合同的,勞動者必須是在試用期內,而且錄用條件明確且經過公示,同時告知其考核程序、內容和結果;在用“嚴重違反規章制度”解除勞動合同的,規章制度必須合法包括內容合法、制定程序合法而且經過公示。

二是用人單位不能用過失理由解除勞動合同的,就應當按照《勞動合同法》的相關規定履行相關程序;

三是解除勞動合同時盡量讓勞動者提出解除勞動合同。以上是我對用人單位在勞動用工中法律風險的規避的一點認識和看法。

第四篇:《勞動合同法》框架下用人單位用工風險的防范

《勞動合同法》框架下用人單位用工風險的防范

2008年以來,《中華人民共和國勞動合同法》及其實施條例、《勞動爭議調解仲裁法》以及《就業促進法》等一系列勞動法律法規的實施,是我國勞動立法乃至社會主義法制建設中的重要進程,對完善勞動合同制度,構建和發展和諧穩定的勞動關系,完善社會保障體系,妥善解決勞動爭議具有重大的意義。但是,由于我國勞動法律側重對勞動者的保護,為用人單位設定了較多的義務,這就使用人單位的用人成本有了較大的提升,同時,勞動糾紛急劇涌現,用人單位如果沒有完善的勞動法律風險防控機制,很可能在勞動糾紛中失去主動權,面臨不利局面。因此,《勞動合同法》甚至被代表資方的聲音稱為“善意的惡法”。從執業律師的角度來看,以《勞動合同法》為代表的三法一條例,雖然較大地提高了用人單位的用工成本和用工風險,但是如果嚴格遵守并合理利用相關法律法規,尤其是其中對用人單位有利的、彈性較大的條款,規范用工,建立、完善勞動法律風險防控機制,就能夠有效避免勞資矛盾,促進企業高效、有序的運轉,避免不必要的損失。

本文擬立足現有勞動法律法規,就用人單位在用工時的風險及防范方法進行簡要的論述。

一、招聘階段:

用人單位在招聘階段最主要的法律風險有:因招聘或錄用條件不明確,導致用人單位無法依照《勞動合同法》第三十九條第一款的規定解除勞動合同;因勞動者未在提供的應聘資料上簽字確認,導致用人單位依據《勞動合同法》第二十六條第一款的規定解除勞動合同時存在舉證上的障礙;違反《勞動合同法》第九條的規定,扣押勞動者的居民身份證和其他證件,要求勞動者提供擔保或者以其他名義向勞動者收取財物,從而受到勞動行政部門的處罰;違反《勞動合同法》第九十一條的規定,招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,可能使用人單位因此承擔連帶賠償責任;違反《就業促進法》第二十六條、第三十條的規定,在招聘時有就業歧視的行為,從而受到勞動行政部門的處罰等。

針對以上招聘階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、明確擬招聘職位的具體要求,細化應聘條件;

2、在招聘啟事中明確擬招聘職位的薪酬水平;

3、不在招聘啟事中使用帶有歧視性的文字,如除崗位性質特殊,不應明確在招聘啟事中禁止殘疾人、傳染病病原攜帶者應聘,并不僅以應聘者為殘疾人或傳染病病原攜帶者為理由拒絕錄用;

4、要求應聘者在簡歷上簽字確認簡歷內容屬實,并填寫應聘登記表(必要內容有應聘者的個人信息、聯系方式、工作經歷、獎懲情況、個人特長或與職位要求相關的其他情況說明等)。應聘者通過電子郵件等方式投遞簡歷的,應當在面試前要求其攜帶經簽字確認的紙質簡歷和/或填寫應聘登記表;

5、要求應聘者提供與上一個用人單位解除勞動關系或領取失業保險金的證明材料;

6、查驗應聘者的身份證件,但不扣留應聘者的身份證件、不要求應聘者交納押金等;

7、將招聘職位的主要工作內容明確告知應聘者。

8、招用派遣工的,一般適用于臨時性、輔助性、替代性的職位。

二、勞動者入職階段:

用人單位在勞動者入職階段最主要的法律風險有:因忽視簽訂書面勞動合同的重要性或書面勞動合同過于簡略,對許多重要條款如試用期、薪酬水平、服務期、商業秘密保護、競業禁止等沒有約定、約定不明或約定違法,導致在糾紛發生時陷入被動地位;用人單位的規章制度未依法通過民主程序制定并依法向勞動者公示,可能導致用人單位依據《勞動合同法》第三十九條第二款的規定解除勞動合同時存在較大的風險等。

針對以上勞動者入職階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、在勞動者入職后一個月內與其簽訂書面勞動合同,如勞動者不同意簽訂書面勞動合同,應當將其解聘;

2、書面勞動合同的必備條款有:

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;

(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;

(三)勞動合同期限;

(四)工作內容和工作地點

(五)工作時間和休息休假;

(六)勞動報酬;

(七)社會保險;

(八)勞動保護、勞動條件和職業危害防護;

(九)法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。

3、與勞動者約定試用期的,需注意勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。同時,勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準(長沙市市區現行最低工資標準為665元/月、7.5元/小時);

4、對勞動者進行必要的入職培訓,組織學習勞動者手冊尤其是其中有關勞動紀律方面的規章制度,并保存入職培訓的內容安排記錄、勞動者參加入職培訓的簽到記錄以及勞動者領取勞動者手冊的記錄;

5、勞動者手冊或者公司的規章制度,不得違反國家法律、行政法規及政策規定,且應當通過民主程序制定,并向勞動者公示。同時,需要保留有關勞動者手冊或者規章制度的制定程序、已經公示等書面證明材料;

6、為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業技術培訓的,可以與該勞動者訂立協議,約定服務期,并明確勞動者違反服務期約定的,應當向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用;

7、可以與勞動者在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項,并明確勞動者違反保守秘密約定的,應當向用人單位支付違約金;

8、對負有保密義務的勞動者,可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內(不得超過兩年)按月給予勞動者經濟補償,明確勞動者違反競業限制約定的,應當向用人單位支付違約金。若用人單位未按照約定給予勞動者經濟補償的,競業限制條款或協議對勞動者則沒有約束力;

9、除上述約定了服務期和競業限制等情形之外,不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金;

10、在書面勞動合同中,最好可以明確用人單位有依照規章制度對勞動者進行調崗的權利,勞動者服從用人單位依照規章制度所作的安排。同時,在規章制度中就各崗位職責以及調崗、換崗等相關事宜作出詳細規定;

11、對入職人員進行體檢,并妥善保存體檢報告。

三、勞動者履職階段:

用人單位在勞動者履職階段最主要的法律風險有:未對勞動者嚴重違反用人單位規章制度的情況進行記錄,可能導致用人單位依據《勞動合同法》第三十九條第二款的規定解除勞動合同時存在較大的風險;未依法為勞動者繳納社會保險費用、未及時足額支付工資、在書面勞動合同的保存管理中過于草率或者隨意對勞動者進行罰款等處罰,可能導致勞動者依法解除勞動合同,并向用人單位主張經濟補償金等。延邊律師

針對以上勞動者履職階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、建立公司勞動者工作考核評價體系,對勞動者違反公司規章制度情況,應注意保存書面的證明材料(如考勤記錄、勞動者簽字確認的處罰告知書等);

2、按照勞動合同的約定及時、足額支付勞動者工資。勞動者的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標準;

3、勞動者因違反勞動紀律等原因被罰款或扣除工資的,罰款額或扣除額不得高于勞動者月工資的20%,且余額不得低于所在地區的最低工資標準;

4、依法向勞動者支付加班工資;

5、依照勞動合同的約定,為勞動者提供相應的勞動保護或勞動條件;

6、依法為勞動者繳納社會保險費用;

7、完善勞動合同保管制度,建立勞動合同到期預警機制,避免因未及時續簽或重簽勞動合同,或未及時辦理交接手續而產生“未簽訂書面勞動合同或視為簽訂了無固定期限勞動合同”等不利后果。

四、勞動者離職階段:

用人單位在勞動者離職階段最主要的法律風險有:用人單位隨意解除勞動合同或解除勞動合同未經過法定的程序,可能導致勞動者依照《勞動合同法》第八十七條的規定向用人單位主張賠償金;用人單位未保存勞動者的辭職文件或不同意續訂勞動合同的相關證據材料,可能導致勞動者依照《勞動合同法》第四十六條的相關規定向用人單位主張經濟補償金;在勞動爭議發生后,未及時向勞動仲裁部門提起仲裁,可能導致用人單位的合法請求因訴訟時效的經過而無法得到支持等。

針對以上勞動者離職階段的法律風險,用人單位應注意開展以下工作予以防范:

1、在勞動合同因期限屆滿而終止的情況下,若用人單位維持或提高勞動合同約定條件續訂勞動合同,勞動者不同意續訂的,需注意保管有關勞動者拒絕續訂勞動合同的書面材料;

2、若勞動者在勞動合同存續期間主動提出辭職的,應要求其出具書面的辭職文書;

3、用人單位單方解除勞動合同的,盡可能征求工會的意見并取得其書面同意;

4、發現因可歸責于勞動者的原因導致勞動合同無效的,應及時請求勞動爭議仲裁委員會或人民法院依法確認;

5、因可歸責于用人單位的原因產生勞動爭議的,盡可能與勞動者協商處理善后事宜,以有效控制損失;

6、出現勞動爭議且雙方無法協商解決的,需依法先向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁,申請仲裁的時效期間為一年,仲裁時效期間從知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟;

7、在與勞動者辦理工作交接手續時,注意回收公司的資料及文書,尤其是授權文書;

8、在勞動者離職時,應與其結清工資,并依法支付經濟補償金等費用;

9、應在解除或終止勞動合同后十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續

第五篇:企業如何規避勞動用工風險

企業如何規避勞動用工風險

序言

先決條件:企業要有效規避用工風險和提升對員 工的管理能力,建立符合企業實際的健全的規章 制度是先決條件。

建立健全的規章制度:依法制定的規章制度一是 具有準法化的特征,可以作為審理勞動爭議案件 的依據。例如: “不能勝任工作” 的依據是什么、給公司造成重大損失的標準是什么?這些都是由規章制度來規定的。規章制定要具有法律的效力必須滿足以下條件: 制定流程合法、內容合法、公示。

第一部分 勞動關系的建立

一、招聘員工階段的法律風險

1、就業歧視風險:招聘廣告中不得包含歧視性內容:包括乙肝 歧視、戶籍歧視、性別歧視、年齡歧視等。

對策:用人單位不需要設置這些帶有歧視性的條件,只要在錄 用時內部掌握這些條件,并要求勞動者提供真實的相應證明就 可以規避以上這些不必要的法律風險。

2、用人單位違反如實告知義務的法律風險:根據《勞動合同 法》第二十六條的規定,隱瞞真實情況,誘使對方作出錯誤的 判斷而簽訂勞動合同,可以認定為欺詐,因欺詐手段使對方在 違背真實意思的情況下而訂立的勞動合同可認定為無效勞動合 同。例如不向勞動者告知職業危害,《職業病防治法》規定要 對用人單位處以2至5萬元的罰款。

對策:錄用員工的過程中,企業應積極采取書面方式保存告知 行為的證據。例如,1、以書面方式告知應聘者信息,并要求 對方簽字確認(附件1:確認書);

2、在員工入職登記表中聲 明;

3、在勞動合同中設計告知條款

3、勞動者提供虛假證件、證明和虛假信息的風險 :虛假的信息可 能造成勞動合同的無效。

對策:在審核應聘員工所提交的信息后,在錄用環節,設計相應的 承諾書,要求被錄用者簽署。對重要工作的崗位,進行必要的盡職 調查。

4、錄用尚未與其他公司解除勞動合同或終止勞動合同的勞動者的法 律風險:造成原用人單位損失的,負有連帶責任的法律風險。對策:要求應聘員工提供離職證明;對重要工作的崗位,進行必要 的盡職調查。

5、錄用與其他公司存在競業限制協議的勞動者的風險:單位招用了此類人員,會因原單位的請求而被迫辭退員工。如果無意或有意使 用了上述員工帶來的原單位的商業秘密,還可能承擔侵權的責任。

對策:

1、了解聘用者在前一個用人單位是否為高級管理人員、高級技術人 員和其他負有保密義務的人員。

2、向勞動者本人了解,是否與前一個用人單位簽訂有競業限制協議,具體途徑可以通過查閱簡歷或詢問談話。

3、與勞動者簽訂承諾書,承諾其所提供的個人情況屬實。

4、對聘用人員 進行背景調查,向聘用者前一個用人單位確認了解聘 用者是否與該用人單位簽訂過競業限制合同。

6、招聘未滿16周歲未成年的法律風險:《勞動法》第94條和《禁 止使用童工規定》的有關規定,用人單位使用童工的,由勞動保障 行政部門按照每使用一名童工每月處5000元罰款的標準給予處罰; 童工傷殘或者死亡的,用人單位由工商行政管理部門吊銷營業執照 或者由民政部門撤銷民辦非企業單位登記; 招聘未成年工(16-18)的法律風險:不得安排未成年工從事礦山 井下、有毒有害、國家規定的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁 忌從事的勞動。其他禁忌從事的勞動 “ 具體是指《勞動部關于 < 中華人民共和國勞動法 > 若干條文的說明》所列的工作。相關規定:《勞動法》第九十五條:用人單位違反本法對未成年工 的保護規定,侵害其合法權益的,由勞動行政部門責令改正,處以 罰款。《違反中華人民共和國勞動法行政處罰辦法》(勞部發 〔1994〕532號)第十二條:用人單位安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規定的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事 的勞動的,應當責令改正,并按每侵害一名未成年工罰款三千元以 下的標準處罰。第十五條:用人單位未按規定對未成年工定期進行 健康檢查的,應責令限期改正;逾期不改正的,按每侵害一名未成 年工罰款三千元以下的標準處罰。

7、錄用外國人法律風險:外國人是否辦理了就業手續。除《外國人就業管理規定》明確可以免辦《外國人就業 許可證》的人員外,其余均需申請辦理《外國人就業許 可證》、《外國人就業證》。

8、扣押勞動者證件、以擔保名義扣押勞動者證件或向 勞動者收取財務的法律風險:由勞動行政部門責令限期 退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標 準處以罰款;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。

9、用人單位未建立職工名冊的法律風險:用人單位違反 勞動合同法有關建立職工名冊規定的,由勞動行政部門 責令限期改正;逾期不改正的,由勞動行政部門處20 00元以上2萬元以下的罰款。

二、勞動合同簽訂階段的法律風險

1、發送錄用意向書的法律風險:從合同法的基本原理考查,錄用通知就屬于要約,是用人單位向應聘人員發出的關于 建立勞動關系的一種要約。如果應聘人員同意,則具有合 同生效的約束力。因此要慎重。

對策:建議口頭通知或只在意向書中要求應聘者到公司協 商簽訂勞動合同事宜。

2、不及時簽訂勞動合同的法律風險 :從第二個月開始支付雙倍的工資。用人單位尤其需要勞動合同保護自己的利 益:一是涉及到商業秘密和竟業限制的勞動者,企業只能 通過勞動合同(或專項協議)的相關條款對其進行約束; 二是用人單位出資培訓勞動者的,如果不在合同中約定服 務期貨簽訂專項的培訓協議,那么就無法有效預防和控制 勞動者提前離職給企業帶來的損失。

對策:入職的同時,簽訂勞動合同。

3、勞動合同不載明必備條款的法律風險 :用人 單位提供的勞動合同文本未載明本法規定的勞 動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文 本交付勞動者的,由勞動行政部門責令改正; 給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。

4、違反約定試用期的風險:用人單位違反本法 規定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門 責令改正;違法約定的試用期已經履行的,由 用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按 已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支 付賠償金。

5、續簽勞動合同的風險:用人單位負有提前1 個月告知義務。(繼續用工,終止用工)

對策:書面通知,并要求勞動者簽收。

三、有關工作崗位、工資及支付的法律風險

1、低于當地最低工資標準的風險(《最低工 資規定》(勞動和社會保障部令第21號)): 最低工資包括基本工資和獎金、津貼、補貼,但不包括加班加點工資、特殊勞動條件下的津 貼、國家規定的社會保險和福利待遇。低于最 低標準的應當補足,同時,可能要支付經濟賠 償金或補償金。

2、調崗的風險:調崗及引起的調薪屬于變更 勞動合同,需經勞動者同意;否則違法。

對策:明確調崗的條件,與勞動者協商,并保 留協商一致的證據。

3、未按國家規定或合同約定及時、足額發放工資的風 險 :員工可以隨時解除勞動合同,并要求企業支付經濟 補償金。薪資的計算:法定帶薪假的薪資;職工病假;整體停產、停業期間的工資;事假工資;員工過錯賠償的扣除;績 效工資或獎金。

4、員工造成公司損失的賠償風險:因勞動者本人原因 給用人單位造成經濟損失的,用人單位可按照勞動合同 的約定要求其賠償經濟損失。經濟損失的賠償,可從勞 動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞 動者當月工資的20%。

對策:

1、可以在勞動合同中約定賠償事項;

2、可以在規章制度中明確賠償事項。

四、有關工作時間、休息及休假的法律風險

1、加班的風險:加班不得超過法定時數;加班時數的確認。相關規定:標準工作制:用人單位由于生產經營需要,經與工 會和勞動者協商后可以延長工作時間,一般每日不得超過一小 時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康 的條件下延長工作時間每日不得超過三小時,但是每月不得超 過三十六小時。特殊工作制有不定時工作制和綜合計算工時工 作制。

對策:

1、采用適合的工作制;

2、制定合理的加班制度及加班統計;

3、正確計算加班工資;

4、工資單要明確加班工資。

5、制度 合理的調休制度。

2、不支付加班費的風險:用人單位未按照勞動合同的約定或 者國家規定及時足額支付勞動者加班費的,由勞動行政部門責 令限期支付加班費;逾期不支付的,責令用人單位按應付金額 百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。勞動者可以解除勞動合同,要求用人單位支付經濟補償金。帶薪年休假:職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿 20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。法律規定:《職工帶薪年休假條例 》、《企業職工帶薪年休假實施辦法》 探親假:目前關于探親假的規定是針對國家機關、事業單位和國有企業的,對于民營企業職工是否享受探親假的問題,法律并未作出有關規定,因此是 否享受將由企業自主確定。病假:勞動者看病期間病假工資不得克扣(《企業職工患病或非因工負傷醫 療期規定》第三條 勞動者在看病期間的工資待遇不能克扣,應當依照國家有 關規定,結合醫療期、本人工齡等來確定。產假: 女職工生育享受98天產假,其中產前可以休假15天;難產的,應增加產假15天;生育多胞胎的,每多生育1個嬰兒,可增加產假15天。

女職工懷孕未滿4個月流產的,享受15天產假;懷孕滿4個月流產的,享受42天產假。

男方享受十五天護理假,工資、獎金和其他福利待遇照發。

五、有關女職工保護的風險

1、禁止安排女職工從事的工作及違反的風險:《女職工 勞動保護規定》和《女職工禁忌勞動范圍的規定》 3級 體力勞動強度的勞動。違反的,員工可以解除勞動合同,并要求用人單位支付經濟補償金。

2、產假及待遇規定:女職工生育享受98天產假,其中產前可以休假15天;難產的,應增加產假15天;生育多胞胎的,每多生育1個嬰兒,可增加產假15天。

女職工懷孕未滿4個月流產的,享受15天產假;懷孕滿4個月流產的,享受42天產假。

3、關于女職工勞動合同解除、終止的法律保護規定: 女職工在孕期、產期、哺乳期的,用人單位不得因自身 的原因或在女職工無主觀過錯的情況下,與其解除勞動合同。但用人單位依法解除的除外。

六、勞動保護

相關規定:《中華人民共和國安全生產法》、《中華 人民共和國礦山安全法》 等。風險及對策:

1、行政司法風險:行政處罰,停業整頓;造成重大事 故的,追究刑事責任;

2、員工可以解除勞動合同并要求支付經濟補償金;

對策:用人單位依照國家有關法律法規,做的如下義務:

1、建立完善的安全生產制度與勞動安全衛生制度;

2、嚴格執行國家安全衛生規程和標準;

3、加強勞動保護教育工作;

4、建設安全生產救援體系。

七、涉及五險一金的法律風險 社保:《社會保險費征繳暫行條例 》、住房公積金 未辦理相關保險的風險:

1、未依法為勞動者繳納社會保險費的,勞動者可以解除勞動 合同,并要求用人單位支付經濟補償金。

2、發生工傷事故的風險:用人單位應當按照工傷標準支付。

3、女職工生育:用人單位應當按照生育保險待遇支付給勞動者

第三部分 勞動合同的解除和終止

八、勞動合同解除、終止的風險

1、協商解除勞動合同的風險:用人單位提出協商解除 合同達成一致的,應當保留證據,并依法支付經濟補 償金。勞動者提出解除的,應當提出申請報告。

對策:簽署《協商解除勞動合同書》

2、用人單位在試用期解除勞動合同的風險:應當有明 確的錄用條件,需證明勞動者不符合錄用條件,必須 在試用期內解除。否則存在被視為違法解除的可能,需支付經濟補償金或賠償金。

對策:根據錄用條件依法制定試用期考核標準,并保 留考核記錄;解除時,應當書面通知,并保留通知的 證據。

3、用人單位在勞動者嚴重違反規章制度時解除勞 動合同的法律風險 :可能被認定違法解除,需支 付經濟賠償金或經濟補償金。

4、用人單位在勞動者嚴重失職給公司造成重大損 害時解除勞動合同的風險:可能被認定違法解除,需支付經濟賠償金或經濟補償金。

對策:

1、必須有依法生效的規章制度,并明確嚴 重違反規章制度的情形或嚴重失職及造成重大損 失的具體情形;

2、必須要有勞動者有上述情形的 證據;

3、解除程序應當合法。

5、用人單位在勞動者患病或非因公負傷時解除勞動合 同的風險:醫療期內不得解除合同,醫療期滿應當安排 工作。否則,直接解除可能被視為非法。

6、用人單位在勞動者不能勝任工作時解除勞動合同的 法律風險:應當有具體的崗位職責和流程;能夠證明不 能勝任;經過培訓和調崗仍不能勝任的證明。否則,直 接解除可能被視為非法。

7、用人單位在勞動合同訂立時所依據的客觀條件發生 變化時解除勞動合同的風險:客觀條件確實發生變化; 與勞動者協商不能達成一致。否則,直接解除可能被視 為非法。

8、用人單位其它違法解除、終止勞動合同的風險

9、未向勞動者出具解除、終止勞動合同證 明的法律風險 :勞動行政部門可以責令改 正,造成勞動者損害的,應當賠償。

10、解除勞動合同時,扣押檔案或其它物 件的風險 :退還,行政處罰,造成損害的 賠償。

11、未及時結算工資和經濟補償金的風險 : 支付經濟補償風險及經濟賠償風險。

12.未對從事有職業危害的員工進行體檢時的 法律風險 :

可能因此承擔勞動者入職前已患職業病的 風險和合同解除、終止后患職業病的風險; 在勞動者患職業病時不得解除、終止勞動 合同。

一、入職程序:

(一)核實求職者與原單位是否已解除勞動關系、是否存在存在競業限制

1、招用勞動者時,要求其提供與原單位解除、終止勞動合同的證明;

2、在無法提供證明的情況下,可要求入職員工簽訂《入職聲明》,內容明確寫明“乙方保證在簽訂該勞動合同時已與其他用人單位解除或終止勞動合同,同時不存在與其他用人單位的保密協議、競業禁止協議,若因該問題引起勞動糾紛,由乙方自行承擔相關責任”。

(二)核實求職者是否提供真實的個人材料

1、要求勞動者在《入職申明》中簽字確認:本人充分了解學歷證明、資格證明、工作經歷等資料真實是公司聘用的前提,如有虛假,公司可立即解除合同,并不予經濟補償,由此造成的后果和需要承擔相應法律責任;

2、要求勞動者出示證件原件,留復印件,要求勞動者入職時在個人簡歷及相關的復印件上面簽字確認;

3、在公司的規章制度中,可將簡歷虛假等認定為“不符合錄用條件”、“嚴重違反規章制度”。

二、有關試用期的相關規定

(一)有關規定試用期期限

按《勞動合同法》的規定:勞動合同期限3個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期。風險分析:

公司違反《勞動合同法》規定與勞動者約定試用期的,違法約定的試用期無效。違法約定的試用期已經履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

這里要指出的是,賠償金并不能代替正常工資的支付,也就是說,在單位承擔賠償金的同時,還要支付與該員工約定的試用期滿后的正式工資,即用人單位最終將承擔該員工試用期滿后約定的工資標準的雙倍工資。

此外,賠償金的承擔是以已經履行超過法定試用期限為前提,也就是說,如果對于違法約定的試用期,勞動者沒有實際履行的,單位就無須支付賠償金。

勞動者在試用期的工資不得低于以下兩個標準:

(1)試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者勞動合同約定工資的80%,這個是《勞動合同法》的新規定,須格外注意。

(2)試用期的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

(二)有關在試用期內解除勞動合同

1、對于勞動者而言,不需任何理由,只需提前三日通知用人單位即可。

2、單位單方在試用期內解除勞動合同的處理方法:

根據《勞動合同法》的規定,試用期的員工不管員工是處于醫療期還是處于孕期、產期或哺乳期,只要是員工被證明不符合錄用條件的,公司提前三天通知,都可以辭退,并且不需要支付任何經濟補償金。對于證明不符合錄用條件的,需要注意以下幾個問題:

(1)試用期要解除該員工的勞動合同,首要前提是試用期必須合法約定;(2)用人單位制定有針對該員工的明確的錄用條件要做到錄用條件的盡量量化;(3)用人單位曾向該員工公示過該錄用條件:

用人單位可在其員工手冊等規章制度中針對崗位要求規定錄用條件,也可以在勞動合同中對某一崗位的錄用條件進行明確約定。在招聘時或錄用后,向勞動者明確“錄用條件”,并言明將其作為試用期的考核標準。在此,用人單位要做好必要的簽收手續,要員工在相關文件上簽字。

(4)用人單位有相應的考核制度,并在試用期內對該員工進行了考核;(5)該員工的考核結果必須告知員工;

(6)將勞動者不符合錄用條件與其解除勞動合同的決定送達了勞動者;(7)時間上需注意,在試用期內通知該員工;

(三)有關試用期繳納社保問題分析

1、風險分析:

試用期屬于合同期的一個部分,也應當依法繳納社會保險。試用期不繳納社會保險的風險主要如下:

(1)試用期不交社保,屬于《勞動合同法》第38條規定的用人單位違法行為。一旦員工以此為由提出辭職,公司就要付出巨大的工齡的經濟補償成本,一年工齡折合一個月的補償;

(2)試用期內如果員工發生工傷,因為社保沒有辦理,所以社保機構是不進行任何理賠和補助的。這部分損失,就將轉嫁到企業身上,由企業承擔員工所有的工傷待遇和賠償。

2、風險規避:

由于我公司的行業特點,員工發生意外傷害的可能性很大,如果員工在試用期沒有繳納保險的情況下發生工傷事件,損失就會有單位承擔,為了減少損失,同時對員工也有一個保障我公司是否可以考慮為新入職員工在試用期內繳納意外傷害保險。

三、有關工作時間的相關規定

綜合計算工時工作制是針對因工作性質特殊,須連續作業或受季節及自然條件限制的企業部分職工,采用的以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間的一種工時制度。在綜合計算工作時間的周期內,具體某一天、某一周等的工作時間可以超過8小時或40小時等。但是,在綜合計算工作時間周期內,平均日和周工作時間應與法定標準工作時間基本相同。

不定時工作制是指每一工作日沒有固定的上下班時間限制的工作時間制度。它是針對因生產特點、工作特殊需要或職責范圍的關系,無法按標準工作時間衡量或需要機動作業的職工所采用的一種工時制度。經批準實行不定時工作制的職工,不受《勞動法》第四十一條規定的日延長工作時間標準和月延長工作時間標準的限制,但用人單位應采用彈性工作時間等適當的工作和休息方式,確保職工的休息休假權利和生產、工作任務的完成。

企業要實行不定時工作制和綜合計算工時工作制需符合法定的條件并經過審批。

風險分析:由于我公司工作的性質特殊,一線員工的休息時間不能嚴格保證,所以我司可以采取以上兩種工時制度,規避用工風險,但要注意實行不定時工作制和綜合計算工時工作制需符合法定的條件并經過審批。

四、有關企業規章制度規定方面的風險分析:

《勞動合同法》第四條規定,用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度,保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時,應當經職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協商確定。在規章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認為不適當的,有權向用人單位提出,通過協商予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。

針對我公司的實際情況,對于規章制度的公示可以采取培訓的形式告知:

1、制作一個簽到表;

2、寫明入職培訓的時間、地點、主持人、內容等

3、在打印出來的會議記錄上讓培訓員工簽字確認、如果頁數很多,可以采取每頁紙的下方都保留培訓簽到人員簽字的地方,第一頁簽不完可以在第二頁上簽字。

五、有關員工主動提出辭職公司需注意的問題:

(一)公司應與勞動者明確約定其離職交接的義務,并約定員工未依法辭職、交接給公司造成經濟損失的賠償范圍,如招聘費用、其他直接經濟損失等。

(二)員工辭職時,公司應當要求員工提交書面的辭職信,并且應當要求員工本人在辭職信上簽字;同時,公司也可以在規章制度中規定,口頭辭職、電子郵件辭職、手機短信辭職等行為無效,必須按公司規定以書面形式提交辭職信,并簽字確認方能生效。

(三)有關涉密崗位的風險分析:

針對涉密崗位的員工,用人單位可以與員工約定該員工解除勞動合同的提前通知期,該提前通知期可以超過一個月,但是最長不得超過六個月,脫密期不能與競業限制同時約定。針對這種涉密崗位員工約定的提前通知期在法律上稱之為“脫密期”。脫密期是用人單位用來保護商業秘密的一種常見手段,在《勞動合同法》中沒有明確規定,也沒有禁止性規定。

脫密期是指掌握商業秘密的員工在離職前必須提前通知用人單位,并為用人單位再工作一定期限,該期限屆滿,員工才可以正式離職,在這段時間內,用人單位可以將員工調換至不需保密的工作部門,以確保員工不再獲知新的商業秘密。因此,脫密期又被稱為“提前通知期”。

用人單位與掌握商業秘密的職工在勞動合同中約定保守商業秘密有關事項時,可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(不超過六個月),調整其工作崗位,變更勞動合同中相關內容;用人單位也可規定掌握商業秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(不超過三年),不得到生產同類產品或經營同類業務且有競爭關系的其他用人單位任職,也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業務,但用人單位應當給予該職工一定數額的經濟補償金。——

《中華人民共和國失業保險條例》(1999年)

六、有關公司辭退員工需規避的風險分析:

《勞動法》第二十五條 勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的;

2、嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的;

3、嚴重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;

4、被依法追究刑事責任的。

上述四種解除勞動合同的情形屬勞動者有過錯,勞動者有上述情形之一的,企業有權隨時解除勞動合同,不需要提前一個月通知勞動者,也不需要給予勞動者經濟補償。

(一)員工嚴重違紀:

用人單位因員工嚴重違反勞動紀律或規章制度而解除其勞動合同關系的,必須要有明確的、合法的規章制度存在。其所謂“明確的”要求是:用人單位在員工手冊或者規章制度中對嚴重違紀的情形一定要做明確定義并做具體列舉,這種定義及列舉同時還必須符合法律法規規定、符合人之常情。此外,還要確保制度的制定程序是合法的。

(二)用人單位以員工嚴重失職,給用人單位利益造成重大損失為由解除其勞動合同關系,必須符合兩個必備條件:一是員工有嚴重失職行為,二是該行為給用人單位造成重大損失。嚴重失職一般是指勞動者在履行勞動合同期間,沒有按照崗位職責履行自己的義務,違反其忠于職守、維護和增進用人單位利益的義務,有未盡職責的嚴重過失行為。所謂重大損失,用人單位還得舉證證明單位遭受了經濟損失,這個經濟損失需要單位來算,然后單位還要有依據能夠證明這個經濟損失已經到了重大的境地。多少屬于重大損失,單位可以規定,單位沒有規定的,由仲裁機構來裁定。

(三)公司實施解除行為需向員工出具書面文書,告知解除決定和理由,并讓員工簽字確認收到。如果員工拒絕簽收,公司可以郵寄送達,并保留郵寄憑證。

七、有關勞動合同終止可能出現的法律風險

(一)用人單位決定續簽的,或者在勞動合同到期前續簽完,或者發現雙方無法就續簽事項協商一致的,應當果斷地在勞動合同到期前決定不續簽。否則容易造成事實勞動關系,致使額外的成本支出。

(三)終止勞動合同的程序一般有以下幾個方面:

1、注意終止合同的法定條件何時出現;

2、須依法或依約決定是否提前、提前多長時間將終止合同的意向書面通知員工;

3、合同期滿或終止合同的條件出現時,即行辦理終止合同手續,包括為員工出具終止合同證明書;

4、違法或違約未提前通知員工的,依法、依約承擔相應責任。

(四)《勞動法》、《勞動合同法》對于特殊情形、需要特別保護的員工一般會有一個強大的傾斜保護,體現在勞動合同終止環節,如果出現這些特殊情形,勞動合同不能終止,否則須承擔相應法律責任。如女員工處于“三期”、員工處于醫療期的,等等,勞動合同不能終止。但前提是,員工必須提供相應的證據證明。

(五)由于醫療期也是使得勞動合同不能終止的情形之一,所以用人單位要注意對員工病假的管理。注意病假證明的核實,員工請病假多或比較頻繁的,應要求提供相應證據或者要求復檢。“兩種方法。第一,連續開病假的,帶員工去指定醫院隨機指定醫生復檢,核實病情。第二,去員工就診的醫院,直接找醫生施加壓力,因為亂開假單,醫生的執照是會被吊銷的。”

住房城鄉建設部關于印發《建筑施工項目經理質量安全責任十項規定(試行)》的通知

建筑施工項目經理質量安全責任十項規定(試行)

一、建筑施工項目經理(以下簡稱項目經理)必須按規定取得相應執業資格和安全生產考核合格證書;合同約定的項目經理必須在崗履職,不得違反規定同時在兩個及兩個以上的工程項目擔任項目經理。

二、項目經理必須對工程項目施工質量安全負全責,負責建立質量安全管理體系,負責配備專職質量、安全等施工現場管理人員,負責落實質量安全責任制、質量安全管理規章制度和操作規程。

三、項目經理必須按照工程設計圖紙和技術標準組織施工,不得偷工減料;負責組織編制施工組織設計,負責組織制定質量安全技術措施,負責組織編制、論證和實施危險性較大分部分項工程專項施工方案;負責組織質量安全技術交底。

四、項目經理必須組織對進入現場的建筑材料、構配件、設備、預拌混凝土等進行檢驗,未經檢驗或檢驗不合格,不得使用;必須組織對涉及結構安全的試塊、試件以及有關材料進行取樣檢測,送檢試樣不得弄虛作假,不得篡改或者偽造檢測報告,不得明示或暗示檢測機構出具虛假檢測報告。

五、項目經理必須組織做好隱蔽工程的驗收工作,參加地基基礎、主體結構等分部工程的驗收,參加單位工程和工程竣工驗收;必須在驗收文件上簽字,不得簽署虛假文件。

六、項目經理必須在起重機械安裝、拆卸,模板支架搭設等危險性較大分部分項工程施工期間現場帶班;必須組織起重機械、模板支架等使用前驗收,未經驗收或驗收不合格,不得使用;必須組織起重機械使用過程日常檢查,不得使用安全保護裝置失效的起重機械。

七、項目經理必須將安全生產費用足額用于安全防護和安全措施,不得挪作他用;作業人員未配備安全防護用具,不得上崗;嚴禁使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工質量安全的工藝、設備、材料。

八、項目經理必須定期組織質量安全隱患排查,及時消除質量安全隱患;必須落實住房城鄉建設主管部門和工程建設相關單位提出的質量安全隱患整改要求,在隱患整改報告上簽字。

九、項目經理必須組織對施工現場作業人員進行崗前質量安全教育,組織審核建筑施工特種作業人員操作資格證書,未經質量安全教育和無證人員不得上崗。

十、項目經理必須按規定報告質量安全事故,立即啟動應急預案,保護事故現場,開展應急救援。

建筑施工企業應當定期或不定期對項目經理履職情況進行檢查,發現項目經理履職不到位的,及時予以糾正;必要時,按照規定程序更換符合條件的項目經理。

住房城鄉建設主管部門應當加強對項目經理履職情況的動態監管,在檢查中發現項目經理違反上述規定的,依照相關法律法規和規章實施行政處罰(建筑施工項目經理質量安全違法違規行為行政處罰規定見附件1),同時對相應違法違規行為實行記分管理(建筑施工項目經理質量安全違法違規行為記分管理規定見附件2),行政處罰及記分情況應當在建筑市場監管與誠信信息發布平臺上公布。

附件1 建筑施工項目經理質量安全違法違規行為行政處罰規定

一、違反第一項規定的行政處罰

(一)未按規定取得建造師執業資格注冊證書擔任大中型工程項目經理的,對項目經理按照《注冊建造師管理規定》第35條規定實施行政處罰。

(二)未取得安全生產考核合格證書擔任項目經理的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第62條規定實施行政處罰,對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

(三)違反規定同時在兩個及兩個以上工程項目擔任項目經理的,對項目經理按照《注冊建造師管理規定》第37條規定實施行政處罰。

二、違反第二項規定的行政處罰

(一)未落實項目安全生產責任制,或者未落實質量安全管理規章制度和操作規程的,對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

(二)未按規定配備專職安全生產管理人員的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第62條規定實施行政處罰,對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

三、違反第三項規定的行政處罰

(一)未按照工程設計圖紙和技術標準組織施工的,對施工單位按照《建設工程質量管理條例》第64條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程質量管理條例》第73條規定實施行政處罰。

(二)在施工組織設計中未編制安全技術措施的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第65條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

(三)未編制危險性較大分部分項工程專項施工方案的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第65條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

(四)未進行安全技術交底的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第64條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

四、違反第四項規定的行政處罰

(一)未對進入現場的建筑材料、建筑構配件、設備、預拌混凝土等進行檢驗的,對施工單位按照《建設工程質量管理條例》第65條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程質量管理條例》第73條規定實施行政處罰。

(二)使用不合格的建筑材料、建筑構配件、設備的,對施工單位按照《建設工程質量管理條例》第64條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程質量管理條例》第73條規定實施行政處罰。

(三)未對涉及結構安全的試塊、試件以及有關材料取樣檢測的,對施工單位按照《建設工程質量管理條例》第65條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程質量管理條例》第73條規定實施行政處罰。

五、違反第五項規定的行政處罰

(一)未參加分部工程、單位工程和工程竣工驗收的,對施工單位按照《建設工程質量管理條例》第64條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程質量管理條例》第73條規定實施行政處罰。

(二)簽署虛假文件的,對項目經理按照《注冊建造師管理規定》第37條規定實施行政處罰。

六、違反第六項規定的行政處罰

使用未經驗收或者驗收不合格的起重機械的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第65條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

七、違反第七項規定的行政處罰

(一)挪用安全生產費用的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第63條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

(二)未向作業人員提供安全防護用具的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第62條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

(三)使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工安全的工藝、設備、材料的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第62條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

八、違反第八項規定的行政處罰

對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的,對施工單位按照《建筑法》第71條規定實施行政處罰,對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

九、違反第九項規定的行政處罰

作業人員或者特種作業人員未經安全教育培訓或者經考核不合格即從事相關工作的,對施工單位按照《建設工程安全生產管理條例》第62條規定實施行政處罰;對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

十、違反第十項規定的行政處罰

未按規定報告生產安全事故的,對項目經理按照《建設工程安全生產管理條例》第58條或第66條規定實施行政處罰。

附件2 建筑施工項目經理質量安全違法違規行為記分管理規定

一、建筑施工項目經理(以下簡稱項目經理)質量安全違法違規行為記分周期為12個月,滿分為12分。自項目經理所負責的工程項目取得《建筑工程施工許可證》之日起計算。

二、依據項目經理質量安全違法違規行為的類別以及嚴重程度,一次記分的分值分為12分、6分、3分、1分四種。

三、項目經理有下列行為之一的,一次記12分:

(一)超越執業范圍或未取得安全生產考核合格證書擔任項目經理的;

(二)執業資格證書或安全生產考核合格證書過期仍擔任項目經理的;

(三)因未履行安全生產管理職責或未執行法律法規、工程建設強制性標準造成質量安全事故的;

(四)謊報、瞞報質量安全事故的;

(五)發生質量安全事故后故意破壞事故現場或未開展應急救援的。

四、項目經理有下列行為之一的,一次記6分:

(一)違反規定同時在兩個或兩個以上工程項目上擔任項目經理的;

(二)未按照工程設計圖紙和施工技術標準組織施工的;

(三)未按規定組織編制、論證和實施危險性較大分部分項工程專項施工方案的;

(四)未按規定組織對涉及結構安全的試塊、試件以及有關材料進行見證取樣的;

(五)送檢試樣弄虛作假的;

(六)篡改或者偽造檢測報告的;

(七)明示或暗示檢測機構出具虛假檢測報告的;

(八)未參加分部工程驗收,或未參加單位工程和工程竣工驗收的;

(九)簽署虛假文件的;

(十)危險性較大分部分項工程施工期間未在現場帶班的;

(十一)未組織起重機械、模板支架等使用前驗收的;

(十二)使用安全保護裝置失效的起重機械的;

(十三)使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工質量安全的工藝、設備、材料的;

(十四)未組織落實住房城鄉建設主管部門和工程建設相關單位提出的質量安全隱患整改要求的。

五、項目經理有下列行為之一的,一次記3分:

(一)合同約定的項目經理未在崗履職的;

(二)未按規定組織對進入現場的建筑材料、構配件、設備、預拌混凝土等進行檢驗的;

(三)未按規定組織做好隱蔽工程驗收的;

(四)挪用安全生產費用的;

(五)現場作業人員未配備安全防護用具上崗作業的;

(六)未組織質量安全隱患排查,或隱患排查治理不到位的;

(七)特種作業人員無證上崗作業的;

(八)作業人員未經質量安全教育上崗作業的。

六、項目經理有下列行為之一的,一次記1分:

(一)未按規定配備專職質量、安全管理人員的;

(二)未落實質量安全責任制的;

(三)未落實企業質量安全管理規章制度和操作規程的;

(四)未按規定組織編制施工組織設計或制定質量安全技術措施的;

(五)未組織實施質量安全技術交底的;

(六)未按規定在驗收文件或隱患整改報告上簽字,或由他人代簽的。

七、工程所在地住房城鄉建設主管部門在檢查中發現項目經理有質量安全違法違規行為的,應當責令其改正,并按本規定進行記分;在一次檢查中發現項目經理有兩個及以上質量安全違法違規行為的,應當分別記分,累加分值。

八、項目經理在一個記分周期內累積記分超過6分的,工程所在地住房城鄉建設主管部門應當對其負責的工程項目實施重點監管,增加監督執法抽查頻次。

九、項目經理在一個記分周期內累積記分達到12分的,住房城鄉建設主管部門應當依法責令該項目經理停止執業1年;情節嚴重的,吊銷執業資格證書,5年內不予注冊;造成重大質量安全事故的,終身不予注冊。項目經理在停止執業期間,應當接受住房城鄉建設主管部門組織的質量安全教育培訓,其所屬施工單位應當按規定程序更換符合條件的項目經理。

十、各省、自治區、直轄市人民政府住房城鄉建設主管部門可以根據本辦法,結合本地區實際制定實施細則。

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