第一篇：2018年PPP項目合同體系要點解讀試卷-86分

1.單選題 【本題型共5道題】

1.需要成立項目公司的PPP項目，實施機構應當與依法選定的投資人簽訂初步協議，約定其在規定期限內注冊成立（），并與其簽訂特許經營協議。

A．項目公司

B．運營公司

C．咨詢/顧問機構

D．擔保機構

2.簽訂項目合同的雙方分別為社會資本方和（價格管理以及評估論證等內容。

A．項目實施機構

B．縣級以上人民政府

C．運營公司

D．咨詢機構

3.以下各項不是承包商需要承擔的風險是（A．工期延誤

B．服務范圍變化），明確服務標準、）。C．工程質量不合格

D．成本超支

4.戰爭、武裝沖突、罷工、騷亂、暴動、疫情等情況屬于以下哪種不可抗力（）

A．政治不可抗力

B．自然不可抗力

C．可預見不可抗力

D．以上均不是

5.在PPP項目中涉及到項目用地時，應由哪一方負責取得土地（A．必須為政府方

B．必須為項目方

C．考慮難易程度及優勢，擇優選取

D．由項目方決定

2.多選題 【本題型共5道題】

1.以下的哪些機構可以作為PPP項目中的社會資本方（）

A．民營企業。）B．國有企業

C．外國企業

D．外商投資企業

E．本級人民政府下屬的政府融資平臺公司

2.政府方在PPP項目中，以下哪個不是其需要扮演的角色：（）

A．公共事務的管理者

B．公共產品或服務的購買者

C．項目發起人

D．擔保機構

E．運營公司

3.以下可以出資設立項目公司的有：（）

A．一家企業獨立出資

B．多家企業組成的聯合體出資

C．政府和社會資本共同出資，且政府擁有管理權

D．政府單獨全部出資

E．政府和社會資本共同出資，且政府持股低于50%、無控制力與管理權

4.在PPP項目移交前，通常需要對項目的資產狀況進行評估并對項目狀況能否達到合同約定的移交條件和標準進行測試。實踐中，上述評估和測試工作通常由（）負責。

A．政府方委托的獨立專家

B．由政府方和項目公司共同組成的移交工作組

C．政府方

D．項目公司

E．股東/投資者

5.以下的哪些機構可以作為PPP項目中的項目實施機構（）

A．具有相應行政權力的政府

B．政府指定的某些部門

C．政府授權的事業單位

D．咨詢/顧問機構

E．項目公司

3.判斷題 【本題型共3道題】

1.使用量付費機制中，最低使用量的付費安排為政府的支付義務設置了一個下限，可以有效防止政府因項目使用量持續增加而承擔過度的財政風險。Y．對

N．錯

2.如果項目公司的資信水平和項目本身機制足以確保項目公司不提供履約擔保同樣能夠按照合同約定履約，且在項目公司違約的情形下，政府有足夠的救濟手段，則可以不需要項目公司提供履約擔保。

Y．對

N．錯

3.在使用者付費機制中，政府可以考慮設定一些限制超額利潤的機制，包括約定投資回報率上限，超出上限的部分歸政府所有，或者就超額利潤部分與項目公司進行分成等。

Y．對

N．錯

第二篇：2018年咨詢師繼續教育PPP項目合同體系要點解讀試卷(92分)

PPP項目合同體系要點解讀試卷(92分)1.單選題 【本題型共5道題】

1.在廣義融資合同中，最重要的一個合同是（）

A．項目貸款合同

B．擔保人就項目貸款與融資方簽訂的擔保合同

C．政府與融資方和項目公司簽訂的直接介入協議

D．以上均不是

2.以下哪項合同是整個PPP項目合同體系的基礎和核心（）

A．PPP項目合同

B．履約合同

C．股東協議

D．保險合同

3.當項目公司將設計交由承包商時，承擔全部責任的主體為（）。

A．項目公司

B．承包商

C．政府方

D．保險公司

4.簽訂項目合同的雙方分別為社會資本方和（），明確服務標準、價格管理以及評估論證等內容。

A．項目實施機構

B．縣級以上人民政府

C．運營公司

D．咨詢機構

5.當使用量付費機制實施時，以下說法錯誤的是（）

A．政府方無需承擔由于使用量持續增加而帶來的財政風險

B．項目方無需承擔由于使用量過少而來帶的虧損

C．政府需要承擔實際使用量低于最低使用量的風險

D．使用量越大，項目方所獲得的利益越大，沒有上限

2.多選題 【本題型共5道題】

1.以下可以出資設立項目公司的有：（）

A．一家企業獨立出資

B．多家企業組成的聯合體出資

C．政府和社會資本共同出資，且政府擁有管理權

D．政府單獨全部出資

E．政府和社會資本共同出資，且政府持股低于50%、無控制力與管理權

2.可行性缺口補助的形式多種多樣，包括：（）

A．投資補助

B．價格補貼

C．無償劃撥土地

D．超額補償項目方

E．貸款貼息

3.以下的哪些機構可以作為PPP項目中的社會資本方（）

A．民營企業

B．國有企業

C．外國企業

D．外商投資企業

E．本級人民政府下屬的政府融資平臺公司

4.政府方在PPP項目中，以下哪個不是其需要扮演的角色：（）

A．公共事務的管理者

B．公共產品或服務的購買者

C．項目發起人

D．擔保機構

E．運營公司

5.以下的哪些機構可以作為PPP項目中的項目實施機構（）A．具有相應行政權力的政府

B．政府指定的某些部門

C．政府授權的事業單位

D．咨詢/顧問機構

E．項目公司

3.判斷題 【本題型共3道題】

1.在PPP項目中，通常項目公司無權獲得項目的融資。

Y．對

N．錯

2.在PPP項目中采用的擔保方式越多、擔保額度越大對政府越有利。

Y．對

N．錯

3.在項目初期階段，項目公司尚未成立時，政府方會先與社會資本（即項目投資人）簽訂正式的PPP項目合同，以明確雙方的合作意向，詳細約定雙方有關項目開發的關鍵權利義務。

Y．對

N．錯

第三篇：PPP合同解讀

一、合同主體與合同體系

（一）合同主體

1.政府方

政府方是指政府或政府授權機構作為PPP項目合同的一方簽約主體。簽訂項目合同的政府主體，應是具有相應行政權力的政府，或其授權的實施機構。縣級以上人民政府應當授權有關部門或單位作為實施機構負責特許經營項目有關實施工作，并明確具體授權范圍。實施機構應當與依法選定的特許經營者簽訂特許經營協議。

政府或其指定的有關職能部門或事業單位可作為項目實施機構，負責項目準備、采購、監管和移交等工作。公示期滿無異議的項目合同，應在政府審核同意后，由項目實施機構與中選社會資本簽署。按照地方政府的相關要求，明確相應的行業管理部門、事業單位、行業 運營公司或其他相關機構，作為政府授權的項目實施機構。項目實施機構和社會資本依法簽訂項目合同，明確服務標準、價格管理以及評估論證等內容。

簽訂項目合同的政府主體，應明確以下內容：（1）政府主體的名稱、住所、法定代表人等基本情況。（2）政府主體出現機構調整時的延續或承繼方式。

項目合同應明確政府主體擁有以下權利：（1）按照有關法律法規和政府管理的相關職能規定，行使政府監管的權力。（2）行使項目合同約定的權利。

項目合同應概括約定政府主體需要承擔的主要義務，如遵守項目合同、及時提供項目配套條件、項目審批協調支持、維護市場秩序等。

根據PPP項目運作方式和社會資本參與程度的不同，政府在PPP項目中所承擔的具體職責也不同。總體來講，在PPP項目中，政府需要同時扮演以下兩種角色：

作為公共事務的管理者，政府負有向公眾提供優質且價格合理的公共產品和服務的義務，承擔PPP項目的規劃、采購、管理、監督等行政管理職能，并在行使上述行政管理職能時形成與項目公司（或社會資本）之間的行政法律關系；

作為公共產品或服務的購買者（或者購買者的代理人），政府基于PPP項目合同形成與項目公司（或社會資本）之間的平等民事主體關系，按照PPP項目合同的約定行使權利、履行義務。

2.社會資本方

社會資本是指依法設立且有效存續的具有法人資格的企業，包括民營企業、國有企業、外國企業和外商投資企業。但本級人民政府下屬的政府融資平臺公司及其控股的其他國有企業（上市公司除外）不得作為社會資本方參與本級政府轄區內的PPP項目。

對已經建立現代企業制度、實現市場化運營的融資平臺公司，在其承擔的地方政府債務已納入政府財政預算、得到妥善處置并明確公告今后不再承擔地方政府舉債融資職能的前提下，可作為社會資本參與當地政府和社會資本合作項目。

本法所稱基礎設施和公用事業特許經營，是指政府采用競爭方式授權中華人民共和國境內外的法人或其他組織，通過協議明確權利義務和風險分擔，約定其在一定期限和范圍內建設運營基礎設施和公用事業并獲得收益，提供公共產品或者公共服務。

3.融資方

PPP項目的融資方通常有商業銀行、出口信貸機構、多邊金融機構（如世界銀行、亞洲開發銀行等）以及非銀行金融機構（如信托公司）等。根據項目規模和融資需求的不同，融資方可以是一兩家金融機構，也可以是由多家銀行或機構組成的銀團，具體的債權融資方式除貸款外，也包括債券、資產證券化等。

4.保險公司

由于PPP項目通常資金規模大、生命周期長，在項目建設和運營期間面臨著諸多難以預料的各類風險，因此項目公司以及項目的承包商、分包商、供應商、運營商等通常均會就其面臨的各類風險向保險 公司進行投保，以進一步分散和轉移風險。同時，由于項目風險一旦發生就有可能造成嚴重的經濟損失，因此PPP項目對保險公司的資信有較高要求。

5.承包商和分包商

在PPP項目中，承包商和分包商的選擇是影響工程技術成敗的關鍵因素，其技術水平、資歷、信譽以及財務能力在很大程度上會影響貸款人對項目的商業評估和風險判斷，是項目能否獲得貸款的一個重要因素。

承包商主要負責項目的建設，通常與項目公司簽訂固定價格、固定工期的工程總承包合同。一般而言，承包商要承擔工期延誤、工程質量不合格和成本超支等風險。

對于規模較大的項目，承包商可能會與分包商簽訂分包合同，把部分工作分包給專業分包商。根據具體項目的不同情況，分包商從事的具體工作可能包括設計、部分非主體工程的施工，提供技術服務以及供應工程所需的貨物、材料、設備等。承包商負責管理和協調分包商的工作。

6.以下合同在部分項目上適用

（1）專業運營商

根據不同PPP項目運作方式的特點，項目公司有時會將項目部分的運營和維護事務交給專業運營商負責。但根據項目性質、風險分配以及運營商資質能力等不同，專業運營商在不同項目中所承擔的工作范圍和風險也會不同。例如，在一些采用政府付費機制的項目中，項 目公司不承擔需求風險或僅承擔有限需求風險的，可能會將大部分的運營事務交由專業運營商負責；而在一些采用使用者付費機制的項目中，由于存在較大需求風險，項目公司可能僅僅會將部分非核心的日常運營管理事務交由專業運營商負責。

（2）原料供應商

在一些PPP項目中，原料的及時、充足、穩定供應對于項目的平穩運營至關重要，因此原料供應商也是這類項目的重要參與方之一。例如在燃煤電廠項目中，為了保證煤炭的穩定供應，項目公司通常會與煤炭供應商簽訂長期供應協議。

（3）產品或服務購買方

在包含運營內容的PPP項目中，項目公司通常通過項目建成后的運營收入來回收成本并獲取利潤。為了降低市場風險，在項目談判階段，項目公司以及融資方通常都會要求確定項目產品或服務的購買方，并由購買方與項目公司簽訂長期購銷合同以保證項目未來的穩定收益。

7.其他

除上述參與方之外，開展PPP項目還必須充分借助投資、法律、技術、財務、保險代理等方面的專業技術力量，因此PPP項目的參與方通常還可能會包括上述領域的專業機構。

8.項目公司

實施機構應當在招標或談判文件中載明是否要求成立特許經營項目公司。

實施機構應當與依法選定的特許經營者簽訂特許經營協議。需要成立項目公司的，實施機構應當與依法選定的投資人簽訂初步協議，約定其在規定期限內注冊成立項目公司，并與項目公司簽訂特許經營協議。

項目公司是依法設立的自主運營、自負盈虧的具有獨立法人資格的經營實體。項目公司可以由社會資本（可以是一家企業，也可以是多家企業組成的聯合體）出資設立，也可以由政府和社會資本共同出資設立。但政府在項目公司中的持股比例應當低于50%，且不具有實際控制力及管理權。如以設立項目公司的方式實施合作項目，應根據項目實際情況，明確項目公司的設立及其存續期間法人治理結構及經營管理機制等事項。如政府參股項目公司的，還應明確政府出資人代表、投資金額、股權比例、出資方式等。

在項目初期階段，項目公司尚未成立時，政府方會先與社會資本（即項目投資人）簽訂意向書、備忘錄或者框架協議，以明確雙方的合作意向，詳細約定雙方有關項目開發的關鍵權利義務。待項目公司成立后，由項目公司與政府方重新簽署正式PPP項目合同，或者簽署關于繼承上述協議的補充合同。在PPP項目合同中通常也會對PPP項目合同生效后政府方與項目公司及其母公司之前就本項目所達成的協議是否會繼續存續進行約定。

（二）合同體系

在PPP項目中，項目參與方通過簽訂一系列合同來確立和調整彼此之間的權利義務關系，構成PPP項目的合同體系。PPP項目的合同 通常包括PPP項目合同、股東協議、履約合同（包括工程承包合同、運營服務合同、原料供應合同、產品或服務購買合同等）、融資合同和保險合同等。其中，PPP項目合同是整個PPP項目合同體系的基礎和核心。

在PPP項目合同體系中，各個合同之間并非完全獨立、互不影響，而是緊密銜接、相互貫通的，合同之間存在著一定的“傳導關系”，了解PPP項目的合同體系和各個合同之間的傳導關系，有助于對PPP項目合同進行更加全面準確的把握。

1.PPP項目合同

PPP項目合同是政府方與社會資本方依法就PPP項目合作所訂立的合同。其目的是在政府方與社會資本方之間合理分配項目風險，明確雙方權利義務關系，保障雙方能夠依據合同約定合理主張權利，妥善履行義務，確保項目全生命周期內的順利實施。PPP項目合同是其他合同產生的基礎，也是整個PPP項目合同體系的核心。

在項目初期階段，項目公司尚未成立時，政府方會先與社會資本（即項目投資人）簽訂意向書、備忘錄或者框架協議，以明確雙方的合作意向，詳細約定雙方有關項目開發的關鍵權利義務。待項目公司成立后，由項目公司與政府方重新簽署正式PPP項目合同，或者簽署關于承繼上述協議的補充合同。在PPP項目合同中通常也會對PPP項目合同生效后政府方與項目公司及其母公司之前就本項目所達成的協議是否會繼續存續進行約定。

2.社會資本方之間彼此簽訂股東協議

股東協議由項目公司的股東簽訂，用以在股東之間建立長期的、有約束力的合約關系。股東協議通常包括以下主要條款：前提條件、項目公司的設立和融資、項目公司的經營范圍、股東權利、履行PPP項目合同的股東承諾、股東的商業計劃、股權轉讓、股東會、董事會、監事會組成及其職權范圍、股息分配、違約、終止及終止后處理機制、不可抗力、適用法律和爭議解決等。

項目投資人訂立股東協議的主要目的在于設立項目公司，由項目公司負責項目的建設、運營和管理，因此項目公司的股東可能會包括希望參與項目建設、運營的承包商、原料供應商、運營商、融資方等主體。在某些情況下，為了更直接地參與項目的重大決策、掌握項目實施情況，政府也可能通過直接參股的方式成為項目公司的股東（但政府通常并不控股和直接參與經營管理）。在這種情形下，政府與其他股東相同，享有作為股東的基本權益，同時也需履行股東的相關義務，并承擔項目風險。

股東協議除了包括規定股東之間權利義務的一般條款外，還可能包括與項目實施相關的特殊規定。以承包商作為項目公司股東為例，承包商的雙重身份可能會導致股東之間一定程度的利益沖突，并在股東協議中予以反映。例如，為防止承包商在工程承包事項上享有過多的控制權，其他股東可能會在股東協議中限制承包商在工程建設及索賠事項上的表決權；如果承包商參與項目的主要目的是承擔項目的設計、施工等工作，并不愿長期持股，承包商會希望在股東協議中預先做出股權轉讓的相關安排；但另一方面，如果融資方也是股東，融資 方通常會要求限制承包商轉讓其所持有的項目公司股權的權利，例如要求承包商至少要到工程缺陷責任期滿后才可轉讓其所持有的項目公司股權。

3.融資合同

從廣義上講，融資合同可能包括項目公司與融資方簽訂的項目貸款合同、擔保人就項目貸款與融資方簽訂的擔保合同、政府與融資方和項目公司簽訂的直接介入協議等多個合同。其中，項目貸款合同是最主要的融資合同。

在項目貸款合同中一般會包括以下條款：陳述與保證、前提條件、償還貸款、擔保與保障、抵銷、違約、適用法律與爭議解決等。同時，出于貸款安全性的考慮，融資方往往要求項目公司以其財產或其他權益作為抵押或質押，或由其母公司提供某種形式的擔保或由政府作出某種承諾，這些融資保障措施通常會在擔保合同、直接介入協議以及PPP項目合同中予以具體體現。

需要特別強調的是，PPP項目的融資安排是PPP項目實施的關鍵環節，鼓勵融資方式多元化、引導融資方式創新、落實融資保障措施，對于增強投資者信心、維護投資者權益以及保障PPP項目的成功實施至關重要。

4.保險合同

由于PPP項目通常資金規模大、生命周期長，負責項目實施的項目公司及其他相關參與方通常需要對項目融資、建設、運營等不同階段的不同類型的風險分別進行投保。通常可能涉及的保險種類包括貨 物運輸險、工程一切險、針對設計或其它專業服務的職業保障險、針對間接損失的保險、第三者責任險。

鑒于PPP項目所涉風險的長期性和復雜性，為確保投保更有針對性和有效性，建議在制定保險方案或簽署保險合同前先咨詢專業保險顧問的意見。

5.工程承包合同

項目公司一般只作為融資主體和項目運營管理者而存在，本身不一定具備自行設計、采購、建設項目的條件，因此可能會將部分或全部設計、采購、建設工作委托給工程承包商，簽訂工程承包合同。項目公司可以與單一承包商簽訂總承包合同，也可以分別與不同承包商簽訂合同。承包商的選擇要遵循相關法律法規的規定。

由于工程承包合同的履行情況往往直接影響PPP項目合同的履行，進而影響項目的貸款償還和收益情況。因此，為了有效轉移項目建設期間的風險，項目公司通常會與承包商簽訂一個固定價格、固定工期的“交鑰匙”合同，將工程費用超支、工期延誤、工程質量不合格等風險全部轉移給承包商。此外，工程承包合同中通常還會包括履約擔保和違約金條款，進一步約束承包商妥善履行合同義務。

6.履約合同

（1）運營服務合同

根據PPP項目運營內容和項目公司管理能力的不同，項目公司有時會考慮將項目全部或部分的運營和維護事務外包給有經驗的專業運營商，并與其簽訂運營服務合同。個案中，運營維護事務的外包可 能需要事先取得政府的同意。但是，PPP項目合同中約定的項目公司的運營和維護義務并不因項目公司將全部或部分運營維護事務分包給其他運營商實施而豁免或解除。

由于PPP項目的期限通常較長，在項目的運營維護過程中存在較大的管理風險，可能因項目公司或運營商管理不善而導致項目虧損。因此，項目公司應優先選擇資信狀況良好、管理經驗豐富的運營商，并通過在運營服務合同中預先約定風險分配機制或者投保相關保險來轉移風險，確保項目平穩運營并獲得穩定收益。

（2）原料供應合同

有些PPP項目在運營階段對原料的需求量很大、原料成本在整個項目運營成本中占比較大，同時受價格波動、市場供給不足等影響，又無法保證能夠隨時在公開市場上以平穩價格獲取，繼而可能會影響整個項目的持續穩定運營，例如燃煤電廠項目中的煤炭。因此，為了防控原料供應風險，項目公司通常會與原料的主要供應商簽訂長期原料供應合同，并且約定一個相對穩定的原料價格。

在原料供應合同中，一般會包括以下條款：交貨地點和供貨期限、供貨要求和價格、質量標準和驗收、結算和支付、合同雙方的權利義務、違約責任、不可抗力、爭議解決等。除上述一般性條款外，原料供應合同通常還會包括“照供不誤”條款，即要求供應商以穩定的價格、穩定的質量品質為項目提供長期、穩定的原料。

（3）產品或服務購買合同

在PPP項目中，項目公司的主要投資收益來源于項目提供的產品 或服務的銷售收入，因此保證項目產品或服務有穩定的銷售對象，對于項目公司而言十分重要。根據PPP項目付費機制的不同，項目產品或服務的購買者可能是政府，也可能是最終使用者。以政府付費的供電項目為例，政府的電力主管部門或國有電力公司通常會事先與項目公司簽訂電力購買協議，約定雙方的購電和供電義務。

此外，在一些產品購買合同中，還會包括“照付不議”條款，即項目公司與產品的購買者約定一個最低采購量，只要項目公司按照最低采購量供應產品，不論購買者是否需要采購該產品，均應按照最低采購量支付相應價款。

（4）其他合同

在PPP項目中還可能會涉及其他的合同，例如與專業中介機構簽署的投資、法律、技術、財務、稅務等方面的咨詢服務合同。

第四篇：【文獻】PPP項目申報文件與合同體系

【文獻】PPP項目申報文件與合同體系

PPP項目實施流程

1、項目發起

政府和社會資本合作項目由政府或社會資本發起，以政府發起為主。

1）政府發起

財政部門（政府和社會資本合作中心）負責向交通、住建、環保、能源、教育、醫療、體育健身和文化設施等行業主管部門征集潛在政府和社會資本合作項目。行業主管部門可從國民經濟和社會發展規劃及行業專項規劃中的新建、改建項目或存量公共資產中遴選潛在項目。

2）社會資本發起

社會資本以項目建議書的方式向財政部門（政府和社會資本合作中心）推薦潛在政府和社會資本合作項目。

對于政府和社會資本發起的項目，財政部門（政府和社會資本合作中心）會同行業主管部門，對潛在政府和社會資本合作項目進行評估篩選，確定備選項目。財政部門（政府和社會資本合作中心）根據篩選結果制定項目和中期開發計劃。對于列入開發計劃的項目，項目發起方按財政部門（政府和社會資本合作中心）的要求提交相關資料。新建、改建項目應提交可行性研究報告、項目產出說明和初步實施方案；存量項目應提交存量公共資產的歷史資料、項目產出說明和初步實施方案。

2、初步論證

編制初步方案：政府發起PPP項目的，由行業主管部門提出項目建議，由縣級以上人民政府授權的項目實施機構編制初步方案；社會資本發起PPP項目的，由社會資本向行業主管部門提交項目建議書，經行業主管部門審核同意后，由社會資本編制初步方案。初步方案根據《關于進一步做好政府和社會資本合作項目示范工作的通知》（財金[2015]57號）進行編制。

開展物有所值評價：財政部門（政府和社會資本合作中心）會同行業主管部門，從定性和定量兩方面開展物有所值評價工作。定性評價重點關注項目采用政府和社會資本合作模式與采用政府傳統采購模式相比能否增加供給、優化風險分配、提高運營效率、促進創新和公平競爭等。定量評價主要通過對政府和社會資本合作項目全生命周期內政府支出成本現值與公共部門比較值進行比較，計算項目的物有所值量值，判斷政府和社會資本合作模式是否降低項目全生命周期成本。

開展財政承受能力論證：財政部門根據項目全生命周期內的財政支出、政府債務等因素，對部分政府付費或政府補貼的項目，開展財政承受能力論證，每年政府付費或政府補貼等財政支出不得超出當年財政收入的一定比例。

通過物有所值評價和財政承受能力論證的項目，進行項目準備。

二、項目準備

項目準備階段主要完成正式實施方案編制與論證、評審與批復。

1、實施方案編制與論證

政府或其指定的有關職能部門或事業單位作為項目實施機構，負責項目準備、采購、監管和移交等工作。項目實施機構組織編制項目實施方案，項目實施方案包括項目基本情況、風險分配框架、運作方式、交易結構、合同體系、監管架構等內容。財政部門（政府和社會資本合作中心）對項目實施方案進行物有所值和財政承受能力驗證。

2、方案評審與批復

各級財政部門會同同級行業主管部門根據項目實施方案共同對物有所值評價報告進行審核。物有所值評價審核未通過的，項目實施機構可對實施方案進行調整后重新提請本級財政部門和行業主管部門審核。

經審核通過物有所值評價的項目，由同級財政部門依據項目實施方案和物有所值評價報告組織編制財政承受能力論證報告，統籌本級全部已實施和擬實施PPP項目的各支出責任，并綜合考慮行業均衡性和PPP項目開發計劃后，出具財政承受能力論證報告審核意見。

將經審核通過物有所值評價和財政承受能力論證的項目納入PPP項目開發目錄管理。對于納入PPP項目開發目錄的項目，項目實施機構根據物有所值評價和財政承受能力論證審核結果完善項目實施方案，報本級人民政府審核。本級人民政府審核同意后，由項目實施機構按照政府采購管理相關規定，依法組織開展社會資本方采購工作。

三、項目采購

項目采購階段主要是完成項目的資格預審和項目采購。

1、資格預審

項目實施機構根據項目需要準備資格預審文件，發布資格預審公告，邀請社會資本和與其合作的金融機構參與資格預審，驗證項目能否獲得社會資本響應和實現充分競爭，并將資格預審的評審報告提交財政部門（政府和社會資本合作中心）備案。

資格預審公告包括項目授權主體、項目實施機構和項目名稱、采購需求、對社會資本的資格要求、是否允許聯合體參與采購活動、擬確定參與競爭的合格社會資本的家數和確定方法,以及社會資本提交資格預審申請文件的時間和地點。提交資格預審申請文件的時間自公告發布之日起不得少于15個工作日。

項目有3家以上社會資本通過資格預審的，項目實施機構可以繼續開展采購文件準備工作；項目通過資格預審的社會資本不足3家的，項目實施機構應在實施方案調整后重新組織資格預審；項目經重新資格預審合格社會資本仍不夠3家的，可依法調整實施方案選擇的采購方式。

2、項目采購

項目采購方式包括公開招標、邀請招標、競爭性談判、競爭性磋商、單一來源采購等。項目采購文件包括采購邀請、競爭者須知（包括密封、簽署、蓋章要求等）、競爭者應提供的資格、資信及業績證明文件、采購方式、政府對項目實施機構的授權、實施方案的批復和項目相關審批文件、采購程序、響應文件編制要求、提交響應文件截止時間、開啟時間及地點、強制擔保的保證金交納數額和形式、評審方法、評審標準、政府采購政策要求、項目合同草案及其他法律文本等。

確認談判完成后，項目實施機構應與中選社會資本簽署確認談判備忘錄，并將采購結果和根據采購文件、響應文件、補遺文件和確認談判備忘錄擬定的合同文本進行公示，公示期不得少于5個工作日。合同文本應將中選社會資本響應文件中的重要承諾和技術文件等作為附件。合同文本中涉及國家秘密、商業秘密的內容可以不公示。

公示期滿無異議的項目合同，應在政府審核同意后，由項目實施機構與中選社會資本簽署。需要為項目設立專門項目公司的，待項目公司成立后，由項目公司與項目實施機構重新簽署項目合同，或簽署關于承繼項目合同的補充合同。

項目實施機構應在項目合同簽訂之日起2個工作日內，將項目合同在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公告，但合同中涉及國家秘密、商業秘密的內容除外。

四、項目執行

項目執行階段主要工作是完成項目公司設立、項目融資、項目建設和項目運營。

1、項目公司設立

社會資本依法設立項目公司，政府可指定相關機構依法參股項目公司，項目實施機構和財政部門（政府和社會資本合作中心）應監督社會資本按照采購文件和項目合同約定，按時足額出資設立項目公司。

2、項目融資

項目融資由社會資本或項目公司負責。社會資本或項目公司應及時開展融資方案設計、機構接洽、合同簽訂和融資交割等工作。財政部門（政府和社會資本合作中心）和項目實施機構應做好監督管理工作，防止企業債務向政府轉移。

項目合同中涉及的政府支付義務，財政部門應結合中長期財政規劃統籌考慮，納入同級政府預算，按照預算管理相關規定執行。財政部門（政府和社會資本合作中心）和項目實施機構應建立政府和社會資本合作項目政府支付臺賬，嚴格控制政府財政風險。在政府綜合財務報告制度建立后，政府和社會資本合作項目中的政府支付義務應納入政府綜合財務報告。

3、項目建設

項目公司依法辦理國有土地使用證、建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證、建設工程施工許可證等相關資料文件，開展項目工程建設、設備安裝等建設工作。

4、項目運營

項目建設完成后，項目公司開展項目運營工作。政府有支付義務的，項目實施機構應根據項目合同約定的產出說明，按照實際績效直接或通知財政部門向社會資本或項目公司及時足額支付。設置超額收益分享機制的，社會資本或項目公司應根據項目合同約定向政府及時足額支付應享有的超額收益。項目實際績效優于約定標準的，項目實施機構應執行項目合同約定的獎勵條款，并可將其作為項目期滿合同能否展期的依據；未達到約定標準的，項目實施機構應執行項目合同約定的懲處條款或救濟措施。社會資本或項目公司應披露項目產出的數量和質量、項目經營狀況等信息。政府應公開不涉及國家秘密、商業秘密的政府和社會資本合作項目合同條款、績效監測報告、中期評估報告和項目重大變更或終止情況等。

項目實施機構根據項目合同約定，監督社會資本或項目公司履行合同義務，定期監測項目產出績效指標，編制季報和年報，并報財政部門（政府和社會資本合作中心）備案。

項目實施機構每3-5年對項目進行中期評估，重點分析項目運行狀況和項目合同的合規性、適應性和合理性；及時評估已發現問題的風險，制訂應對措施，并報財政部門（政府和社會資本合作中心）備案。

政府相關職能部門根據國家相關法律法規對項目履行行政監管職責，重點關注公共產品和服務質量、價格和收費機制、安全生產、環境保護和勞動者權益等。社會公眾及項目利益相關方發現項目存在違法、違約情形或公共產品和服務不達標準的，可向政府職能部門提請監督檢查。

五、項目移交

項目移交階段主要是完成項目移交和績效評價。

1、項目移交

項目移交時，項目實施機構或政府指定的其他機構代表政府收回項目合同約定的項目資產。項目實施機構或政府指定的其他機構組建項目移交工作組，根據項目合同約定與社會資本或項目公司確認移交情形和補償方式，制定資產評估和性能測試方案。項目移交工作組委托具有相關資質的資產評估機構，按照項目合同約定的評估方式，對移交資產進行資產評估，作為確定補償金額的依據。項目移交工作組嚴格按照性能測試方案和移交標準對移交資產進行性能測試。性能測試結果不達標的，移交工作組應要求社會資本或項目公司進行恢復性修理、更新重置或提取移交維修保函。社會資本或項目公司將滿足性能測試要求的項目資產、知識產權和技術法律文件，連同資產清單移交項目實施機構或政府指定的其他機構，辦妥法律過戶和管理權移交手續。社會資本或項目公司應配合做好項目運營平穩過渡相關工作。

2、績效評價

項目移交完成后，財政部門（政府和社會資本合作中心）組織有關部門對項目產出、成本效益、監管成效、可持續性、政府和社會資本合作模式應用等進行績效評價，并按相關規定公開評價結果。評價結果作為政府開展政府和社會資本合作管理工作決策參考依據。

PPP項目申報文件

PPP項目申報文件與PPP項目實施流程密切對應，下面從PPP項目實施的5個階段闡釋PPP項目實施全流程相關申報文件。

一、項目申報文件體系

1、PPP項目識別項目發起政府和社會資本合作項目由政府或社會資本發起，以政府發起為主。(1)政府發起。政府和社會資本合作中心應負責向交通、住建、環保、能源、教育項目、醫療、體育健身和文化設施等行業主管部門征集潛在政府和社會資本合作行業主管部門可從國民經濟和社會發展規劃及行業專項規劃中的新建、改建項目或存量公共資產中遴選潛在項目。(2)社會資本發起。社會資本應以項目建議書的方式向政府和社會資本合作中心推薦潛在政府和社會資本合作項目。

項目篩選政府和社會資本合作項目由政府或社會資本發起，以政府發起為主。財政部門(政府和社會資本合作中心)會同行業主管部門，對潛在政府和社會資本合作項目進行評估篩選，確定備選項目。財政部門(政府和社會資本合作中心)應根據篩選結果制定項目和中期開發計劃。對于列入開發計劃的項目，項目發起方應按財政部門(政府和社會資本合作中心)的要求提交相關資料。新建、改建項目應提交可行性研究報告、項目產出說明和初步實施方案;存量項目應提交存量公共資產的歷史資料、項目產出說明和初步實施方案。投資規模較大、需求長期穩定、價格調整機制靈活、市場化程度較高的基礎設施及公共服務類項目，適宜采用PPP模式。

物有所值評價財政部門政府和社會資本合作中心會同行業主管部門，從定性和定量兩方面開展物有所值評價工作。定量評價工作由各地根據實際情況開展。定性評價重點關注項目采用政府和社會資本合作模式與采用政府傳統采購模式相比能否增加供給、優化風險分配、提高運營效率、促進創新和公平競爭等。定量評價主要通過對政府和社會資本合作項目全生命周期內政府支出成本現值與公共部門比較值進行比較，計算項目的物有所值量值，判斷政府和社會資本合作模式是否降低項目全生命周期成本。

財政承受能力論證為確保財政中長期可持續性，財政部門應根據項目全生命周期內的財政支出、政府債務等因素，對部分政府付費或政府補貼的項目，開展財政承受能力論證，每年政府付費或政府補貼等財政支出不得超出當年財政收入的一定比例。

2、PPP項目準備

組織實施機構按照地方政府的相關要求，明確相應的行業管理部門、事業單位、行業運營公司或其他相關機構，作為政府授權的項目實施機構，在授權范圍內負責PPP項目的前期評估論證、實施方案編制、合作伙伴選擇、項目合同簽訂、項目組織實施以及合作期滿移交等工作。考慮到PPP運作的專業性，通常情況下需要聘請PPP咨詢服務結構。項目組織實施通常會建立項目領導小組和工作小組，領導小組負責重大問題的決策、政府高層溝通、總體工作的指導等，項目小組負責項目公司的具體開展，以PPP咨詢服務機構為主要組成。項目實施結構需要制定工作計劃，包含工作階段、具體工作內容、實施主體、預計完成時間等內容。盡職調查項目內部調查項目實施機構擬定調研提綱，應至少從法律和政策、經濟和財務、項目自身三個方面把握，主要包括政府項目的批文和授權書、國家、省和地方對項目的關于土地、稅收等方面的優惠政策、特許經營和收費的相關規定等;社會經濟發展現狀及總體發展規劃、與項目有關的市政基礎設施建設情況、建設規劃、現有管理體制、現有收費情況及結算和調整機制等;項目可行性研究報告、環境影響評價報告、初步設計、已形成的相關資產、配套設施的建設情況、項目用地的征地情況等。

外部投資人調查根據項目基本情況、行業現狀、發展規劃等，與潛在投資人進行聯系溝通，獲得潛在投資人的投資意愿信息，并對各類投資人的投資偏好、資金實力、運營能力、項目訴求等因素進行分析研究，與潛在合適的投資人進行溝通，組織調研及考察。

實施方案編制通過前期的調查研究及分析論證，完成項目招商實施方案編制。招商實施方案主要內容:(一)項目概況。項目概況主要包括基本情況、經濟技術指標和項目公司股權情況等。(二)風險分配基本框架。按照風險分配優化、風險收益對等和風險可控等原則，綜合考慮政府風險管理能力、項目回報機制和市場風險管理能力等要素，在政府和社會資本間合理分配項目風險。(三)PPP運作模式。PPP運作模式主要包括委托運營、管理合同、建設一運營一移交、建設一擁有一運營、轉讓一運營一移交和改建一運營一移交等。選擇適合的模式至關重要!(四)交易結構。交易結構主要包括項目投融資結構、回報機制和相關配套安排。項目投融資結構主要說明項目資本性支出的資金來源、性質和用途，項目資產的形成和轉移等。項目回報機制主要說明社會資本取得投資回報的資金來源，包括使用者付費、可行性缺口補助和政府付費等支付方式。(五)合同體系。合同體系主要包括項目合同、股東合同、融資合同、工程承包合同、運營服務合同、原料供應合同、產品采購合同和保險合同等。項目合同是其中最核心的法律文件。(六)監管架構。監管架構主要包括授權關系和監管方式。授權關系主要是政府對項目實施機構的授權，以及政府直接或通過項目實施機構對社會資本的授權;監管方式主要包括履約管理、行政監管和公眾監督等。(七)采購方式選擇采購方式包括公開招標、競爭性談判、邀請招標、競爭性磋商和單一來源采購。項目實施機構應根據項目采購需求特點，依法選擇適當采購方式。實施方案審核為提高工作效率，財政部門應當會同相關部門及外部專家建立PPP項目的評審機制，從項目建設的必要性及合規性、PPP模式的適用性、財政承受能力以及價格的合理性等方面，對項目實施方案進行評估，確保“物有所值”。評估通過的由項目實施機構報政府審核，審核通過的按照實施方案推進。

3、PPP項目采購

項目預審項目實施機構應根據項目需要準備資格預審文件，發布資格預審公告，邀請社會資本和與其合作的金融機構參與資格預審，驗證項目能否獲得社會資本響應和實現充分競爭，并將資格預審的評審報告提交財政部門(政府和社會資本合作中心)備案。項目有3家以上社會資本通過資格預審的，項目實施機構可以繼續開展采購文件準備工作;項目通過資格預審的社會資本不足3家的，項目實施機構應在實施方案調整后重新組織資格預審;項目經重新資格預審合格社會資本仍不夠3家的，可依法調整實施方案選擇的采購方式。資格預審公告應包括項目授權主體、項目實施機構和項目名稱、采購需求、對社會資本的資格要求、是否允許聯合體參與采購活動、擬確定參與競爭的合格社會資本的家數和確定方法，以及社會資本提交資格預審申請文件的時間和地點。提交資格預審申請文件的時間自公告發布之日起不得少于15個工作日。

項目采購文件編制項目采購文件應包括采購邀請、競爭者須知(包括密封、簽署、蓋章要求等)、競爭者應提供的資格、資信及業績證明文件、采購方式、政府對項目實施機構的授權、實施方案的批復和項目相關審批文件、采購程序、響應文件編制要求、提交響應文件截止時間、開啟時間及地點、強制擔保的保證金交納數額和形式、評審方法、評審標準、政府采購政策要求、項目合同草案及其他法律文本等。響應文件評審項目PPP運作需建立方案評審小組。評審小組由項目實施機構代表和評審專家共5人以上單數組成，其中評審專家人數不得少于評審小組成員總數的2/30評審專家可以由項目實施機構自行選定，但評審專家中應至少包含1名財務專家和1名法律專家。項目實施機構代表不得以評審專家身份參加項目的評審。

談判與合同簽署項目實施機構應成立專門的采購結果確認談判工作組。按照候選社會資本的排名，依次與候選社會資本及與其合作的金融機構就合同中可變的細節問題進行合同簽署前的確認談判，率先達成一致的即為中選者。確認談判不得涉及合同中不可談判的核心條款，不得與排序在前但己終止談判的社會資本進行再次談判。確認談判完成后，項目實施機構應與中選社會資本簽署確認談判備忘錄，并將采購結果和根據采購文件、響應文件、補遺文件和確認談判備忘錄擬定的合同文本進行公示，公示期不得少于5個工作日。公示期滿無異議的項目合同，應在政府審核同意后，由項目實施機構與中選社會資本簽署。需要為項目設立專門項目公司的，待項目公司成立后，由項目公司與項目實施機構重新簽署項目合同，或簽署關于承繼項目合同的補充合同。

4、PPP項目執行 項目公司設立社會資本可依法設立項目公司。政府可指定相關機構依法參股項目公司。項目實施機構和財政部門(政府和社會資本合作中心)應監督社會資本按照采購文件和項目合同約定，按時足額出資設立項目公司。項目融資管理項目融資由社會資本或項目公司負責。社會資本或項目公司應及時開展融資方案設計、機構接洽、合同簽訂和融資交割等工作。財政部門(政府和社會資本合作中心)和項目實施機構應做好監督管理工作，防止企業債務向政府轉移。

績效監測與支付社會資本項目實施機構應根據項目合同約定，監督社會資本或項目公司履行合同義務，定期監測項目產出績效指標，編制季報和年報，并報財政部門(政府和社會資本合作中心)備案。項目合同中涉及的政府支付義務，財政部門應結合中長期財政規劃統籌考慮，納入同級政府預算，按照預算管理相關規定執行。項目實施機構應根據項目合同約定的產出說明，按照實際績效直接或通知財政部門向社會資本或項目公司及時足額支付。

中期評估項目實施機構應每3-5年對項目進行中期評估，重點分析項目運行狀況和項目合同的合規性、適應性和合理性;及時評估已發現問題的風險，制訂應對措施，并報財政部門(政府和社會資本合作中心)備案。

5、PPP項目移交項目移交時，項目實施機構或政府指定的其他機構代表政府收回項目合同約定項目資產。項目合同中應明確約定移交形式、補償方式、移交內容和移交標準。移交形式包括期滿終止移交和提前終止移交;補償方式包括無償移交和有償移交;移交內容包括項目資產、人員、文檔和知識產權等;移交標準包括設備完好率和最短可使用年限等指標。項目實施機構或政府指定的其他機構應組建項目移交工作組，根據項目合同約定與社會資本或項目公司確認移交情形和補償方式，制定資產評估和性能測試方案。社會資本或項目公司應將滿足性能測試要求的項目資產、知識產權和技術法律文件，連同資產清單移交項目實施機構或政府指定的其他機構，辦妥法律過戶和管理權移交手續。社會資本或項目公司應配合做好項目運營平穩過渡相關工作。項目移交完成后，財政部門(政府和社會資本合作中心)應組織有關部門對項目產出、成效益、監管成效、可持續性、政府和社會資本合作模式應用等進行績效評價，并按相關規定公開評價結果。

下面對5個階段的主要申報文件進行分析。

二、識別階段

PPP項目識別階段，主要文件是項目立項和咨詢服務文件。

1、立項文件

對于新建項目，立項文件是PPP項目咨詢服務的基礎，從PPP綜合信息平臺目前公開的信息來看，立項文件以可行性研究報告為主。從發改委、財政部及相關部門出臺的文件來看，項目立項文件有多種形式。財金〔2014〕113號文指出，“社會資本應以項目建議書的方式向財政部門（政府和社會資本合作中心）推薦潛在政府和社會資本合作項目”，“對于列入開發計劃的項目，項目發起方應按財政部門（政府和社會資本合作中心）的要求提交相關資料。新建、改建項目應提交可行性研究報告、項目產出說明和初步實施方案；存量項目應提交存量公共資產的歷史資料、項目產出說明和初步實施方案”。財金[2016]92號文指出，“新建、改擴建項目的項目實施方案應當依據項目建議書、項目可行性研究報告等前期論證文件編制；存量項目實施方案的編制依據還應包括存量公共資產建設、運營維護的歷史資料以及第三方出具的資產評估報告等”。發改投資〔2016〕2231號文指出，“政府投資項目的可行性研究報告應由具有相應項目審批職能的投資主管部門等審批。可行性研究報告審批后，實施機構根據經批準的可行性研究報告有關要求，完善并確定PPP項目實施方案。重大基礎設施政府投資項目，應重視項目初步設計方案的深化研究，細化工程技術方案和投資概算等內容，作為確定PPP項目實施方案的重要依據；實行核準制或備案制的企業投資項目，應根據《政府核準的投資項目目錄》及相關規定，由相應的核準或備案機關履行核準、備案手續。項目核準或備案后，實施機構依據相關要求完善和確定PPP項目實施方案。”

從以上文件可以看出，項目識別階段主要文件可分為新建項目和存量項目兩個方面進行申報，主要文件如下：

新建項目基礎資料，包括：新建或改擴建項目建議書及批復文件、可行性研究報告（含規劃許可證、選址意見書、土地預審意見、環境影響評價報告等支撐性文件）及批復文件、設計文件及批復文件（如有）；

存量項目基礎資料：存量公共資產建設、運營維護的歷史資料以及第三方出具的資產評估報告，以及存量資產或權益轉讓時所可能涉及到的員工安置方案、債權債務處置方案、土地處置方案等（如有）。

2、咨詢文件

項目識別階段主要咨詢文件包括初步實施方案、物有所值評價、財政承受能力論證，即通常所說的“兩報告一方案”，主要內容如下：

（1）初步實施方案，包含：項目基本情況（含項目合作范圍、合作期限、項目產出說明和績效標準等基本信息）、風險分配框架、運作方式、交易結構（含投融資結構、回報機制、相關配套安排）、合同體系、監管架構、采購方式選擇。

（2）物有所值評價報告，包含：定性評價的指標及權重、評分標準、評分結果；定量評價測算的主要指標、方法、過程和結果（含PSC值、PPP值）等（如有）；物有所值評價通過與否的結論。

（3）財政承受能力論證報告，包含：本項目各財政支出責任數額及累計支出責任總額，本級政府本全部已實施和擬實施的PPP項目各財政支出責任數額總和及其占各一般公共預算支出比例情況；財政承受能力論證的測算依據、主要因素和指標等；財政承受能力論證通過與否的結論；

三、準備階段

項目準備階段主要文件包括“兩報告一方案”和政府批復文件。

1、咨詢文件：

咨詢文件包括正式實施方案，根據調整后的實施方案對物有所值評價報告和財政承受能力論證報告的驗證文件。

經審核通過的項目實施方案：包含：項目基本情況（含項目合作范圍、合作期限、項目產出說明和績效標準等基本信息），風險分配框架，運作方式，交易結構（含投融資結構、回報機制、相關配套安排），合同體系及核心邊界條件；監管架構；采購方式選擇；

按經審核通過的項目實施方案驗證的物有所值評價報告：主要內容同項目識別階段，并根據調整后的實施方案進行相應調改。

按經審核通過的項目實施方案驗證的財政承受能力論證報告：主要內容同項目識別階段，并根據調整后的實施方案進行相應調改。

2、批復文件：

包括同級人民政府對實施機構的授權、對實施方案的批復文件，同級財政部門對物有所值評價報告和財政承受能力論證報告的審核意見。

四、采購階段

采購階段主要文件是采購文件和PPP項目合同，以及政府對PPP項目合同的批復文件和政府付費責任納入跨財政預算的人大決議等。

1、采購文件：

資格預審：項目資格預審公告（含資格預審申請文件）及補充公告（如有）；

項目采購：包括競爭者須知、PPP項目合同草案、評審辦法（含評審小組組成、評審專家人數及產生方式、評審細則等）；項目采購階段更新、調整的政府方授權文件（如有），包括對實施機構、PPP項目合同的政府方簽約主體、政府方出資代表（如有）等的授權。

2、合同文件：

PPP項目合同文件在下一章進行詳細解釋，本節僅簡要介紹PPP項目合同相關文件內容。

PPP項目合同草案：根據財政部《PPP項目合同指南（試行）》或發改委《政府和社會資本合作項目通用合同指南》編制的項目合同草案，供采購各方談判和修改，不作為最終的簽約文件。

PPP項目合同：同級人民政府同意簽署PPP項目合同的批復文件，以及已簽署的PPP項目合同，并列示主要產出說明及績效指標、回報機制、調價機制等核心條款。

3、政府文件：

合同批復文件：同級人民政府同意簽署PPP項目合同的批復文件，以及已簽署的PPP項目合同，并列示主要產出說明及績效指標、回報機制、調價機制等核心條款。

財政申報文件：對于政府付費或可行性缺口補助項目等政府付費責任，提請將項目政府付費責任納入跨財政預算的申請文件。

人大批復文件：人大常委會同意將項目預算納入跨財政預算的批復文件。

五、執行階段

執行階段主要文件包括項目公司設立、項目融資項目建設、項目運營等相關文件。

成立項目公司：項目公司（如有）設立登記、股東認繳資本金及資本金實繳到位情況、增減資情況（如有）、項目公司資質情況（如有）；

開展項目融資：項目融資機構名稱、項目融資金額、融資結構及融資交割情況；

進行項目建設：項目施工許可證、建設進度、質量及造價等與PPP項目合同有關約定的對照審查情況；

項目運營維護：社會資本或項目公司的運營情況（特別是出現重大經營或財務風險，可能嚴重影響到社會資本或項目公司正常運營的情況）及運營績效達標情況；項目公司績效監測報告、中期評估報告、項目重大變更或終止情況、項目定價及歷次調價情況；項目公司財務報告，包括項目收費情況，項目獲得的政府補貼情況，項目公司資產負債情況等內容；項目公司成本監審、PPP項目合同的變更或補充協議簽訂情況；重大違約及履約擔保的提取情況，對公眾投訴的處理情況等；本級政府或其職能部門作出的對項目可能產生重大影響的規定、決定等；項目或項目直接相關方（主要是PPP項目合同的簽約各方）重大糾紛、訴訟或仲裁事項，但根據相關司法程序要求不得公開的除外。

六、移交階段

第五篇：PPP項目合同問答

《PPP項目合同》問與答之法律變更風險承擔與不可抗力

1、《PPP項目合同》中關于“法律”的概念應該如何定義？

答：法律通常是一個比較寬泛的概念。根據我國《立法法》的規定，廣義的法律主要包括：(一)全國人民代表大會及常務委員會制定的法律（狹義的 “法律”）；(二)全國人民代表大會常務委員會制定的法律解釋（“法律解釋”）；(三)國務院制定的行政法規，各省、自治區、直轄市人民 代表大會及其常務委員會制定的地方性法規、自治條例、單行條例（“行政法規”）；(四)國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構制定的部門規章（“部門規章”）；(五)省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府制定的地方政府規章（“地方政府規章”）。

2、各級政府和政府部門出臺的一些政策性文件，是否屬于《立法法》規定的法律范疇？

答： 在司法實踐中,由各級政府和政府部門出臺的一些政策性文 件,雖然并不屬于《立法法》規定的嚴格意義上的法律范疇,但 也具有一定的強制性效力。因此此類規范性文件通常也會包含在 PPP 項目合同中“法律”的范圍內。

3、《PPP項目合同》中的“法律變更”應該如何定義？

答：在我國法律中，對于“法律變更”并沒有明文的規定。在 PPP 項目合同中，法律變更通常會被定義為在 PPP 項目合同生效日之后頒布的各級人民代表大會或其常務委員會或有關政府部門對任何法律的施行、修訂、廢止或對其解釋或執行的任何變動。

4、政府方可控的法律變更的后果有哪些？

答：在 PPP 項目中，某些法律變更事件可能是由作為 PPP 項目合同簽約主體的政府方直接實施或者在政府方職權范圍內發生的，例如由該政府方、或其內設政府部門、或其下級政府所頒行的法律。對于此類法律變更，可認定為政府方可控的法律變更,具體后果可能包括：

1.在建設期間，如果因發生政府方可控的法律變更導致項 目發生額外費用或工期延誤，項目公司有權向政府方索賠額外費用或要求延長工期（如果是采用政府付費機制的項目，還可以要 求認定“視為已開始運營”）；

2.在運營期間,如果因發生政府方可控的法律變更導致項目公司運營成本費用增加，項目公司有權向政府方索賠額外費用或申請延長項目合作期限；

3.如果因發生政府方可控的法律變更導致合同無法繼續履行，則構成“政府違約事件”，項目公司可以通過違約條款及提前終止機制等進行救濟。

5、政府方不可控的法律變更的后果有哪些？

答：對于超出政府方可控范圍的法律變更，如由國家或上級政府統一頒行的法律等，應視為不可抗力，按照不可抗力的機制進行處理。在某些 PPP 項目合同中，也有可能將此類法律變更直接定義為政治不可抗力，并約定由政府方承擔該項風險。

6、PPP項目合同中不可抗力條款的含義如何？

答：不可抗力條款是 PPP 項目合同中一個重要的免責條款，用于明確一些雙方均不能控制又無過錯的事件的范圍和后果，通常包括不可抗力的定義和種類以及不可抗力的法律后果兩部分內容。

7、不可抗力的定義和界定方式如何？

答：我國《合同法》第 117 條規定，“不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。實踐中,合同中有時會約定只有不可抗力事件發生且其效果持續一定期間以上足以影響合同的正常履行，才構成合同約定的不可抗力。常見的不可抗力界定方式包括概括式、列舉式和概括加列舉式三種。

8、不可抗力有哪些特殊分類？

答：鑒于 PPP 項目合同的簽約主體一方為政府，其所控制風險的范圍和能力與一般的簽約主體不同，因此實踐中一些PPP項目合同會將不可抗力事件分為政治不可抗力和自然不可抗力，并對不同類型不可抗力事件的法律后果進行區別處理。

9、政治不可抗力的細節？

答：政治不可抗力事件通常包括非因簽約政府方原因導致的、且不在其控制下的征收征用、法律變更（即“政府不可控的法律變更”）、未獲審批等政府行為引起的不可抗力事件。

在 PPP 實踐中,考慮到政府方作PPP 項目合同的簽約主體，對于上述不可抗力事件具有一定的影響能力，因此一些 PPP 項目合同中，將此類政治不可抗力事件歸為政府方應承擔的風險，并約定如下的法律后果：

(1)發生政治不可抗力事件,項目公司有權要求延長工期、獲得額外補償或延長項目合作期限；

(2)如因政治不可抗力事件導致項目提前終止，項目公司還可獲得比其他不可抗力事件更多的回購補償，甚至可能包括利潤損失。

9、自然不可抗力的細節？

答：自然不可抗力主要是指臺風、冰雹、地震、海嘯、洪水、火山爆發、山體 滑坡等自然災害;有時也可包括戰爭、武裝沖突、罷工、騷亂、暴動、疫情等社會異常事件。這類不可抗力則通常按照一般不可抗力的法律后果處理。

10、不可抗力的法律后果是怎樣的？

答：在 PPP 項目合同中，除政治不可抗力外，一般不可抗力的法律后果通常包括：

(一)免于履行。

如在 PPP 項目合同履行過程中，發生不可抗力并導致一方完全或部分無法履行其合同義務時，根據不可抗力的影響可全部或部分免除該方在合同項下的相應義務。但在一些 PPP 項目、特別是采用政府付費機制的項目中，也可能在 PPP 項目合同中約定由政府方承擔全部或部分不可抗力風險，在不可抗力影響持續期間，政府仍然有義務履行全部或部分付款義務。(二)延長期限。

如果不可抗力發生在建設期或運營期，則項目公司有權根據該不可抗力的影響期間申請延長建設期或運營期。

(三)免除違約責任。

不可抗力條款啟動后，在不可抗力事件持續期間(或雙方另外約定的期間)，受影響方無需為其中止履約或履約延誤承擔違約責任。

(四)費用補償。

對于不可抗力發生所產生的額外費用，原則上由各方自行承擔，政府不會給予項目公司額外的費用補償。

(五)解除合同。

如果不可抗力發生持續超過一定期間，例如12個月，任何一方均有權提出解除合同。