第一篇：申請財產保全發生錯誤是否必然承擔侵權責任

申請財產保全發生錯誤是否必然承擔侵權責任

宋紹青

對于錯誤申請財產保全造成的損害賠償，僅存在錯誤申請財產保全以及損害結果并不足以使申請人承擔賠償責任，被申請人或其他受害人還應當證明錯誤申請財產保全與損害結果之間具有因果關系，否則駁回其要求申請人賠償的請求。

【案情】

2006年6月10日，原告東營市綠源水泥加工有限公司與東營市銀龍水泥加工有限公司(以下簡稱銀龍公司)簽訂買賣合同一份，約定需方購買供方20萬噸水泥生產線全部設備，合同標的額為1532244元。該合同主要條款有：“設備拆卸前需方預付設備總額的30%，設備安裝后，達到設計能力之日，付至設備總額的80%”，“合同簽訂后，兩個月內開始拆卸，4個月內安裝完畢”，“供方如不能按期將設備運至需方指定地點，承擔違約金30%，需方如不能按期付款，承擔違約金30%。

2006年7月5日，利津縣人民法院受理了劉同雯與王玉剛、東營市綠源水泥加工有限公司股東權轉讓合同糾紛一案。本案被告在訴前提出保全申請，要求查封本案原告的生產設備一宗。利津縣法院經審查認為申請符合法律規定，于2006年7月5日作出裁定，就地查封本案原告所有的球磨機一部、脈沖式布袋除塵器三臺，同時允許本案原告正常使用以上設備，但禁止其變賣、隱匿、毀損。

法院裁定書送達后，本案原告及銀龍公司均沒有對裁定書提出復議申請。

2006年12月4日，利津縣人民法院審結該起股東權糾紛，判令王玉剛向本案被告支付股權轉讓金90萬元、賠償經濟損失99000元，判令本案原告不承擔民事責任。王玉剛不服提出上訴，經二審審理，2007年3月19日東營市中級人民法院作出(2007)東民三終字第29號民事判決，判令駁回上訴，維持原判。

二審判決生效后，本案原、被告均沒有提出解除查封的申請，(2007)利民保字第8號保全裁定書已于2007年8月4日失去法律效力。

因原告違約，2007年7月2日，原告向銀龍公司支付違約金40萬元。

從保全裁定作出后至2007年8月4日，所查封的設備一直在進行生產經營。

【分歧】

關于本案有兩種不同意見。第一種意見認為，被告的行為構成侵權，原告因其錯誤的保全行為而遭受40萬元的經濟損失，對此被告應當予以賠償。第二種意見認為，被告申請保全的行為雖然對原告的財產處分權在一定時期內造成了妨礙，但被告并無侵害原告合同利益之故意，其行為與原告所遭受的經濟損失之間亦不具有因果關系。原告要求被告賠償該40萬元的經濟損失，理由不當，不應支持。

【審判】

利津縣人民法院認為，被告申請對原告的生產設備采取保全措施，法院判令原告不承擔民事責任事實清楚，可以認定被告申請保全的主體錯誤。本案需要處理的問題是被告在申請保全時主觀上是否明知原告與銀龍公司簽訂了買賣合同即是否有侵害原告合同利益的故意，該保全申請與原告遭受經濟損失之間有無因果關系。

關于被告是否有侵害合同利益的故意。被告在2006年股東權轉讓糾紛中要求原告承擔責任的原因是被告認為原告公司的性質是一人公司，應當對支付股權轉讓金承擔支付責任。而根據查明，原告是有限公司而非一人公司，據此本院判令原告不承擔責任。但可以認定，被告將原告列為訴訟當事人主觀上沒有濫用訴權，僅是對事實認識錯誤。被告提起訴前保全是為了保障自己的權利，并無惡意保全之目的。如被告知道原告與銀龍公司簽訂有買賣合同，與申請查封設備程序繁瑣、權利實現漫長相比，顯然會申請保全合同的價款。另外，合同具有相對性，被告作為第三人很難了解原告的交易情況。故被告沒有侵害原告合同利益之故意。

關于被告申請保全與原告遭受經濟損失之間有無因果關系。首先，原告遭受經濟損失40萬元的根本原因，是其自己的行為?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第九十九條明確規定，當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。作為買賣合同的當事人，在法院下達裁定查封合同標的物時，原告應當向法院提出異議并要求進行復議，并完全可以通過復議由法院保全合同價款而繼續履行合同，但原告卻沒有進行復議?？梢哉J定，是原告自己的行為導致其違約，也是其遭受經濟損失的根本原因。

其次，被告申請保全的行為，是原告遭受經濟損失40萬元的條件而非原因。原告遭受經濟損失的根本原因是其沒有進行復議，被告的錯誤申請只是為原告遭受經濟損失提供了條件，而不是原因。

最后，被告的錯誤申請行為這一條件不是適當條件，因而不構成相當因果關系?？梢哉J為，被告的行為不是原告遭受損失的不可缺條件，被告的申請行為在一般情況下也不會發生相同的結果。被告的行為對原告遭受損失只是一般條件，而非適當條件，不具有因果關系。

綜上，被告申請保全的行為雖然對原告的財產處分權在一定時期內造成了妨礙，但被告并無侵害原告合同利益之故意，其行為與原告所遭受的經濟損失之間亦不具有因果關系。原告要求被告賠償該40萬元的經濟損失，理由不當，不予支持。依據《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規定，判決駁回原告東營市綠源水泥加工有限公司的訴訟請求。

【評析】

本案是一起錯誤申請財產保引起的財產損害賠償糾紛，對于錯誤申請財產保全引起的財產損害賠償，現有的唯一明確的法律依據是《民事訴訟法》第九十六條，該條規定財產保全申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。但是何種情況才算申請有錯誤?如何正確認定因財產保全遭受的損失?法律都沒有作進一步的規定，從而使此類案件在實踐操作中存在很大困難，不利于法律規定的落實。

筆者認為，錯誤申請財產保全造成他人損失的行為從本質上看是一種侵權行為，屬于《民法通則》規定的行為人由于過錯侵害他人的財產、人身，依法應當承擔民事責任的行為。追究申請人的侵權民事責任，需認定其具備侵權行為的構成必須具備的四項條件，即損害、損害與行為人行為間的因果關系、過錯及行為的違法性。

本案中，被告因申請保全的主體錯誤造成原告受到經濟損失，事實清楚，可以認為，被告的行為侵犯了原告的財產權益，被告對結果的發生具有過錯，同時其行為也具有違法性，但被告是否應承擔民事責任，還要考察被告的侵權行為與損害結果有無因果關系。

損害與行為之間存因果關系是行為人對該損害結果或不法事態負民事責任的必備條件之一。對于錯誤申請財產保全造成的損害賠償，僅存在錯誤申請財產保全以及損害結果并不足以使申請人承擔賠償責任，被申請人或其他受害人還應當證明錯誤申請財產保全與損害結果之間

具有因果關系。因果關系，就是錯誤的申請行為與損失之間的內在聯系，這種關聯性是承擔民事責任的普遍要求。如果被申請人遭受的損失并非由于申請人錯誤申請財產保全，就不能歸責于申請人。如何認定錯誤申請財產保全損害結果之間存在因果關系，筆者認為應結合錯誤申請財產保全與損害結果之間的必要性、充分性和關聯性三個角度進行考察，并結合案件的具體情況予認定。

根據上述分析，筆者認為本案中被告的行為與原告遭受損失不具有因果關系。首先，被告申請保全主體錯誤是被告遭受損失的條件，而非原因，原告遭受經濟損失的根本原因是其沒有進行復議，被告的錯誤申請只是為原告遭受經濟損失提供了條件，而不是原因。同時該條件不是不可缺條件，即被告的申請行為在一般情況下也不會發生相同的結果，其行為對原告遭受損失只是提供了一般條件，非必要條件，也不是充分條件，因而不構成相當因果關系。其次，原告遭受經濟損失40萬元的原因，是其自己的行為所致。在法院下達裁定查封合同標的物時，原告應當向法院提出異議并要求進行復議，并完全可以通過復議由法院保全合同價款而繼續履行合同，但原告卻沒有進行復議?？梢哉J定，是原告自己的行為導致其違約，也是其遭受經濟損失的根本原因。第三，被告沒有侵犯原告權利的故意，被告申請保全的目的是為了防止原告在股東權糾紛中隱匿、轉移財產，并無惡意保全之目的，如被告知道原告與銀龍公司簽訂有買賣合同，與申請查封設備程序繁瑣、權利實現漫長相比，顯然會申請保全合同的價款。另外，合同具有相對性，被告作為第三人很難了解原告的交易情況?？梢哉J為，被告沒有侵害原告合同利益之故意。

綜上，被告雖申請保全錯誤，但其行為與原告的損害結果之間無因果關系，故應駁回原告要求被告承擔侵權責任的訴求，筆者認為法院的判決是正確的。

第二篇：錯誤申請財產保全的損害賠償責任研究

錯誤申請財產保全的損害賠償責任研究

王 輝 發布時間：2007-11-29 13:43:29

論文提要：保全程序系一種簡易訴訟，只需聲敘，不需證明；固然可以迅速確保債權人權利將來之實現，但在錯誤申請財產保全的情形，亦可能對債務人造成不 可期待之不利益。在我國，錯誤申請財產保全的損害賠償責任僅在民事程序法中有簡略規定而未被列入民事實體法的范疇。筆者認為，錯誤申請財產保全不僅濫用訴 權，更是一種借助司法程序進行的侵權行為。本文就該種行為的性質、歸責原則、構成要件和損害賠償范圍以及錯誤申請財產保全的損害賠償程序進行分析和論證，認為，錯誤申請財產保全的損害賠償責任應適用無過錯責任歸責原則；該種賠償責任的要件包括：錯誤申請財產保全的行為、對被申請人或案外人造成了損失、錯誤 申請財產保全與被申請人財產損害有因果關系；損害賠償的范圍應當包括被申請人和其他受害者（包括案外人）因財產保全遭受的全部直接經濟損失；錯誤申請財產 保全的損害賠償程序可視情況不同采取反訴或另案起訴；錯誤申請財產保全的受害人在申請人提供擔保的情形，有權就該擔保優先受償。本文的創新之處在于借鑒德 國和我國臺灣關于因保全程序而生之損害賠償責任的學說和立法，根據危險行為理論、公平正義的原則和民法保護弱者的思想，提出了提出與國內通說相反的意見，認為，錯誤申請財產保全的損害賠償責任是一種無過錯責任，同時創新性的提出，對于因錯誤申請財產保全給受害人造成的損失，受害人可就申請人提供的擔保享有 優先受償的權利，筆者將這項權利界定為法定擔保物權，并對它的效力和期限進行了分析和論述。全文共9505字。

關鍵詞： 財產保全 損害賠償 歸責原則 優先受償權

“假扣押、假處分，系為迅速救濟國民權利之重要制度?！必敭a保全具有彌補訴訟事后救濟不足的功能，對有效保護債權人的利益發揮著其他制度所無法替代的作用。如同其他訴訟資源一樣，申請保全的權利一旦被濫用，就會對被申請人或其他被害人造成一定的財產損害。

在我國，由于對財產保全申請大多采取的是一面書面審理，即：不僅只是依據一面申請而不是通知對方當事人進行對席審理，而且一般情況下也只是根據當事人的 書面申請直接作出裁定，而沒有就申請狀的有關事實和證據對有關當事人進行必要的口頭詢問，這種一面書面審理的方式不僅令訴訟保全更加方便快捷，同時卻也 使得被申請人乃至案外人財產權利更容易為不當的保全程序所侵害。這使得錯誤申請財產保全引發的損害賠償案件日益增多，錯誤申請財產保全的損害賠償責任愈加 彰顯其研究之必要。

錯誤申請財產保全不僅是對訴權的濫用，更是一種借助司法程序進行的侵權行為，然而，對該種侵權行為如何規制，對其造 成的損失如何填補，我國法律僅《民事訴訟法》第九十六條對此作出了極為簡略的規定，對于“財產保全申請有錯誤”如何認定，被申請人或其他受害人（包括案 外人）因財產保全所遭受的損失如何界定，損害賠償范圍如何確定，法律均無明確規定。筆者不輟淺陋，試就以上問題，求教于方家。

一、錯誤申請財產保全的性質

訴權是當事人在民事訴訟中的一項主要權利，申請財產保全則是法律賦予當事人的一項具體訴訟權利，為訴權之一種。權利是一把雙刃劍，行使權利固然可使本人受益，同時也可能使他人受損。權利不得濫用是法律的一項重要原則。當事人在行使訴權時，不得惡意行使，濫用訴權。

所謂濫用訴權，是指不當行使法律賦予的各項訴訟權利，不合理的增加法院和對方當事人的訟累，使得他人的合法權益受到損害，應當承擔侵權責任的行為。從形 式或途徑上看，濫用訴權采取的是表面上合法的訴訟形式；從實質或結果上看，濫用訴權通過訴訟程序達到了侵犯他人合法權益的目的。因此，濫用訴權具備侵犯對 象的雙重性和違法性質的雙重性，同時構成對權力和權利的雙重侵犯以及程序和實體的雙重違法，一方面，濫用訴權通過侵犯司法權這一公權的途徑實現了侵犯了對 方當事人或第三人的合法私權的目的，通過使法院和法官陷入行為人設定或希望的錯誤結局來實現其非法目的，司法成為違法者有效的擋箭牌和利用的工具。另一方 面，濫用訴權最終目的是達到實體法上的侵權，行為人可能承擔實體法上的侵權責任，但這種實體侵權卻又是通過訴訟程序、通過表面合法的行為來實現的，所以它 不僅具有程序上的違法懲罰性，同時也具有實體上的賠償可訴性，屬于實體法和程序法共同研究和應對的范圍。

申請財產保全作為一項具體的 訴權，也不得濫用。當事人錯誤申請財產保全，不當啟動保全程序，使被申請人或案外人財產受損，構成對訴訟資源的濫用。因此，錯誤申請財產保全，是濫用訴權 的一種表現形式，糾其實質則是一種利用司法程序（公權力）侵犯他人合法權益（私權利）的侵權行為。因錯誤申請財產保全產生的損害賠償責任，當屬侵權法范 疇。

二、錯誤申請財產保全損害賠償責任的歸責原則

錯誤申請財產保全侵權責任的歸責原則依照國內學者觀點之通說，以過 錯責任為其原則，多數學者認為，我國《民事訴訟法》第九十六條規定的“申請錯誤”等同于“申請人主觀上有過錯”，其主要理由：其一，我國侵權責任體系以 一般侵權責任為原則，以特殊侵權責任為其例外，一般侵權責任適用過錯責任原則，特殊侵權責任適用無過錯責任原則，對于錯誤申請財產保全的損害賠償責任，我 國法律并無特殊規定，當屬一般侵權責任，適用過錯責任歸責原則。其二，對財產保全申請人科以無過錯責任，不合理的加重了申請人責任，從而不利于保全制度發 揮其應有的功效。對于此種觀點，筆者不敢茍同。筆者認為，我國《民事訴訟法》第九十六條規定的“申請錯誤”只是一個事實判斷，不論申請人有無故意或過失，只要保全申請錯誤，造成他人財產損失，申請人都應當承擔損害賠償責任。

（一）歸責原則二元化是損害賠償責任大勢所趨

依照傳統侵權法理論，侵權責任因其構成要件不同而分為一般侵權責任與特殊侵權責任，一般侵權責任適用過錯原則，其構成以行為人有過錯為要件；而特殊侵權責 任適用的是無過錯原則，其構成僅以損害事實與行為人的行為有因果關系為要件，而行為人有無過錯均不影響侵權責任的構成。行為人承擔責任以過錯為原則而以無 過錯為其例外。然今日之損害賠償的歸責原則并非建立在單一的過錯責任原則及一些基于特別理由而形成之例外之上。相反，現行損害賠償法，系建立在過錯責任與 無過錯責任二項價值相等的基本原則之上。

（二）申請人承擔無過錯責任的理論依據

基于無過錯而發生的損害賠償之債就其內容分析可歸為三項責任原則：一是由特定危險事務享受利益，就此危險所生之損害賠償責任；二是基于法律特許，利用他人物品所生損害賠償責任；三是基于法定擔保義務，有其因自己行為創造之信賴條件，而產生之損害賠償責任。

錯誤申請財產保全的損害賠償責任當屬上述第一種情形，與產品責任和高危作業一樣，應適用嚴格的無過錯責任原則，它與后者的區別僅僅在于，申請財產保全的 危險來源于保全程序啟動時權力狀態的不確定性。在事實尚未最終查明，權利狀態尚未終局確定之前，法律一方面允許當事人依其申請啟動保全程序確保將來生效判 決得以實現，但一方面在請求權被駁回或保全行為被撤銷時，申請人應負擔因保全行為所生損害之賠償責任。雖然申請保全行為為法律所許可，申請人之行為不具備 違法性，但由于權力狀態尚未終局確定，一旦請求權被駁回，則其所為之執行結果與現在確定之權利狀態不一致，申請人應就申請保全這項危險行為造成的損失負責。《民事訴訟法》之所以規定訴前財產保全必須提供擔保，就是基于訴訟尚未進行，權利狀況不明，一旦請求權被駁回或保全被撤銷，被申請人或案外人因保全所 受損失，就可以從擔保財產中優先受償。

同時，獲得利益，負擔責任，系公平正義之要求。申請人既從保全行為中獲益，則當保全不當而被撤銷之時，自應賠償他人因此所受之損失。

另外，就錯誤申請財產保全的性質來看，當事人錯誤申請財產保全，不當啟動財產保全程序，致使被申請人或他人財產受損，形式上是濫用訴權，實質上是一種運 用司法程序侵犯他人合法權益的侵權行為，由于該種侵權行為以行使訴權為其外觀，以借助司法程序為其途徑，以公權力介入為其表征，較之以一己之私力而為之侵 權行為更具危害性。雖然申請人或許并無過錯，但受害人則更加無辜。受害人在因保全而生的損害賠償法律關系中處于弱者之地位，更應受到法律的保護。令申請人 承擔無過錯責任對受害人而言更為公平，同時也能督促申請人審慎行使申請權。

（三）申請人承擔無過錯責任的法律依據

我 國《民法通則》第一百零六條規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。沒有過錯，但法律規定應當承擔 民事責任的，應當承擔民事責任”?！睹袷略V訟法》九十六規定：“申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失”。該條規定的“申請有錯 誤”僅僅是對申請行為進行的判斷，而不要求審查申請人主觀是否有過錯，只要保全申請有錯誤，不論申請人是否有過錯，均應承擔損害賠償責任?！睹袷略V訟法》 第九十六條可以視為《民法通則》第一百零六條第三款規定的“沒有過錯，法律規定應當承擔民事責任”的情形。

（四）其他國家關于申請人承擔無過錯責任的規定

德國民事訴訟法第九百五十四條和我國臺灣民事訴訟法第五百三十一條均規定：假扣押裁定因自始不當而撤銷，債權人應賠償債務人因假扣押或供擔保所受之損害，不論其有無故意或過失。

三、錯誤申請財產保全損害賠償責任的構成要件

（一）申請財產保全有錯誤

當事人申請財產保全行為構成侵權，向對方當事人承擔賠償損失的責任，其前提條件是其申請行為被認定為有錯誤。正確認定當事人申請財產保全是否有錯誤，對于準確確認該當事人應否承擔損害賠償責任具有決定性意義。

一般而言，具備以下三種情況之一者，就可以認定為申請保全有錯誤。

1、申請保全的前提有錯誤

當事人申請保全的目的是保證將來生效的判決得以實現，因此，訴訟請求是申請保全的前提和基礎。而訴訟請求的合法性和合理性要由法院最終生效的判決予以確 認。如果申請人的訴訟請求最終得不到判決的支持，不論是部分不支持還是全部不支持，那么保全對方當事人的財產就失去了合法的依據，要么是保全了不應當承擔 責任的被申請人的財產，要么是多保全了被申請人的財產。因此，財產保全申請人應當在其訴請的民事法律關系中享有權利，否則，申請人應就其申請財產保全而給 被申請人造成的損失承擔損害賠償責任。

2、申請保全的對象有錯誤

申請保全的對象有錯誤是指申請人錯誤的保全了不該保 全的對象，本來應該保全甲的財產確保全了乙的財產。從財產保全的目的來看，申請人申請財產保全的對象應為可能承擔實體責任的當事人，只可能是訴訟中的被告 或是承擔實體責任的第三人。而申請人錯誤的申請保全了與本訴無關的，根本不可能承擔實體責任的無辜的案外人的財產，從而侵犯了受害人的合法權利，應對所造 成的損失承擔賠償責任。

3、申請保全的金額有錯誤

申請金額錯誤系申請人申請財產的金額超過了其訴請金額。我國的民事 訴訟實行的是不告不理的訴訟制度，人民法院僅在原告的訴請范圍內審理案件，被告或可能承擔實體責任的第三人僅可能在原告訴請范圍的內承擔責任。申請人申請 財產保全，是為了保證被申請人到時有足夠的財產可供執行。因此，申請財產保全的范圍不應當超出訴請范圍，否則系權利過度行使，侵犯了被申請人應有之權利。

（二）錯誤申請財產保全致使他人受到損害

申請人實施了錯誤申請財產保全行為，并且因此給被申請人或案外人造成了 損害，申請人才負有賠償責任；如果申請人申請財產保全后，雖然訴訟的結果是敗訴，但并有因申請財產保全而給被申請人造成損害，即實際上并沒有發生損害事 實，那么該申請人僅承擔敗訴所產生的責任，而不發生對申請財產保全承擔損害賠償責任的問題。

（三）被申請人或案外人所受損害與申請人錯誤申請財產保全的行為存在因果關系

被申請保全的財產發生損失，申請人應否承擔賠償責任，取決于該損失是否由錯誤申請保全行為引起的，這就是取決于錯誤申請財產保全行為與被保全財產損失是否存在因果關系。

一般情況下，被保全財產的損失，是由于錯誤申請保全行為造成的，是一因一果。但是，有時被保全財產損失的結果，并非是錯誤申請財產這單一原因引起的，可 能還有其他原因的作用，是多因一果。在這種情況下，要區別情況根據原因力大小處理損害后果，不能由申請人承擔全部損失的賠償責任。

同時 應當注意的是，法院在財產保全中承擔著形式審查義務，在法院未盡到形式審查義務的情況下，應對財產保全錯誤承擔相應的責任。法院的形式審查包括以下幾個方 面：第一、保全主體審查，即審查申請人是否為訴訟中的原告或是反訴原告。第二、保全對象審查，即審查申請人申請財產保全的對象是否為訴訟中的被告或可能承 擔實體責任的第三人。第三、保全金額審查，即審查申請人申請財產保全的金額是否在其訴請范圍以內。第四、保全擔保審查，即審查申請人是否提供了合格的財產 保全擔保。經過法院的形式審查后作出的財產保全，法院已經盡到了形式審查的義務，對可能出現的財產保全申請錯誤不承擔任何責任。相反，如果由于法院沒有盡 到形式審查的義務，致使本不應當發生的財產保全錯誤出現，法院對于被申請人或其他受害人的損失應當承擔相應的賠償責任。如果申請人申請財產保全并無過錯，而法院在進行財產保全過程中或保全了非被申請人的財產、或超額保全了被申請人的財產、或對法院保管的保全財產未盡到謹慎管理義務造成他人損失的，應由法院 承擔賠償責任。此類損失在法律屬性上并不屬于錯誤申請財產保全，而是與法院錯誤依職權采取保全措施同屬于法院違法執行職務侵犯公民、法人的合法權益造成損 失，應當通過國家賠償程序予以救濟。

四、錯誤申請財產保全的損害賠償范圍

（一）錯誤申請財產保全的損害賠償內容

錯誤申請財產保全損害賠償的范圍應當包括被申請人或其他受害人因錯誤申請財產保全造成的損失。實踐中，因錯誤申請財產保全造成損失主要包括以下幾種：

1、申請人對被申請人的資金實物申請保全措施，或被申請人用于提供擔保的資金實物被凍結查封，影響被申請人的正常生產經營活動，使其在利潤上遭受損失。

2、由于財產保全，扣押、查封了被申請人的某項財物或產品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔違約責任遭受損失。

3、申請人申請對某項特定物進行財產保全，使被申請人無法從事某項特定活動而造成的損失。

4、因錯誤申請財產保全，致使被申請人在商業信譽、企業形象上遭受的損失。

5、申請人對被申請人的股票債券實物等進行保全措施，使被申請人在市場價格波動的情況下無法出售，造成的跌價損失。

6、申請人對被申請人的債權等采取保全措施，請法院予以劃扣，造成被申請人的利息損失（此處所指利息損失包括兩種可能：一是在法院劃扣款的情況下，一般 不予計息，被申請人無法按同期同類存款利率享有利息；二是由于被申請人無法使用被劃扣款，向金融機構貸款或是向民間借貸，由此所支出的合理貸借款利 息。）。

7、申請人對被申請人的實物申請財產保全措施，造成的保管費用支出。

8、申請人對被申請人的實物進行保全，由于實物無法長期保存或自然損耗造成的損失等其他情況。

被申請人或其他受害人因申請人錯誤申請財產保全造成的以上任何一項損失，只要有確切證據證明，都應當得到充分賠償。

（二）被申請人防止損失擴大的義務

對于錯誤申請財產保全造成的損害，被申請人或其他受害人有防止損失擴大的義務，否則對損失擴大部分不享有受償權。對于擴大部分的損失被申請人本可采取措 施避免，但是由于其自身的原因沒有盡到防止損失擴大的義務，致使這部分不應發生的損失出現，被申請人自行承擔。如申請人請求法院對被申請人的原材料進行保 全，被申請人本有能力另行購進或借用卻有意不予作為，造成停產，使得非必然出現的損失人為出現了；又如申請人請求法院對被申請人的房產進行保全，致使被申 請人無法履行與他人簽訂的房屋買賣合同，被申請人完全有能力提供其他等值財產以供保全或提供擔保，但被申請人既不通知法院或申請人，又不采取相應措施，造 成其承擔了本不應承擔的違約責任。對被申請人或受害人未盡此義務而使損失擴大的，由申請人負舉證責任。

五、錯誤申請財產保全之損害賠償的處理程序及訴訟時效的計算

（一）對訴前財產保全的申請人未在法定期間內起訴的處理程序

訴前財產保全是在緊急情況下應利害關系人的申請而采取的臨時性強制措施，其目的的保證將來提起訴訟的案件在實體判決后能順利執行。民事訴訟法第九十三條 第三款規定：“申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的，人民法院應當解除財產保全?！比绻暾埲嗽诜ǘㄆ陂g內不起訴，說明并不緊急或已發生變 化，訴前財產保全也就失去了意義。此時，因訴前措施的采取，可能已經給被申請人造在了一定損害。被申請人可以直接向采取財產保全措施的人民法院提起侵權之 訴。訴訟時效從被申請人收到財產保全解除裁定之日起算。

（二）申請人雖然起訴但被駁回的處理程序

人民法院依利害關系人或當事人申請采取了財產保全措施，但立案后又發現起訴不符合受理條件的，裁定駁回起訴。由此造成被申請人損失的，申請人理應賠償。被申請人可以向采取該保全措施的人民法院提起侵權之訴。訴訟時效從被申請人收到裁定之日起算。

（三）被申請人對財產保全裁定申請復議成立的處理程序

人民法院財產保全裁定一經作出，就立即開始執行，若被申請人對財產保全的裁定不服，可以申請復議一次，但復議期間不停止裁定的執行。如果被申請人申請復 議，人民法院發現裁定不當，作了新的裁定變更或者撤消原裁定，而申請人因錯誤申請給申請人造成的損失應由其予以賠償。被申請人可向采取該保全措施的人民法 院提起侵權之訴，也可在申請人提起本訴后提起反訴。法院可將本訴反訴合并審理。合并審理便于查明事實，提高訴訟效率，及明解決糾紛，順利執行生效判決，并 利于降低法院和當事人的訴訟成本。同時，被申請人要求申請人承擔民事責任的請求，實質上是一個獨立的訴訟請求，被申請人當然也可以向有管轄權的人民法院單 獨另案起訴。訴訟時效從被申請人收到復議裁定之日起算。

（四）申請人自愿解除保全措施的處理程序

財產保全一般是由利 害關系人或當事人提了申請并提供有效財產擔保后，由人民漢院依法采取的。一方面，為權利人權利的實現提供可靠的保障；另一方面，申請人也承擔著因申請錯誤 給被申請人造成損失而應向被申請人賠償損失的風險，因此，即使是申請人主動申請解除財產保全的，也無法免責。被申請人仍然可以提起反訴或向采取保全措施的 人民法院（或其他有管轄權的人民法院）另案起訴。訴訟時效從被申請人收到解除財產保全的裁定之日起算。

（五）申請人申請撤訴并被人民法院準許的處理程序

在訴訟過程中，如果申請人主動向人民法院申請撤訴并被依法準許，則采取保全措施的目的和意義已不復存在，但如果因錯誤申請財產保全已給被申請人造成損 害，即使法院及時地解除了保全措施，也不能免除申請人所應承擔的賠償。被申請人可以向采取該保全措施的人民法院或其他有管轄權的人民法院提起侵權之訴。訴 訟時效從被申請人收到準予撤訴的裁定之日起算。

（六）申請人部分敗訴或全部敗訴的處理程序

人民法院依當事人申請采取財產保全措施后或被申請人提供擔保后，經過審理，判決申請人敗訴，而被申請人卻因此前的財產保全而受到了損害。被申請人可以向采取該保全措施的人民法院或其他有管轄權的法院提起侵權之訴。訴訟時效從被申請人收到判決之日起算。

六、錯誤申請財產保全之受害人的優先受償權

（一）錯誤申請財產保全之受害人優先受償權的性質

我國《民事訴訟法》第九十三條規定：訴前申請財產保全，“申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請”。第九十二條規定：人民法院在訴訟中采取保全措 施，“可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請”。責令申請人提供擔保的主要目的，旨在保障可能因申請人申請錯誤而給被申請人造成的損失的 賠償得以實現。實踐中法院通常要求當事人提供物的擔保，筆者認為事實上賦予了錯誤申請財產保全的受害人一種法定的擔保物權。

（二）錯誤申請財產保全之受害人的優先受償權的效力

這種法定的擔保物權，其效力有三：

其一，在財產擔保為第三人所提供的情形，受害人在向人民法院提起錯誤申請財產保全侵權之訴時，可將第三人作為共同被告。

其二，一旦法院認定申請財產保全錯誤，侵權行為成立，判令申請人賠償其因錯誤申請財產保全給被申請人或其他受害人造成的損失，而申請人在判決指定的期限內沒有履行賠償義務時，受害人可以向法院申請以擔保財產優先受償。

其三，在申請人破產的場合，受害人的債權未獲清償之前，擔保財產不列入破產財產，除非受害人放棄優先受償權。

（三）錯誤申請財產保全之受害人的優先受償權的期間

基于以上效力，因錯誤申請而進行的財產保全被撤銷的一定期限之內，申請人提供的擔保不宜解除?；蛘咧辽僭诮獬胺ㄔ簯敻嬷芎θ?，其可就因保全程序 所受損害對申請人提供的擔保物享有優先受償權，若其在法定期間放棄對申請人的訴權，或在此期間內明示放棄該擔保物權，申請人提供的擔保方可以解除，否則，該法定擔保物權的效力及于受害人訴權的訴訟時效期間。受害人應當在訴訟時效期間行使該擔保物權，未行使的，擔保解除，對受害人的優先受償權人民法院不再予 以保護。

結語

財產保全是把雙刃劍，一面保護申請人確保將來生效判決得以實現，一面也可能使被申請人因保全而遭受損 失，如何平衡保護雙方當事人權益，亟待建立錯誤申請財產保全的損害賠償制度。關于錯誤申請財產保全的損害賠償責任國內論者寥寥，筆者總結了各位大家和前輩 關于錯誤申請財產保全侵權責任的構成要件、賠償范圍和處理程序的理論，借鑒德國和我國臺灣關于因保全程序而生之損害賠償責任的學說和立法，根據危險行為理 論、公平正義的原則和民法保護弱者的思想提出，錯誤申請財產保全的侵權行為應當適用無過錯責任歸責原則。對于因錯誤申請財產保全給受害人造成的損失，受害 人可就申請人提供的擔保物享有優先受償權，這項權利應視為一種法定擔保物權，其與普通的擔保物權具有相同的效力，權利的期限及于錯誤申請財產保全侵權之訴 的訴訟時效期間。

第三篇：發生交通事故后申請財產保全的注意事項

比較重大的交通事故中，如何能夠得到充分的、到位的賠償是受害者一方最關心的問題，而保全事故車輛是保證受害者一方能夠最終得到賠償的一個非常有效地法律措施。

一般情況下，發生重大交通事故之后，出于收集證據的需要交通隊會扣留事故車輛。但是根據《道路交通事故處理規定》的規定：“檢驗、鑒定結論確定之日起五日內，公安機關交通管理部門應當通知當事人領取扣留的事故車輛、機動車行駛證以及扣押的物品。”所以，被害人一方應當在交警部門作出了交通事故責任認定但是還沒有通知當事人領取事故車輛的時候，及時向法院申請訴前財產保全，要求人民法院扣留事故車輛。

訴前財產保全要向事故車輛扣留地的法院提出。以北京為例，向法院申請訴前保全需要以下材料：

1、訴前財產保全申請書；

2、申請人身份證明，申請人不是受害人的要附加申請人與受害人的關系證明；

3、被申請人的身份證明；

4、事故車輛的權屬證明；

5、《交通事故責任認定書》；

6、等值的擔保，如果是以他人的財產作為擔保要求他人寫的擔保書。

申請訴前保全要防止保全錯誤，因為如果保全錯誤的話，申請人要賠償被申請人因為財產保全所受到的損失。在肇事司機是車主、或者肇事司機屬于職務行為或者有雇傭關系的情況下，一般車主也有賠償受害人損失的義務。但是，如果肇事司機不是車主、司機的行為不屬于職務行為也不存在雇傭關系的情況下，車主一般是不負民事賠償責任的。而事故車輛屬于車主所有，如果保全事故車輛，給車主造成損失的申請人需要賠償。

法院接受申請后，會在四十八小時內做出裁定。裁定采取財產保全措施的，應當立即執行。申請人需要在法院采取保全措施后十五日之內提起訴訟，到期不起訴的，法院將解除保全。

第四篇：查封房產的財產保全錯誤,如何承擔賠償責任？

查封房產的財產保全錯誤，如何承擔賠償責任？

因錯誤申請財產保全而引發的損害賠償糾紛。訴訟中，雙方當事人對財產保全申請是否錯誤？責任主體為誰？涉訟的房產被保全后，產生了哪些損失，這些損失應當如何計算？房地產市場價格波動造成的房價漲跌應否作為損失確定的參考因素等問題均有爭議，一、二審及再審判決對上述問題也有不同的觀點和處理。本案糾紛類型新穎，其所確認的責任認定原則及損失計算原則對于同類案件的審理無疑具有啟示作用。

因財產保全錯誤導致申請人賠償損失的前提必須是申請有錯誤。同時，本案實質上屬侵權之訴，侵權損害賠償責任的確定，一般應以受害人遭受的實際財產損失為依據，故本案爭議焦點主要涉及兩個問題：

1．國泰天津公司申請財產保全過程中有無錯誤行為，與德城公司的明珠花苑被查封有無因果關系？

根據《民事訴訟法》第90條規定，法院可在兩種情況下采取財產保全措施，一是依當事人申請并提供擔保，二是在必要時依職權采取?！睹袷略V訟法》第94條還規定，財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。第96條規定，當事人申請財產保全錯誤的，應當賠償被申請人因此所遭受的損失。本案的財產保全措施是海南高院依據國泰天津公司的申請而采取的，因此，國泰天津公司在財產保全申請過程中是否存在過錯行為，其行為與德城公司的房產被查封有無必然聯系，是國泰天津公司在本案是否應當承擔侵權賠償責任的關鍵問題。從國泰天津公司在海南債務清償糾紛案的一系列訴訟行為：

（1）國泰天津公司在起訴時將賽格公司同意以上海明珠花苑房產抵償欠款作為訴狀事實；

（2）國泰天津公司在申請保全賽格公司財產時未能提供該公司財產情況；

（3）國泰天津公司提出財產保全申請后又請求追加世達公司為被告的申請書中再次提到賽格公司、世達公司愿意以上海明珠花苑抵債的事實，并認為這應視為世達公司的擔保行為；

（4）國泰天津公司持有的、世達公司在訴訟前向其出具的、預計在1998年8月31日前赴上海辦理房產過戶手續的證明；

（5）國泰天津公司在明珠花苑被查封后變更訴訟請求要求直接將明珠花苑判歸其所有等事實人手分析后可以認定，國泰天津公司在明知明珠花苑的房屋產權尚未過戶到賽格公司或世達公司名下時，希望并追求發生明珠花苑被查封的結果，具有明顯的主觀過錯。再審中又查明，在海南債務清償糾紛案案卷的“訴訟保全材料”中存有蓋有國泰天津公司公章的德城公司明珠花苑房屋產權證和國有土地使用證。該節事實進一步印證、補強了原二審判決認定的事實及分析意見。據此，國泰天津公司在申請財產保全過程中曾經將其明知非被申請人所有的明珠花苑保全財產的線索提供給法院，其行為具有過錯，且與明珠花苑被查封之結果的發生之間存在因果關系，侵犯了德城公司的財產所有權，依法應當承擔賠償責任。

2．明珠花苑被查封是否有損失？損失如何計算？

侵權損害賠償責任的確定一般應當以受害人遭受的實際財產損失為依據。被查封的房屋在查封期間，依法被禁止出售、出租等，房屋所有權人無法完整行使對房屋的占有、使用、處分、收益權，必然發生經濟利益上的損失。明珠花苑是已建成的、主要用于銷售并通過銷售而獲取房地產開發利潤的房屋，由于被查封，房屋不能銷售，德城公司作為開發商不能及

時回籠售房款，同時還要負擔投資成本的貸款利息，因此，德城公司的確存在財產利益的實際損失?，F德城公司以其投入明珠花苑的實際成本為基數，按查封期間銀行同期貸款利率為依據，主張損失賠償數額，并無不當。申請再審人否認德城公司存在利息損失沒有依據。

但是，賠償責任的大小要與造成損失的大小相適應，這就是通常所說的損害賠償的“填平原則”。明珠花苑被查封期間（1998年9月15日至2001年2月26日）正值上海房地產市場低迷時期，明珠花苑中未被查封的其他3幢房屋在此期間的銷售情況不佳，故按常理推斷，涉案房屋即使不被查封，也難以在此期間盡數售出。解封后，恰逢上海房地產市場價格上揚，明珠花苑的銷售也難免獲益。

因此，德城公司主張的被查封房屋的全額利息損失也不盡合理。根據本案的實際情況，原二審判決申請再審人承擔的全部賠償責任可予酌情減少。

（編寫人：上海市高級人民法院 朱 伶

責任編輯：郎貴梅）

【案例索引】

一審：上海市第二中級人民法院[2001]滬民二中經初字第177號（2001年9月14日）二審：上海市高級人民法院[2001]滬高經終字第397號（2002年4月8日）

再審：上海市高級人民法院[2003]滬高民二（商）再終字第5號（2004年6月3日）

第五篇：發生刑事案件,如何進行財產保全？

發生刑事案件，如何進行財產保全？

山西省垣曲縣人民法院馬延亭

一、案情：

2009年6月26日21時許，閆進步駕駛豫NL3939號白色馬自達轎車，在垣曲縣縣城七一路百年老媽飯店路段，由西向東倒車過程中，將路上行人孟彪碰撞碾壓致傷，經醫院搶救無效死亡。肇事人閆進步，在路人的幫助下，將受害人送到醫院后，棄車逃逸。垣曲縣公安局交警大隊受理案件之后，對現場進行了勘查，并扣押了閆進步留在肇事現場的馬自達轎車，詢問了目擊證人。2009年6月29日，交警大隊作出了道路交通事故認定書，認定閆進步負事故的全部責任。肇事人閆進步，2009年7月21日，在河南省永城市老家被抓獲，2009年7月22日，因涉嫌交通肇事罪被垣曲縣公安局刑事拘留，2009年7月30日，經垣曲縣檢察院批準，被依法逮捕。

2009年6月29日，交警大隊作出了道路交通事故認定書之后，根據規定公安機關應當解除對肇事車輛的扣押?？墒鞘芎θ艘患业膿p失尚未賠償，侵權人在本地的財產只有肇事車輛，且除此之外的其他財產，受害人一家均不了解，倘若解除了對肇事車輛的扣押，那么以后的民事賠償案件的執行，一定會產生困難。在此情況下，受害人家屬強烈要求司法機關對該肇事車輛采取保全措施。

二、問題：

在司法實踐中，我們經常會遇到一些刑事案件的受害人要求對侵害人的財產采取訴訟保全措施，可是刑事案子尚在公安機關偵破階段，或者還在檢察機關審查起訴階段，根據刑事訴訟法的規定，公安、檢察機關均無權對財產采取訴訟保全措施，人民法院雖然有權采取訴訟保全措施，但必須等到案子起訴到法院之后，才能根據刑事訴訟法中有關附帶民事訴訟的規定，依法裁定采取訴訟保全措施。那么，發生刑事案件后，在偵查和審查起訴階段，對侵害人的財產如何采取保全措施呢？

三、辦法：

實踐中，人們嘗試了很多辦法，其中借助司法機關采取措施的一般有以下幾種：一是公安機關作為贓物或者物證進行扣押；二是人民法院提前接受附帶民事訴訟并裁定進行保全；三是人民法院先受理民事案件，按民事訴訟的程序進行訴訟保全。

辦法一，即公安機關作為贓物或者物證進行扣押。法律依據有《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百一十四條和第一百九十八條的規定，以及《公安機關辦理刑事案件程序規定》第二百一十條、第二百二十條、第二百二十四條的規定。對于與案件有關的財產，有時能起到保全的作用。但明顯違背立法精神，司法動機不純，容易授人以柄、遭人誤解，損害司法權威。而且能采取措施的財物的范圍狹窄，僅限于與案件有關的財物，如果遭遇侵害人或其家屬轉移與案件無關的財物，給受害人將來的索賠產生困難，損害受害人利益的，明顯不能采取這種措施。

辦法二，人民法院提前接受附帶民事訴訟并裁定進行保全。前幾年，我們遇到一個受害人親屬來找，說是家人被人殺害，犯罪嫌疑人已被公安機關抓獲，犯罪嫌疑人的妻子正欲變賣位于譚家鄉街面上的上下四間商品房。找到公安機關，偵查人員告訴他，他們無權對與案件無關的財物采取措施，只有人民法院可以進行財產保全，所以請求法院能采取保全措施，防止他人繼續損害受害人利益。因為情況緊急，我們請示了領導后，領導安排刑事審判庭的同志立即裁定查封了犯罪嫌疑人的商品房。查封裁定的依據是刑事訴訟法第七十七條第三款的規定，即人民法院在必要的時候，可以查封或者扣押被告人的財產。雖然當時在緊急情況下為了受害人的利益，按照領導的吩咐我們采取了措施，但是案子尚未公訴到人民法院，在沒有被告人的情況下，將犯罪嫌疑人提前列為被告人，采取保全措施明顯不符合刑事訴訟法的規定。

方法三，人民法院先受理民事案件，按照民事訴訟的程序進行訴訟保全。在刑事訴訟尚未完結以前，甚至刑事案件還在偵查階段或審查起訴階段，人民法院還沒有受理該刑事案件，相關的民事案件能不能先受理后進行財產保全？按照法律規定，如果受害人能夠確認侵害人，損害的事實也已經確定，按照民事訴訟的程序起訴到人民法院，只要符合民事訴訟法一百零八條規定的起訴條件，法院就應當受理，符合民事訴訟法九十二條、九十三條規定的訴訟保全或訴前保全條件，法院也應當采取保全措施。但是，在司法實踐中，多數人認為，按照先刑事后民事的訴訟原則，人民法院尚未受理刑事案件，不能先受理相關的民事案件。

先刑事后民事的訴訟原則到底是什么呢？從理論上講，因同一法律事實同時侵犯了刑事法律關系和民事法律關系，同時需要承擔刑事責任和民事責任，也就是說出現了責任競合的情況，刑事法律和民事法律都對該項法律事實作出了相應的規定，又構成了法規競合，且競相要求適用于該法律事實，造成刑民案件交叉的情況下，民事訴訟暫時中止審理，待刑事案件結案后才能繼續審理的訴訟規則，被稱作是“先刑后民”原則。適用該原則的目的在于防止不同的訴訟中對同一法律事實作出矛盾的認定。刑民交叉案件一般情況下解決途徑有兩種，一是在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟，二是中止民事訴訟的審理，待刑事案件審結后再繼續民事案件的審理。刑事訴訟中附帶民事訴訟，是在刑事訴訟認定的法律事實的基礎上，直接作出有關民事責任的判決，刑事責任和民事責任在同一案件中解決，相關法律事實只作一次認定，從而有效避免了不同訴訟中對同一法律事實可能作出的矛盾認定。如果刑事訴訟沒有附帶民事訴訟，刑事訴訟和民事訴訟分別進行的話，須優先進行刑事訴訟，民事訴訟尚未審結的情況下，先中止民事訴訟，待刑事案件審結后再接著進行民事案件的審理；民事訴訟已經審結的情況下，刑事訴訟可以參照民事案件認定的法律事實，如果發現民事訴訟認定的法律事實確有錯誤的話，可以通過審判監督程序進行糾正，以確保不同訴訟中對相同法律事實作出同一的認定。

先刑事后民事的訴訟原則，在法律上的依據，一是《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第八十九條的規定：附帶民事訴訟應當在刑事案件立案后第一審判決宣告以前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。二是《民事訴訟法》第一百三十六條第一款第（五）項的規定：本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的中止訴訟。

那么，按照先刑事后民事的訴訟原則，在刑事訴訟尚未完結以前，到底能不能受理相關的民事案件呢？

從理論上講，規定“先刑后民”的目的是為了防止不同的訴訟對同一法律事實作出矛盾的認定。而受理民事案件，僅僅是啟動了民事訴訟；采取保全措施，也僅僅是通過形式審查作出裁定，目的是為了將來民事裁判的執行。無論是民事案件的受理，還是采取保全措施，均不對涉案的法律事實進行認定，也就不會出現與可能進行的刑事訴訟作出矛盾的認定。所以，在刑事訴訟尚未完結以前，受理相關的民事案件，以及采取訴前或訴訟保全措施并不違反先刑事后民事的訴訟原則。

從法律上講，民事案件只要符合民事訴訟法一百零八條規定的起訴條件，法院就應當受理，符合民事訴訟法九十二條、九十三條規定的訴訟保全或訴前保全條件，法院也應當采取保全措施。只是受理民事案件之后，如果存在刑民案件交叉的問題時，人民法院應當依據民事訴訟法第一百三十六條第一款第（五）項的規定，中止民事案件的審理，待相關刑事案件結案之后，再繼續審理該民事案件。

綜上所述，發生刑事案件之后，刑事訴訟程序尚在偵查或審查起訴階段，如果需要對承

擔民事責任的犯罪嫌疑人或其他侵權人的財產進行保全的話，可以選擇民事訴訟程序進行。本文所舉案例，受害人家屬申請訴前保全之后，在公安機關放車之前，人民法院及時受理并果斷采取了保全措施，為后來的民事賠償問題能夠順利進行打下了堅實的基礎。

作者：馬延亭單位：山西省垣曲縣人民法院聯系電話***郵編：043700郵箱：yqmyt@163.com

附有關法律條文：

《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百一十四條規定，即在勘驗、搜查中發現的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種物品和文件，應當扣押；與案件無關的物品、文件，不得扣押。對于扣押的物品、文件，要妥善保管或者封存，不得使用或者損毀。第一百九十八條規定，公安機關、人民檢察院和人民法院對于扣押、凍結犯罪嫌疑人、被告人的財物及其孳息，應當妥善保管，以供核查。任何單位和個人不得挪用或者自行處理。對被害人的合法財產，應當及時返還。對違禁品或者不宜長期保存的物品，應當依照國家有關規定處理。對作為證據使用的實物應當隨案移送，對不宜移送的，應當將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。人民法院作出的判決生效以后，對被扣押、凍結的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律沒收，上繳國庫。司法工作人員貪污、挪用或者私自處理被扣押、凍結的贓款贓物及其孳息的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，給予處分。

《公安機關辦理刑事案件程序規定》第二百一十條的規定，即在勘查、搜查中發現的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的物品和文件應當扣押；但與案件無關的物品、文件，不得扣押。持有人拒絕交出應當扣押的物品、文件的，公安機關可以強行扣押。第二百二十條的規定，即對犯罪嫌疑人違法所得的財物及其孳息，應當依法追繳。對被害人的合法財產及其孳息，應當在登記、拍照或者錄像、估價后及時返還，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領取手續存卷備查。第二百二十四條的規定，即公安機關根據偵查犯罪的需要，可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款。

《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第八十九條規定，附帶民事訴訟應當在刑事案件立案后第一審判決宣告以前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條規定，有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

（三）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

（四）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的；

（六）其他應當中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。第一百零八條規定，起訴必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。第九十二條規定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。人民法院采取財產保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。第九十三條規定，利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的，人民法院應當解除財產保全。