第一篇：小黃車商標持有人起訴ofo侵權商標侵權將承擔何種責任

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小黃車商標持有人起訴ofo侵權商標侵權將承擔何種責任

小黃車商標持有人起訴ofo侵權

數人（上海）智能科技有限公司自稱享有“小黃車”商標，把ofo小黃車的商標所有人北京拜克洛克科技有限公司訴至海淀法院，索賠300余萬元。昨天，海淀法院受理了此案。

數人公司訴稱，其享有“小黃車”注冊商標專用權，而拜克洛克公司未經其許可，在相同的商品上，使用與其近似的商標，侵犯了數人公司的商標權。同時，原告認為，今年5月17日，拜克洛克公司正式把品牌名稱從“ofo共享單車”更改為“ofo小黃車”，“ofo小黃車”成為區分其商品或服務的主要標識，而“小黃車”為“ofo小黃車”商標中的重要組成部分。并且，被告通過一系列的使用、宣傳、促銷活動，使得相關公眾認為“小黃車”即指代被告，當原告在其商品與服務上使用合法注冊的“小黃車”商標時，容易導致公眾混淆，割裂了“小黃車”與原告之間的聯系，失去了“小黃車”作為數人公司注冊商標基本的識別功能。

另外，數人公司提出，該公司寄予“小黃車”商標謀求市場聲譽、拓展企業發展空間、塑造良好企業品牌的價值也因此受到抑制，利益受到嚴重損害。因此，原告請求法院判定被告侵犯了原告的注冊商標專用權，判令其立即停止侵權，停止使用“小黃車”商標，并賠償經濟損失300萬元及相關支出。目前，該案正在審理過程中。

商標侵權將承擔何種責任

1、民事責任

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《商標法》第五十六條規定，侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。

前款所稱侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予五十萬元以下的賠償。

銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。

《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規定：人民法院在審理侵犯注冊商標專用權糾紛案件中，依據民法通則第一百三十四條、商標法第五十三條的規定和案件具體情況，可以判決侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責任，還可以作出罰款，收繳侵權商品、偽造的商標標識和專門用于生產侵權商品的材料、工具、設備等財物的民事制裁決定。罰款數額可以參照《中華人民共和國商標法實施條例》的規定確定。

另外，工商行政管理部門對同一侵犯注冊商標專用權行為已經給予行政處罰的，人民法院不再予以民事制裁。

根據上述規定，侵犯商標權的民事責任主要是：停止侵害、賠償損失、賠禮道歉和消除影響。

2、行政責任

《商標法》第五十三條規定，有本法第五十二條所列侵犯注冊商標專用權行為之一，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的工商行政管理部門根據當事人的請求，可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

《中華人民共和國商標法實施條例》第五十二條的規定：對侵犯注冊商標專用權的行為，罰款數額為非法經營額3倍以下；非法經營額無法計算的，罰款數額為10萬元以下。

根據上述規定，侵犯商標權的行政責任主要是：責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。

3、刑事責任

(1)假冒注冊商標罪

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未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規定的“情節嚴重”，應當以假冒注冊商標罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

(一)非法經營數額在五萬元以上或者違法所得數額在三萬元以上的；

(二)假冒兩種以上注冊商標，非法經營數額在三萬元以上或者違法所得數額在二萬元以上的；

(三)其他情節嚴重的情形。

具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規定的“情節特別嚴重”，應當以假冒注冊商標罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)非法經營數額在二十五萬元以上或者違法所得數額在十五萬元以上的；

(二)假冒兩種以上注冊商標，非法經營數額在十五萬元以上或者違法所得數額在十萬元以上的；

(三)其他情節特別嚴重的情形

(2)偽造、擅自制造他人注冊商標標示或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標示罪。

偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者是單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規定的“情節嚴重”，應當以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在二萬件以上，或者非法經營數額在五萬元以上，或者違法所得數額在三萬元以上的；

(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標標識數量在一萬件以上，或者非法經營數額在三萬元以上，或者違法所得數額在二萬元以上的；

(三)其他情節嚴重的情形。

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贏了網s.yingle.com 具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規定的“情節特別嚴重”，應當以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在十萬件以上，或者非法經營數額在二十五萬元以上，或者違法所得數額在十五萬元以上的；

(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標標識數量在五萬件以上，或者非法經營數額在十五萬元以上，或者違法所得數額在十萬元以上的；

(三)其他情節特別嚴重的情形。

(3)銷售假冒注冊商標罪

銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額數額較大的,處三年以下有期徒刑或拘役,并處或單處罰金；銷售金額數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金.銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規定的“數額較大”，應當以銷售假冒注冊商標的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

銷售金額在二十五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規定的“數額巨大”，應當以銷售假冒注冊商標的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

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第二篇：商標侵權的行為有哪些商標侵權將承擔何種責任

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商標侵權的行為有哪些商標侵權將承擔何種責任

一、商標侵權的行為有哪些

商標侵權行為的種類

首先，是《商標法》第五十二條規定了五種侵犯注冊商標專用權的行為：

(1)未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。

(2)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

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(4)未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。這種行為又稱之為“反向假冒”。

(5)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

其次，是《商標法實施條例》第五十條規定，有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第(五)項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

(1)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

(2)故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

第三，是《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規定：下列行為屬于商標法第五十二條第(五)項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為：

(1)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；

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贏了網s.yingle.com(2)復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；

(3)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。

商標侵權將承擔何種責任

1、民事責任

《商標法》第五十六條規定，侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。

前款所稱侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予五十萬元以下的賠償。

銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。

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贏了網s.yingle.com 《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規定：人民法院在審理侵犯注冊商標專用權糾紛案件中，依據民法通則第一百三十四條、商標法第五十三條的規定和案件具體情況，可以判決侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責任，還可以作出罰款，收繳侵權商品、偽造的商標標識和專門用于生產侵權商品的材料、工具、設備等財物的民事制裁決定。罰款數額可以參照《中華人民共和國商標法實施條例》的規定確定。

另外，工商行政管理部門對同一侵犯注冊商標專用權行為已經給予行政處罰的，人民法院不再予以民事制裁。

根據上述規定，侵犯商標權的民事責任主要是：停止侵害、賠償損失、賠禮道歉和消除影響。

2、行政責任

《商標法》第五十三條規定，有本法第五十二條所列侵犯注冊商標專用權行為之一，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制

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贏了網s.yingle.com 造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的工商行政管理部門根據當事人的請求，可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

《中華人民共和國商標法實施條例》第五十二條的規定：對侵犯注冊商標專用權的行為，罰款數額為非法經營額3倍以下；非法經營額無法計算的，罰款數額為10萬元以下。

根據上述規定，侵犯商標權的行政責任主要是：責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。

3、刑事責任

(1)假冒注冊商標罪

未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰

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贏了網s.yingle.com 金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規定的“情節嚴重”，應當以假冒注冊商標罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

(一)非法經營數額在五萬元以上或者違法所得數額在三萬元以上的；

(二)假冒兩種以上注冊商標，非法經營數額在三萬元以上或者違法所得數額在二萬元以上的；

(三)其他情節嚴重的情形。

具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規定的“情節特別嚴重”，應當以假冒注冊商標罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)非法經營數額在二十五萬元以上或者違法所得數額在十五萬元以上的；

(二)假冒兩種以上注冊商標，非法經營數額在十五萬元以上或者違法

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贏了網s.yingle.com 所得數額在十萬元以上的；

(三)其他情節特別嚴重的情形

(2)偽造、擅自制造他人注冊商標標示或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標示罪。

偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者是單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規定的“情節嚴重”，應當以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在二萬件以上，或者非法經營數額在五萬元以上，或者違法所得數額在三萬元以上的；

(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標標識

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贏了網s.yingle.com 數量在一萬件以上，或者非法經營數額在三萬元以上，或者違法所得數額在二萬元以上的；

(三)其他情節嚴重的情形。

具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規定的“情節特別嚴重”，應當以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在十萬件以上，或者非法經營數額在二十五萬元以上，或者違法所得數額在十五萬元以上的；

(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標標識數量在五萬件以上，或者非法經營數額在十五萬元以上，或者違法所得數額在十萬元以上的；

(三)其他情節特別嚴重的情形。

(3)銷售假冒注冊商標罪

銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額數額較大的,處三年以下

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贏了網s.yingle.com 有期徒刑或拘役,并處或單處罰金；銷售金額數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金.銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規定的“數額較大”，應當以銷售假冒注冊商標的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

銷售金額在二十五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規定的“數額巨大”，應當以銷售假冒注冊商標的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

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第三篇：拍賣網站商標間接侵權責任

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拍賣網站商標間接侵權責任

作者：李亞楠

來源：《法制博覽》2012年第06期

【摘要】拍賣網站上商標侵權行為愈演愈烈，本文結合拍賣網站的實際運作以及我國相關立法，論證拍賣網站承擔商標間接侵權責任的合法性，并試圖給出拍賣網站商標侵權責任的具體認定規則。

第四篇：婚內侵權責任承擔之我見

婚內侵權責任承擔之我見

2011年3月，山東高密市孫某、逄某夫妻因瑣事爭吵，丈夫孫某在妻子逄某工作車間內對逄某拳打腳踢，致其頭外傷反應，雙眼挫傷、右肩及胸部等處軟組織損傷，經鑒定為輕微傷。逄某出院后訴至高密市法院，該院判令孫某賠償妻子各項損失26142.3元（載法院報2011年9月8日“法官說法”）。這一判例，社會反響強烈，民眾中大多認為判得好，體現對婦女這一家庭弱者的法律保護，但也有人認為夫妻間判賠無實際意義，反正“羊毛出在羊身上”。筆者擬就這一問題談點看法，以期有助于這類問題的研究討論。

一、婚內侵權應否承擔責任

筆者認為高密市法院的判決是正確的。該判例所確立的婚內侵權賠償制度，是對中國盛行的封建夫權思想之否定，是對家庭暴力行為之批判，更是對女性人權之保護。中國的婚姻家庭制度中，就因為缺少婚內侵權責任制度，致使家庭暴力等不法現象屢禁不止。因此，在我國構建婚內侵權責任制度，有其特殊之意義。

（一）有力削弱夫權思想，遏制家庭暴力傾向

我國封建夫權思想自古有之，其以皇權為基礎，父權為特征，在中國歷代婚姻家庭制度中占據主導地位，婦女始終處于被歧視狀態。“五四運動”拉開了女權斗爭的序幕，而真正從法律上確立男女平等原則，則是中國共產黨創建紅色根據地并傳承發展于社會主義時期。即便在當今時代，夫權之痕跡仍隨處可見，突出表現即是家庭暴力傾向。有些丈夫在家庭中無視妻子的正當權利，唯我獨尊，想打就打，想罵就罵，家庭暴力已成為家庭解體的罪魁禍首。在這種情況下，從法律上確立婚內侵權責任制度，必將有力削弱家庭中的夫權思想，遏制家庭暴力現象之發生。

（二）有力提高女性地位，強化婦女人權保護

妻子在家庭中的地位之提升，自己“爭”是一個方面，而社會“護”是另一方面。2010年全國人大修改《婚姻法》時在第四十六條確立了離婚損害賠償制度，規定凡重婚、與他人同居、實施家庭暴力及虐待遺棄家庭成員者，解除婚姻時無過錯方有請求判令賠償損失之權利。該制度之首創，對削弱夫權，遏制家庭暴力和保護婦女權益發揮了很好作用。如果在堅持這一制度的前提下同時構建起婚內侵權責任制度，使這兩種制度互相協調，互為推力，必將對夫權思想形成法律上的強有力規制，使之在敬畏法律、顧及名聲的雙重壓力下，改變作法，改掉大男子主義習氣。

（三）有力促進家庭和諧，充分發揮家庭功能

社會以家庭為細胞，家庭以婚姻為紐帶，婚姻以感情為基礎，感情以互愛為前提。這些，即為社會主義婚姻家庭之正統觀念。據全國婦聯統計（2002年前），在我國兩億六千七百萬個家庭中，約有八千萬個家庭存在著不同程度的家庭暴力

現象。我國家庭的離婚率為1.45%，每年約有40萬個家庭解體。事實上，近10年的情況較之2002年以前更為突出。家庭作為社會生產生活的基本單位，其功能強弱，直接涉及社會主義婚姻家庭制度之鞏固，直接影響社會的穩定。構建婚內侵權責任制度，直接關系到強化家庭功能，鞏固社會主義婚姻家庭制度，國家立法機關應當重視這一制度的構建，以遏制當前高離婚率和家庭高解體率之趨勢。

二、婚內侵權怎樣承擔責任

《侵權責任法》第四條的規定，含兩層意思：第一，行為人因同一行為承擔刑事、民事、行政三種責任中任何一種責任時，并不必然免除其他責任之承擔，第二，行為人因同一行為承擔刑事、民事、行政三種責任，當其財產不足以支付時，先行承擔侵權責任。該條從立法上確立了兩大原則，前者創設了責任競合原則，后者創設了私權優先原則。婚內侵權在尚無新的立法情況下，應當適用《侵權責任法》第四條的規定，即同一婚內侵權行為可能承擔多種責任，但受害人的侵權損害請求權應當優先獲得保障。

（一）惡劣侵權應當承擔刑事責任

在夫妻關系存續期間，丈夫因家庭瑣事毆打妻子，若致妻子死亡，則構成故意殺人罪或者故意傷害（致人死亡）罪；若致妻子重傷、輕傷，則構成故意傷害罪，分別由檢察機關提起公訴和被害人提起自訴。如果丈夫在妻子因感情不和長期分居且起訴離婚期間，或者在妻子身患重病期間強行發生行為，則可構成婚內強奸罪。如果丈夫對妻子一慣打罵，長期虐待，則可構成虐待罪。如果丈夫對妻子患病不給治療，不履行扶養義務，情節惡劣的，則可構成遺棄家庭成員罪。上列各種行為，可以認為構成婚內的惡劣侵權，已經由民事侵權發展為刑事犯罪，應當依法由刑法調整，追究責任人的刑事責任。

（二）故意侵權應當承擔賠償責任

承擔侵權責任，即是指侵權責任人依法應當承擔的侵權損害的民事責任，其責任形式主要為訓誡、責令具結悔過、賠禮道歉和賠償損失等。此類責任形式，實際上是婚內侵權承擔責任的基本形式或主要方式。這是因為，從我國的婚內侵權狀況分析，除少數惡劣侵權外，多為臨時沖突，后果一般不嚴重，比如高密市處理的丈夫孫某致傷妻子逄某的人身損害糾紛，妻子鑒定為輕微傷，因而判丈夫孫某承擔了侵權損害賠償責任，但如果損害構成輕傷、重傷，情況就不同了。所以，處理婚內侵權責任糾紛，大多追究侵權損害賠償責任，可以使責任人認識到自己的過錯，給他一個悔過自新的機會，從而減少家庭解體的悲劇發生。至于“羊毛出在羊身上”之說，這是對當今夫妻間法定財產制和約定財產制不太了解。法院判歸女方之財產，屬女方法定財產，受法律之保護。

（三）過失侵權應當承擔倫理道德責任

2011年8月25日，在天津召開的由中國審判理論研究會民商審判理論專業

委員會、中國民法學研究會、中國應用法學研究所以及天高市高級法院共同主辦的民商事審判理論專業委員會2011年年會暨“疑難侵權案件理論與實務研討會”上，中國政法大學王衛國教授在對侵權責任法適用中相關疑難問題所作的點評時指出：“夫妻之間在故意侵權的情況下，和一般的侵權行為沒有區別，但夫妻正常的共同生活中過失侵權的解決通常是由論理關系處理的，不存在賠償問題”（法院報2011年9月7日理論版）。筆者贊同王教授的點評觀點。其實，侵權責任人承擔任理道德上的責任，屬于婚內侵權中情節較輕的且屬于過失侵權造成的情況，既輕于故意侵權形態，更輕易惡劣侵權形態。此類情況之處理，多釆用夫妻間的諒解或者社區調停，人民調解解紛方式給予勸導與彌合，大可不必追究損害賠償責任。

第五篇：公證行為侵權應承擔民事賠償責任

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公證行為侵權應承擔民事賠償責任

當前，因公證機關或其工作人員的過錯做出了錯誤的公證行為，侵害了證明對象權益的情況屢有發生。以公證機關為訴訟主體涉訴訟的案件逐年增多。但因我國立法上的滯后，對公證機關不規范的公證行為侵害了當事人的合法權益應當承擔何種責任，法學界至今仍有爭論。在審判實踐中，亦爭議頗大。有的人認為，公證機關是“國家證明機關”在法律無明確規定的情況下，不能對其提起訴訟;另一種觀點認為，公證機關是一種準行政機關，對其行為可以提起行政訴訟，要求行政賠償;較為普遍的一種觀點，認為對公證機關應當提起民事訴訟，讓其承擔民事責任。先看一個案例，然后再作具體分析。

被告高某以田某、王某的房屋作抵押向某農業銀行借款30萬元。在向房屋管理部門某市房管局辦理抵押登記手續時，高某出示了某縣公證處出具的田某、王某同意以房屋作抵押為高某借款提供擔保的公證書，房管局為其辦理了抵押登記。高某順利地從銀行貸款30萬元。抵押貸款到期后，高某償還了20萬元，尚欠10萬元本金及利息未還。后經銀行多次催要，高某先以種種理由拖延還款時間，后下落不明。銀行以高某及抵押人田某、王某為共同被告向法院提起訴訟，要求高

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贏了網s.yingle.com 某償還借款本息，田某、王某承擔連帶保證責任。

接到訴狀后，田某向法庭提出答辯稱，自己從未以房屋抵押為高某借款向銀行提供擔保。高某的姐姐原與田某之子談戀愛，但已結束戀愛關系，已不來往了，不知高某是如何將其及其妻子的房證、身份證等證件弄到手辦理的公證。公證書上簽名及指印絕非其簽字和捺印，是偽造的。并要求對指印和簽字筆跡進行鑒定。后經法院委托鑒定，公證書上指印和筆跡確非田某本人的簽字、捺印。公證處當時的經辦人亦承認，在辦理公證時，因是熟人帶來的，所以違反了法定程序，在沒有嚴格審查的情況下，為其出具了公證書。另經查，抵押人王某系高某的外祖母，現已80多歲，其所抵押的房屋也已被拆遷，現下落不明。經合議庭評議認為，高某采用欺詐手段，違背田某的真實意思表示，以其房產為自己向銀行借款作抵押，其行為侵害了田某的合法權益，為無效法律行為，該抵押合同亦歸于無效，田某對此不承擔保證責任。但對于公證處違規出具了內容虛假的公證文書，應當承擔何種責任，合議庭出現意見分歧。

一種意見認為，應由當事人向公證機關提請復議或由人民法院向其發出司法建議，由公證處依法定程序將公證書撤銷，由借款人承擔違約或侵權賠償責任(根據債權人的選擇而定)。

其理由是，根據司法部1994年3月2日發布的《關于公證機構

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贏了網s.yingle.com 出具的公證書的效力的證明》規定，非經法定的程序不得撤銷、變更公證。對公證書不服應當提請復議。公證文書出現錯誤，應由當事人提請復議，經法定程序后由公證處自行撤銷。在我國至今還沒有可對公證機關提起行政訴訟的法律規定。

第二種意見認為，應由被侵權人—銀行對公證機關提起行政訴訟同時提出行政賠償訴訟，要求其撤銷公證文書并賠償損失。

其理由是，是否可以對公證行為提起行政訴訟，理論界雖有爭議，但是公證處是“國家證明機關”，是代表國家行使證明權力的這一性質，已表明了其行為具有行政行為的基本特征。公證處與其他行政機關在體制上雖然存在著區別，公證處沒有行政機關那樣的隸屬關系，彼此獨立且無高低之分;公證處行使的是證明權，而非行政管理權限;在法律效力上，按照民事訴訟法第六十七條的規定，公證書只是具有特殊效力。但“國家證明機關”或代表國家行使證明權力都表明了一個意思即公證處行使的是“公”的證明權力。“公權力”的概念兼容了“行政權力”，更為廣泛。公證處出具的公證書涉及到當事人的具體的權利義務，公證機構可以依照事實和法律、法規的規定，證明法律行為和有法律意義的事實、文書的真實性、合法性，并辦理與公證有關的其他法律事務;可以根據當事人的申請依法賦予債權文書以強制執行效力。待債務履行期屆滿，債務人有能力履行而不履行債務的，債權人可以根據公證債權文書向有管轄權的人民法院申請強制執行。

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贏了網s.yingle.com 它與具體行政行為對相對人產生的影響本質上并無不同，因而可以認為是準行政行為。公證證明行為被視為行政行為或者說準行政行為是符合法理的，與我國法律規定亦無沖突。因而公證行為也就是一種可訴的行政行為。其性質與1996年4月19日最高人民法院《關于鑒證機關對經濟合同鑒證錯誤給當事人造成損失，應當承擔賠償責任的答復》的精神是一致的。該《答復》規定：根據《行政訴訟法》、《國家賠償法》的有關規定，鑒證機關沒有嚴格依法審查合同?，致使一方當事人受到損失的，受到損失的當事人可以向人民法院提起行政訴訟，并要求鑒證機關予以賠償。鑒證機關應承擔與其過錯相應的賠償責任。同理，因瑕疵的公證行為損害了相對人的合法權益，應依據《行政訴訟法》和《國家賠償法》承擔行政賠償責任。

至于提起賠償的方式，可以單獨提起，也可一并提起。《行政訴訟法》第六十七條規定：“公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償。”最高人民法院1991年6月11日下發的法19號關于貫徹執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的意見(試行)的通知第98條也規定：“公民、法人或者其他組織可以在提起行政訴訟的同時一并提起行政賠償訴訟，也可以在訴訟過程中提起行政賠償訴訟。”

但是根據該規定，公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出

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贏了網s.yingle.com 請求，應當先由行政機關解決。對行政機關的處理決定不服，才可以向人民法院提起訴訟。

行政賠償的主體是該行政機關或者實施侵權行為的行政機關工作人員所在的行政機關。賠償費用，從各級政府財政列支。行政機關賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的行政機關工作人員承擔部分或者全部賠償費用。

第三種觀點認為，公證機關由于其工作人員的過錯出具了有瑕疵的公證文書，應適用民法中的過錯原則，可由當事人直接對公證機關提起民事訴訟，讓公證處承擔侵權賠償的民事責任。理由如下：

1、公證行為的本質是公證機關以第三人的身份對平等的民事主體之間的民事法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性進行證明的行為。我國目前尚無《公證法》，根據1982年4月13日國務院發布的《中華人民共和國公證暫行條例》等現行的法律法規的規定，雖然公證機關是“國家證明機關”代表國家行使“公”證明權力，其與被證主體之間的行為不是平等的民事主體之間進行的民事法律行為。但與行政行為根本不同的是，公證機關作出的不是針對行政相對人的有行政強制性的行政行為，而是居于第三方的地位對民事主體之間的民事法律行為進行證明。這種證明的效力從證據學角度看，因其是代表國家，依據“公”的權力，以“公”的身份作出的，故其

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贏了網s.yingle.com 證明效力有其法律上的特殊性，優于“私”的證明效力。如對遺囑繼承的證明，兩個以上公民所出具的證明的效力要低于公證證明的效力。如果在同一遺囑繼承法律關系中，應依據公證遺囑確定繼承人而非其他。民事訴訟法第六十七條規定“經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據。但有相反證據足以推翻公證證明的除外。”可見公證書是具有特殊的證明效力的民事證據之一種。不能將其定性為行政機關的行政行為。

2、近期司法部關于深化公證工作改革的方案和關于當前公證工作改革和發展若干問題的意見中明確提出：公證機構改革的重點是盡快把現有行政體制的符合改制條件的公證處改為事業體制。改制的公證處應成為執行國家公證職能、自主開展業務、獨立承擔責任，按市場規律和自律機制運行的公益性、非營利事業法人。改革方案第(十三)條“：建立完善公證賠償制度。公證賠償實行有限責任，以公證處的資產為限，賠償范圍為公證機構及其工作人員在履行公證職務中，因過錯給當事人造成的直接經濟損失。公證機構賠償后，可責令有故意或重大過失的公證人員承擔部分或全部賠償費用。自本《方案》實施之日起，公證機構應從每年業務收入中提取3%的份額作為賠償基金，用于理賠。公證賠償的具體辦法由司法部另行制定。”這一規定，使公證處承擔責任的方式和能力類似于會計師事務所等社會中介性質的有限責任公司。其承擔的是民事責任而非行政責任。公證機構及其工作人員在履行公證職務中，因過錯給當事人造成的直接經濟

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贏了網s.yingle.com 損失，應由公證機構進行有限責任的民事賠償。在審判實踐中已有了多起公證機關因出具了瑕疵公證文書而承擔民事賠償責任的判例。

3、與之相近的法規和司法解釋是最高人民法院1998年6月26日給山東省高級人民法院《關于會計師事務所為企業出具虛假驗資證明應如何承擔責任的批復》。此時全國的會計師事務所尚未改制，還不是現在的股份制企業化的法人，所以《批復》第一條將會計師事務所的性質明確規定為：會計師事務所系國家批準的依法獨立承擔注冊會計師業務的事業單位。這與司法部對公證機關的改革方案是一致的，即事業法人。《批復》將會計師事務所出具驗資報告的行為定性為：屬于依據委托合同實施的民事行為。因此給委托人、其他利害關系人造成損失的依據《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款規定(在1994年1月1日之前為企業出具虛假驗資證明)，應當承擔相應的民事賠償責任。

公證機關接受當事人的申請所進行的公證行為，也是一種委托與被委托的關系，與該《批復》規定的精神是一致的。在暫無其他法律規定的情況下，完全可以參照執行。

至于公證機關賠償案件中公證機關承擔責任的方式，在目前尚無明確的法律規定的情況下，可參照處理會計師事務所承擔責任的方式。《批復》第二條：會計師事務所與案件的合同當事人雖然沒有直

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贏了網s.yingle.com 接的法律關系，但鑒于其出具虛假驗資證明的行為，損害了當事人的合法權益，因此，在民事責任的承擔上，應當先由債務人負責清償，不足部分，再由會計師事務所在其證明金額的范圍內承擔賠償責任。根據司法部的改革方案，公證機關承擔責任的范圍應以公證處的自有資產為限，承擔補充賠償責任。

筆者同意第三種觀點。

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