第一篇：日本地理標志保護制度研究

日本地理標志保護制度研究

管育鷹

? 2012-01-31 23:17:06

來源：《知識產權》2011年6月

作者簡介：管育鷹，中國社會科學院法學研究所副研究員

摘要：地理標志制度起源于禁止在商品稱謂或表達上明示或暗示其來源于非真實的產地、足以使公眾誤認的知識產權制度基本規則。日本長期以來主要采用《不正當競爭防止法》及其相關法律法規來禁止虛假標示原產地的行為，以此來保護正宗地源產品的生產經營者的利益。同時，其《商標法》中也不允許將沒有顯著性或者易導致誤認的地名注冊為商標。2005年日本修改《商標法》時增加了關于地域團體商標的規定，允許符合法律規定的申請人將地理標志注冊為地域團體商標并依法使用。近幾年來，將地理標志注冊為地域團體商標加以運營已成為日本區域經濟相關產業知識產權戰略中的組成內容。

關鍵詞：地理標志 地域團體商標 防御性保護模式 主動性保護模式

地理標志是知識產權客體之一。《與貿易有關的知識產權協議》（簡稱TRIPS協議）第22條對地理標志的定義是：“標示出某商品來源于某成員地域內，或來源于該地域中的某地區或某地方，該商品的特定質量、信譽或其他特征，主要與該地理來源相關聯的標志”。這一概念涵蓋了《保護工業產權巴黎公約》（簡稱《巴黎公約》）第10條第2款所規定的不得虛假標示的“原產地名稱”或“原產地標識”。根據《TRIPS協議》第22條第2、3、4款的規定，成員國應當禁止在商品稱謂或表達上明示或暗示其來源于非真實的產地、足以使公眾誤認的不正當競爭行為；駁回或撤銷未能表明商品真實原產地的地理標志的商標的注冊；禁止字面真實但仍產生誤導效果的地理標志使用或注冊等。

日本在傳統上屬于大陸法系國家，早在明治32年（1899年）就加入了1883年的《巴黎公約》。像德國等歐洲國家一樣，日本建立了相應的法律制度，制止經營者在產品上虛假標示產品的原產地，保護消費者的利益。盡管這種原產地標識保護制度滿足了《巴黎公約》的最低要求，但相比法國通過專門法來對原產地標識進行強化保護的制度而言水平要低。如果稱法國那樣的允許將地理標志注冊成為專用商業標識的制度為主動性保護模式的話，那么日本這種不允許將地理標志注冊專用、以防混淆誤認為主要目的的制度可稱為防御性保護模式。《TRIPS協議》通過后，日本逐漸認識到了加強地理標志保護的重要性。近幾年來，為了應對日益增長的國際貿易競爭和國內經濟振興的雙重壓力，日本在法律上不但繼續保留禁止虛假標示及混淆產地標識的防御性保護模式，還增加了允許適格的主體按法律程序將地理標志進行注冊，以尋求類似注冊商標專用權的更有力的主動性保護模式。本文將介紹日本現有的地理標志保護制度，尤其是其在《商標法》中新增加的主動性保護模式并加以簡要評述。

一、防御性保護模式

日本對地理標志的法律保護長期以來采用防御性保護模式，其主旨是禁止虛假和欺騙性的原產地來源標示，相關條款散見于關于標簽標示及廣告、酒類產品標示、反不正當競爭、商標等方面的法律，但主要是《不正當競爭防止法》和《商標法》。

日本的《不正當競爭防止法》最早于1934年公布，1993年全面修訂。該法將虛假標示商品產地的行為明確列為不正當競爭行為，即“在商品、服務及其廣告中、或者在交易所使用的文書或信函中，對商品的產地、品質、內容、制造方法、用途或數量，或者服務的質量、內容、用途、數量作引人誤解的虛假信息標示的行為，以及轉讓、交付、為轉讓或交付而展示、輸出或輸入、在線提供將有虛假標示的商品或提供作虛假標示之服務的行為”。[1]根據此條款，假冒產地標識屬于法律所禁止的不正當競爭行為；根據《不正當競爭防止法》相關條款，假冒產地標識的應當承擔相應的法律責任。日本歷來有在不產自某地的產品上使用該地地名而被認定為《不正當競爭防止法》所說的假冒產地行為的案例，典型的比如“京の柿茶”一案，該案判決認為：“京”字在日本通常被認為指京都，被告在并不是在京都制造、加工、且材料中也不含有京都出產材料的柿葉茶上標注“京の柿茶”或者“KYO-TO KAKICHA”文字的行為，容易引起對商品原產地、質量的誤認，構成不正當競爭行為。[2]

日本于1962年通過了一部《不正當回扣及不正當表述防止法》，該法所指的“表述”是指經營者用以引導消費者的、關于自己產品、服務、交易條件等方面的廣告或其它形式的表述，以及由公平交易委員會認定的其它任何與交易有關的表述。根據此法第4條，經營者在提供商品或服務時不得對質量、標準及其他與商品服務的特質相關內容，作不符合事實的、在普通消費者看來遠比實際上的，或者比其他競爭對手的商品服務好得多的夸大性陳述；不得就價格等交易條件作出在普通消費者看來遠比實際上的或者比其他競爭對手的優惠得多的誤導性陳述；其它被公平交易委員會認定的易被普通消費者誤解的不合理、不正當表述。[3]從這部法律的本質上看，它規范的是經營者在交易行為中的行為，維護公平競爭的市場秩序，兼而保護消費者的利益。這應當是反不正當競爭法的范疇，起到明確禁止對包括商品服務地理來源在內的各種標識進行虛假表述的作用。

日本國稅廳于1994年12月28日發布的《關于葡萄酒和烈酒名稱的第四號通知》對酒類產品如何使用地理標志發布了新的標準。根據此通知，“地理標志”指的是來源于日本國內及世界貿易組織（WTO）成員國領域或該領域內某地區或地方的葡萄酒或烈酒，此酒類產品的質量、聲譽及其他特點主要歸因于其地理來源地，因此禁止非來源地的此類產品使用該地理標志，包括諸如“地理標志+類、型、風味、仿”等詞匯的暗示性使用或將地理標志翻譯使用。酒類制造者和銷售者“使用”地理標志的行為包括：將地理標志貼附于酒瓶或外包裝上；轉讓、銷售、進口、展示貼附了地理標志的酒瓶或外包裝；將貼附了地理標志的酒類產品進行展示或發布廣告、產品目錄單、交易資料等。這一規定顯然是日本為滿足WTO于1994年通過的TRIPS對酒類產品地理標志保護的要求而作的，但也有例外情形，即在1994年4月15日之前某地理標志如果在該成員國已經被使用了10年以上、或在那之前被善意使用、或在其來源地所屬國不再使用或不再受到保護的，則在日本不禁止使用。[4] 日本現行的《商標法》制定于1959年，其中規定僅由地名表示的商標不予注冊，除非已獲得顯著性或識別性。[5]按照商標法的原理，所謂獲得顯著性，是指依法不予注冊的標識通過使用已經獲得了獨立于該標識原義的“第二含義”，使消費者能夠通過它識別出商品或服務的提供者。根據日本特許廳（JPO）的《商標審查指南》，這種具有“第二含義”的標識必須在全國消費者的范圍內獲得眾所周知的可識別性；同時，申請注冊的標識必須與使用而獲得第二含義的標識完全相同。在具體操作上，JPO判定某一標識是否獲得第二含義時，通常會考慮以下各個因素：[6]

第一，該標識使用在商品或服務上的事實；第二，使用開始、持續的時間、范圍；第三，產品產量、銷量、商業規模（比如店鋪數量、銷售區域、銷量等）；第四，廣告的方式、頻率、內容；第五，在一般商貿報刊雜志和網絡上出現的次數及其內容；第六，關于消費者對該標識認知度調查的結果等。

實踐中，JPO可以接受的用以證明以上這些事實因素的證據包括：載有廣告、公告的印刷物（如報刊雜志剪輯、目錄、傳單等）；發票、發貨單、訂貨單、賬單、收據、賬本、手冊等；表明使用該標識的照片等；廣告、廣播、出版商、印刷商等機構出具的證明；商貿行業協會、商貿伙伴或消費者出具的證明；公共機構出具的證明（如國家或地方公共部門、外國使館、工商管理所等）；在一般商貿報刊雜志和網絡上登載的文章；關于消費者對該標識認知度的調查報告（當然，還要從調查組織者、調查方法和調查對象等方面適當考慮報告的客觀性）。

仔細分析JPO在適用日本《商標法》之“獲得顯著性”條款時的這些做法，我們會發現其對某一標識獲得第二含義的認定標準比較高，尤其是要求在全國范圍內為消費者眾所周知這一點，很類似于對馳名商標的要求。因此，如果屬于法律規定不予注冊的標識，要想通過JPO的審查被認定為獲得了全國范圍內眾所周知的顯著性而成為注冊商標是困難的。就地名標識而言，一方面由于各地生活習慣有差異，地方特產銷售范圍相對較窄，要證明具備全國周知性很難；另一方面，考慮到日本文字中漢字、平假名、片假名和羅馬文字常常交替使用的事實，要證明某一地名的某一具體文字表達持續使用而已經獲得顯著性并不容易。

值得注意的是，日本《商標法》第3條第1款第3項所說的地名，并不局限于地理標志意義上的地名，而是包括任何可能導致誤認來源的地名。比如，日本最高法院曾認定，盡管上訴人極力聲明其咖啡不產自美國的佐治亞州（Georgia）、沒有假冒產地的意圖，但其申請的“Georgia”咖啡還是可能誤導消費者，因此不得注冊。[7]

在日本歷史上，僅有少量的地理標志作為包含地名的標識被JPO認定已獲得第二含義成為注冊商標，比如“西陣織”（“西陣”為京都市西北部地名，是日本著名的高級和服生產中心區域，“織”是絲織物產品通稱）。另外，值得注意的是，這種地名標識的注冊往往還采取將地域名稱與具有識別性的獨特圖形組合為一個商標來注冊的方式，這樣，JPO會更容易認為該標識具有顯著性而核準注冊為商標。不過，這樣的注冊商標對地域名稱的獨占性是很弱的，因為其他經營者只要不用該圖形而只用該地域名稱權利人就沒法制止了。比如著名的“博多人形”注冊商標就是由“博多（日本南部福岡縣一地名）”+“商品名稱（玩偶娃娃）”+“特殊圖形（圓形圍住娃娃剪影及文字）”組成的，這樣的商標與純地名商標，即“博多”，或地理標志“博多人形”相比，顯著性要強得多；但是，卻無法阻止他人在同樣商品上僅僅使用“博多”或“博多人形”的文字及其與其它形狀的組合作為標識。

從以上2005年日本商標法修訂之前的法律框架看，日本一直以來主要是從禁止假冒產地的不正當競爭行為，或防止將產地標識注冊為個體商標的角度對正宗地理標志產品的經營者提供一定的法律保護。這種保護方式將假冒原產地名稱的行為和使用使人誤認商品出處之標志的行為，作為使人產生混淆或誤認的不正當競爭行為而加以禁止，利害關系人可以向有過錯的行為實施人要求賠償損失和恢復信譽等。這種保護方式側重于從維護市場秩序和消費者權益的角度保護原產地名稱，但未明確賦予產地范圍內的特定經營者一項明確、具體和積極的專用權。因此，只有擁有此類不正當競爭行為的充分證據，利害關系人才可以請求法律保護。顯然，這種保護的作用主要是消極防御式的，實施上也有難度，在某種程度上無法滿足正宗地理標志產品的經營者積極尋求保護的需求。因此，產品發源地的經營者更期望法律的保護能直接延伸到以純文字表達為特征的地理標志以獲得全面的保護，各地的政府也希望有這樣的法律制度以保護其區域內的產品和提升當地品牌形象。

二、主動性保護模式

2002年以來，日本制定并實施了“知識產權戰略大綱”。在“知識產權立國”的戰略思想指導下，日本十分重視拓寬知識產權的保護范圍，為振興日本農業而增強對本土地區品牌的保護就是其中一個重要的方面。2004年6月日本經濟產業省在《國際經濟與貿易》白皮書中指出：“保護區域品牌不僅能增強農產品的競爭力，通過提高農產品的附加值建立起區域性品牌還能消除假冒、保護生產者和消費者、保障產品來源正宗、振興區域經濟。”[8]與此同時，日本媒體也持續報道有外國的假冒品自詡為日本著名的自產產品和高價產品, 比如熊本的櫻桃蕃茄和櫪木的草莓, 呼吁采取更強的商標保護措施制止此類惡劣行為，保護消費者、維護日本的農業利益。至此，地域團體商標的立法提上了日程。

2005年6月，日本對其《商標法》作了修訂，允許具有較高財產價值的、由“產地名稱+商品通用名稱”（即我國所稱的地理標志）組成的“地域團體商標”作為“團體商標”（即我國所稱的集體商標）進行注冊。[9]這一新法于2006年4月1日生效。根據修改后的日本《商標法》，“地域名稱”指在地域團體商標注冊申請之前該地的申請人（協會）之成員已經使用來標示產品原產地或服務提供地的名稱, 包括與產品或服務緊密相連的地名及其簡稱。申請地域團體商標的主體可以是任何協會組織（須具有法人資格、依特定法律成立、沒有正當理由不得拒絕符合條件的成員加入，或不得為潛在的成員增添比已有成員更苛刻的入會條件），以及符合以上這些條件的外國法人。可以注冊的地域團體商標是由某協會組織或其成員使用，而且已經具有了一定知名度、能將消費者對相關產品或服務來源的識別指向該協會及其成員的商標。[10]既然放在商標法的體系里，法律對注冊商標的保護措施，如停止侵害、賠償損失、禁令等，都同樣適用于地域團體商標。要指出的是，與普通的商標不同，地域團體商標的權利是不可轉讓的。[11]此外，日本新《商標法》還增加了“先用權”豁免性條款，規定沒有任何不正當競爭目的、在地域團體商標申請前即已經在日本市場的相同產品服務上使用與地域團體商標相同或相似標識的人可以繼續使用該標識；但地域團體商標核準后權利人可以要求先用權人以適當的方式標示其商品或服務以免造成混淆。[12]這樣，雖然法律上有先用權的規定，但先用權人的權利其實是很受限的，他們得權衡一下利弊，因為他們要行使先用權可能就得聲明表示自己不是地域團體商標權利人（協會）的一員，這種情形顯然不是先用權人所期望的。

從日本《商標法》關于地理標志保護的新增條款來看，此類地域團體商標的注冊只要求“一定的知名度”，這比《商標法》修改之前其第3條規定的必須已經獲得第二含義、取得全國性周知之識別性的地名商標的注冊要容易、靈活。與此同時，從程序方面看，JPO也依據《商標法》的修改增加了關于地域團體商標審查的內容，使地理標志的注冊相比前面提到的審查標準嚴格的地名商標容易。具體來說，日本《商標法》修改后，JPO在審查地域團體商標的申請時，主要考慮的因素包括以下幾個方面：[13]

第一，申請人是否滿足主體要求。根據修改后的日本《商標法》第7條之2，地域團體商標的申請人必須是“協會”。此類“協會”須首先是法人，即依特別法設立的工商業協會法人以及相應的外國法人。自然人是不能申請的，商會、行會或各級政府也不能申請。同時，作為主體的協會組織應當是開放性的，即該協會必須允許符合條件的成員加入。協會成立所依據的法律規章必須規定該協會的成員資格面向所有符合條件者、不得無任何法律依據對擬入會者設置比現有會員更苛刻的條件。協會成員均可使用該商標。因為地域團體商標屬于商標法體系，其使用的要求與普通的商標一樣。

第二，如果已經由申請人使用、擬申請注冊為地域團體商標的標識在注冊后不打算讓其新成員使用的，則不予注冊。也就是說，即使原先該標識只有申請人在使用，但注冊后凡符合條件的成員入會后也可以使用。

第三，地域團體商標必須滿足法律規定的“由某協會組織或其成員使用、而且已經具有了一定知名度、能將消費者對相關產品或服務來源的識別指向該協會或其成員”的條件。其中，“由某協會組織或其成員使用”的標識應當符合下面第四、五項的要求；“具有一定知名度”則應當符合下面第六項的要求。地域團體商標應當能將消費者對相關產品或服務來源的識別指向該協會或其成員。

第四，如果擬申請注冊的地域團體商標是由申請人協會的成員正在使用的標識，則該標識是否滿足“由某協會成員使用”的條件要考慮這種使用是否處于協會的管理之下。

第五，擬依據《商標法》第7條之2第2款申請注冊的地域團體商標必須與正在使用的標識相同。在判斷商標是否相同時可參照JPO對《商標法》第3條第2款的審查指南。

第六，盡管在個案中，商品或服務的種類、消費者群、交易活動狀態等都可能不同，“具有一定知名度”指的是即使該商標不為全國范圍內的消費者所公知，但至少應當為一定范圍內的消費者所知，比如為周邊都道府的消費者所周知。關于周知的判斷，可以參照前述第三項的規定和JPO對《商標法》第3條第2款的審查指南，只不過在范圍上有所不同。

第七，如果擬申請注冊的地域團體商標中的地名并不是《商標法》第7條之2第2款所說的地名，則不能依據此條款予以注冊。

第八，地域團體商標指向的商品或服務種類參照《商標審查指南》第三章第十四部分對《商標法》第4條第1款（14）項的審查。

日本《商標法》第7條之2規定：“地域團體商標可以僅由常見的商品通用名稱和產地名稱、指向申請人或其成員的商品或服務的字符組成；或僅由常見的商品或服務慣用名稱和產地名稱、指向申請人或其成員的商品或服務的字符組成；或僅由常見的商品通用名稱和產地名稱、指向申請人或其成員的商品或服務、以及習慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務的名稱、或者習慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務來源地之字符組成”。

從這一規定看，地域團體商標由“產地名稱+商品或服務的通用及慣用名稱”組成，因此，缺少這兩個要素或者包含其它意在擴展顯著性字符的都不是法律所指的地域團體商標。需要注意的是，日本《商標法》第7條之2所說的“產地名稱” 不僅包括現行行政區劃中的地理名稱,還包括以前的地名、縣鎮稱謂、山川及海域的名稱等，比如北海道、富士等。關于日本《商標法》第7條之2所說的“商品或服務的慣用名稱”，JPO給出的實例包括：以“織”或“紬” 表示絲織品或“和服腰帶”；以“焼”表示“碗”或“茶杯”；以“塗”表示“筷子”；以“彫”表示“托盤”；以“細工”表示“籃子、箱子”；以“豚”表示“豬肉”；以“溫泉”表示“提供洗浴客房”或“提供暫時住宿”的服務；以“梨狩り” 表示“提供梨園采摘”的服務等。另外，用以表示產品或服務質量的字符若被消費者用來指向某一具體的產品或服務的，則屬于日本《商標法》第7條之2所說的“習慣上用來表示或輔助表示商品或服務的名稱”。比如，“天然あゆ”指天然香魚、“完熟トマト” 指熟西紅柿。還有，以下這些屬于日本《商標法》第7條之2說的“習慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務來源地之字符”：如輔助表示來源地的“本場（產地）”、“特産（本地產品）”、“名産（地方特產）”，等；而那些不被認定為“習慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務來源地之字符”的則不能包含在地域團體商標中，比如 “特選（精選）”、“元祖（創始）”,“本家（鼻祖）”,“特級（特級）”、“高級（高級）”等。[14]

這里，日本《商標法》第7條之2所說的“產地名稱”，指的是在地域團體商標申請注冊之前，商品或服務來源地的名稱，或者與商品或服務有密切關系而被認為是其來源地的名稱；該名稱或簡稱已經被申請人或其成員使用來作為商品或服務的標識。一個地域團體商標里的地名是否屬于產地名稱是根據具體情形來斷定的，需要提供必要的文件證明，考慮商品或服務的類別、主要消費者、交易活動狀況等因素。其中，商品的來源地，如果是農產品，指的是其生長出產所在地；如果是海產品，指的是其捕撈地或上岸所在地；如果是手工藝產品，指的是其主要加工程序開展所在地。服務的來源地，如果是提供溫泉洗浴的,指的是溫泉所在地。“與商品或服務有密切關系而被認為是其來源地的名稱”的情形，則包括：原材料占主導地位的加工產品，其來源地指原材料生長出產地，如蕎麥面條中的蕎麥產地、硯臺中的硯石產地；加工方法占主導地位的手工藝產品，其來源地則指加工工藝開展地，比如紡織品面料加工地。

目前，日本國內已經認識到注冊地理標志可以制止假冒、創建有吸引力的地域品牌、促進區域經濟發展。新法實施后，越來越多的地域性的農產品、傳統手工藝品、商貿服務的協會組織都為其知名的產品服務注冊地理標志，典型的比如神戶牛肉、熱海溫泉、仙臺味噌、橫濱中國城等。同時，此項修改也同時惠及國外的權利人，比如帕爾馬火腿（Parma Ham）的商標注冊申請在法律修改之前肯定會被以缺乏顯著性為由駁回，因為帕爾馬是公眾知曉的意大利地名，而火腿只是同類商品的通稱，這樣的標識任何人都可以自由使用，不應賦予商標專用權。在日本《商標法》關于地域團體商標的修訂生效后，帕爾馬地區的相關行業協會就可以據此申請并獲得商標專用權。目前在日本已有“帕爾馬火腿”、“加拿大豬肉”、“印度大吉嶺茶”、“牙買加藍山咖啡”等多個由外國行業協會組織注冊的外國地理標志。

顯然，日本《商標法》這一重要條款的增補，旨在通過合理保護地區品牌，增強地方產業的競爭力，搞活地區經濟。同時，這一修改也充分表明日本的地理標志保護制度從原先的禁止虛假產地標示的消極模式轉變為以允許主動注冊使用的積極模式。值得注意的是，近年來日本對地理標志制度的運用日益重視，很明顯地轉向商標法體系下的積極保護模式，而且其保護的領域大大超出了傳統的農業產品。目前在JPO注冊的地域團體商標已經延伸至工業產品、加工食品、水產品、傳統工藝美術品，甚至還包括溫泉旅館、中華街等相關服務業 [15]。截至2011年1月11日，JPO已經審核批準了467件地域團體商標（地理標志）。[16]

三、結語

通過以上對日本地理標志保護制度的考察，我們會發現其從消極被動保護模式轉到如今的全方位保護，主要是基于其知識產權立國的戰略思路。事實上，日本加強地理標志保護的初衷一方面是為保護、刺激其地域經濟的發展，另一方面則是防止外來（包括我國在內）的農產品仿冒。日本有相對完善的產品質量監控體系，其農產品也跟其它輕工業產品一樣有較高的質量：產自日本沖繩的大蒜，其價格是中國大蒜的十倍左右。更值得關注的是，隨著日本經濟振興計劃的開展，其對地理標志制度的全方位運用已大大超出了《TRIPS協議》確定的范圍，即葡萄酒、酒類產品。當然，《巴黎公約》和《TRIPS協議》確定的只是最低保護標準，各成員國完全可以依據自己的國情提高保護范圍。日本在這方面顯然走在各國前面。

不過，日本國內生產的農副產品無法滿足其國民的全部需求；另外，日本與我國一衣帶水，自古國際貿易十分頻繁，有很多中國傳統農副產品在日本享有較高的聲譽。但是，我國的地理標志產品經營者一直沒有充分認識到在包括日本在內的國際市場樹立并拓展自己的地理標志品牌的重要性，使得一些地理標志在日本被淡化或者異化。比如，“紹興酒”的日本市場一度被并非正宗來源地的產品占領；標示“上海蟹”、“天津甘栗”的產品則并不一定是地理標志產品，真正的地理來源地被忽略了且被出口港名取代。可以預見，隨著我國農副產品質量監控體系的健全和中日經貿關系相互依存性的增多，我國的農副產品會越來越多進入日本市場。目前除鎮江香醋的地理標志商標注冊提出了國際申請并指定日本外，還尚未發現其他的中國地理標志在日本正式注冊[17]。

與此同時，我國在地理標志制度建設方面問題仍很多。我國擁有十分豐富的傳統資源，在一定區域內享有一定知名度的地理標志產品數不勝數、聞名全國甚至馳名世界的地理標志產品也遠遠多于日本。但是，迄今我國國內各個渠道注冊的地理標志產品基本上僅限于農產品、食品、中藥材，傳統工藝品和其他特色產品、服務等都還未受到應有的重視。除了地理標志品牌意識淡薄外，現有地理標志法律制度的不協調也令有意經營地理標志的地方產業無所適從。

以上這些現象值得我們反思。

注釋：

[1]日本《不正當競爭防止法》（不正競爭防止法，1993年法律第47號）第2條第1款第13項。

[2]東京地裁平成6年（1994年）11月30日判決，轉引自JPO網站（2011年3月訪問): http://www.jpo.go.jp/shiryou/toushin/shingikai/pdf/t_mark09/paperO3.pdf。[3]日本《不當景品類及び不當表示防止法》，昭和37年（1962年）5月15日法律第134號。

[4]英文版本見（2011年3月訪問）

http://www.wipo.int/clea/docs_new/pdf/en/jp/jpOl3en.pdf；此通知的依據是1953年第7號法律，即《酒稅保全及酒業協會法》（酒稅の保全及び酒類案組合等に關する法律）第86條之6，即財務大臣為了消費者利益和酒業貿易發展的需要等，可以就包括酒類標示在內的諸事項發布標準，一旦建立了酒類標示的標準酒業協會應即刻遵守。

[5]日本《商標法》（商標法，1959年4月13日法律第127號）第3條（商標注冊要件）第1款第3項規定了不予注冊的商標：“僅由商品的產地、銷地、質量、原材料、效能、用途、數量、形狀、價格或者生產、加工或使用的方法或期限用一般使用的方法表示出來的標記所構成的商標”：同時該法第3條第2款規定：“??使用的結果，需求者能夠辨認是屬于何人業務的商品者，不受前款規定的限制，可以進行商標注冊。

[6]JPO《商標審查指南》第二章，關于第2條第2款“經使用獲得顯著性”的審查說明（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/cgi/linke.cgi？url＝/tetuzuki_e/t_tokkyo_e/tt1302-001.htm。

[7]日本《判例時報》1186號，1986年1月，轉引自臺灣政治大學網站（2011年3月訪問）: http://iip.nceu.edu.tw/iip/NEW-iip/database/2000_trademark/jpncase/2.7.pdf。[8]參見日本經濟產業省網站，2004年報告第40頁（2011年3月訪問）：http://www.meti.go.jp/english/report/downloadfilesgWP2004ke.pdf。

[9]日本《商標法》第7條是關于團體商標（即集體商標）注冊的規定。

[10]日本《商標法》第7條之2，此條款于2006年增加，其它涉及地域團體商標的條款也相應增修。

[11]日本《商標法》第24條之2第4款。[12]日本《商標法》第32條之2。

[13]JPO《商標審查指南》第七章，關于第7條之2“地域團體商標”的審查說明：（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/cgi/linke.cgi？url＝/tetuzuki_ e/t_tokkyo e/ttl302-001.htm。

[15]參見JPO的網站資料（2011年3月訪問）： http://www.jpo.go.jp/cgi/link.cgi？ur1＝/torikumi/t_torikumi/t_dantai_syouhyou.htm。

[16]參見JPO的網站資料（2011年3月訪問）：

http://www.jpo.go.jp/torikumi/t_torikumi/pdf/t_dantai_syouhyou/this_week.pdf。[17]參見JPO的網站資料（2011年3月訪問）： http://www.jpo.go.jp/torikumi/。

第二篇：地理標志保護探討

地理標志的政府保護及私權利救濟

（北京高文律師事務所

田美玉）

地理標志，又稱原產地標志（或名稱），《與貿易有關的知識產權協議》（以下簡稱TRIPS協議）第22條第1款將其定義為：“其標志出某商品來源于某成員地域內，或來源于該地域中的地區或某地方，該商品的特定質量、信譽或其他特征主要與該地理來源有關”。我國現行《商標法》也規定了地理標志的定義：是指標示某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或人為因素所決定的標志。可見，地理標志是表明某一種商品來源于一成員方地域內，或此地理內的一地區并且該產品的特定品質、信譽或其他特征，主要與該地理來源相關聯的標志。其身份也是一項極為重要的知識產權。

眾所周知，知識產權為是民事權利，是一種典型的私權利。地理標志作為知識產權屬下的一種，自然屬于私權，但無論從使用還是管理上，又不同于其他如商標、專利等純粹的私權，法律同時為它提供了國家公權力的保護屏障。

我國對地理標志提供“雙軌道”保護

目前，我國的法律對地理標志的保護見諸于純地理標志行政保護：《地理標志產品保護規定》，《地理標志產品保護工作細則》；作為商標保護：2001年《中華人民共和國商標法》第16條，《商標法實施條例》，2007年《地理標志產品專用標志管理辦法》等相關法律文件。

我國于1993年修改的商標法實施細則（現已失效），將地理標志作為證明商標納入商標法律保護體系，據此，1994年國家工商局制定了《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》，規定“證明商標是指由對某種商品或者服務具有監督和檢測能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量、精確度或者其他特定品質的商品商標或者服務商標”。2001年頒布實施的《商標法》第16條，加入了對地理標志保護的規定“商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；但是，已經善意取得注冊的繼續有效。前款所稱地理標志，是指標示某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或者人文因素所決定的

標志。” 2002年的《商標法實施條例》第六條規定“商標法第16條規定的地理標志，可以依照商標法和本條例的規定，作為證明商標或者集體商標申請注冊。……”

由國家質監總局于2005年頒布實施的《地理標志產品保護規定》規定，對于獲準使用地理標志產品專用標志資格的生產者有規范性使用標準的約束，如果違反規定可能面臨被注銷、停止使用的風險；對于其他生產者使用與專用標志相近、易產生誤解的名稱或標識及可能誤導消費者的文字或圖案標志，使消費者將該產品誤認為地理標志保護產品的行為，質量技術監督部門和出入境檢驗檢疫部門將依法進行查處。

從上文件可以看出，目前我國對地理標志保護實行的是“雙軌道保護”。即一方面國家質監部門通過公權力實施主動保護，另一方面，允許將地理標準注冊為證明商標，申請人通過工商總局商標局申請設定商標權后，借助于商標法進行司法及行政保護，后者體現的是私權性質的保護。

“雙軌道”保護的精神一致

首先，從申請人及使用人的資格來看，兩條軌道是保持一致的。

《地理標志產品保護規定》規定，地理標志產品保護申請，由當地縣級以上人民政府指定的地理標志產品保護申請機構或人民政府認定的協會和企業（以下簡稱申請人）提出。《農產品地理標志登記申請人資格確認評定規范》規定，申請人應當為農民專業合作經濟組織、行業協會等社團法人或者事業法人，農產品地理標志登記不接受政府、企業或個人的申請。申請人應當符合下列條件：

（一）具有監督和管理農產品地理標志及其產品的能力；

（二）具有為地理標志農產品生產、加工、營銷提供指導服務的能力；

（三）具有獨立承擔民事責任的能力。

而根據《商標法》及條例，如果申請注冊商標中含有地理標志，而申請商品又并非來源于該標志所標示的地區，容易誤導公眾，是不予注冊的。以地理標志作為證明商標及集體商標注冊或要求使用的，必須具備規定條件，如集體商標是以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格，符合使用條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加該組織或直接正當使用該集體商標；申請注冊為證明商標以及要求使用的，亦需符合使用該地理標志條件。由此看來，質監局的《地理標志產品保護規定》與商標法及條例的規定從申請人及使用人的資格，也是保持一致，并未有明顯沖突。

其次，公權力保護與私權利救濟，二者并不沖突。

在我國，對地理標志實施的是公權與私權的雙重保護，雖然從保護形式上看，兩條平行軌道中的主管部門存在沖突，但從權利人的權利保護角度，反而是一種權利的加強。

《地理標志產品保護規定》中體現的是國家公權力主動、強制性地介入地理標志的監督、管理及保護，《規定》要求各地質檢機構依法對地理標志保護產品實施主動保護。對于擅自使用或偽造地理標志名稱及專用標志的；不符合地理標志產品標準和管理規范要求而使用該地理標志產品 的名稱的；或者使用與專用標志相近、易產生誤解的名稱或標識及可能誤導消費者的文字或圖案標志，使消費者將該產品誤認為地理標志保護產品的行為，質量技術監督部門和出入境檢驗檢疫部門將依法進行查處。可見，質監部門公權力的主動、強制管理及權力干預，為地理標志的權利人提供了公權力保護的屏障。

而從商標保護的角度分析，一方面，商標法排斥將地理標志申請注冊為普通意義的商標，即《商標法》第16條規定，商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；（已經善意取得注冊的繼續有效）。《商標法實施條例》又規定，以地理標志作為證明商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標，控制該證明商標的組織應當允許。換言之，商標法雖然規定了申請人可以將地理標志申請為證明商標，但證明商標權利人并不能因此獲得完全意義上的私權，依然存在法定許可使用的情形。可見，商標法對地理標志保護的精神，與后來出臺的《地理標志產品保護規定》是一致的，二者并未有明顯沖突。如果質監部門對地理標志的監督使用未能盡其所能時，權利人也可以借助于商標法的規定，對侵權行為通過司法途徑提起訴訟。可見，“雙軌道”的保護對權利人而言，從某種意義上講，卻是加強了權利保護的屏障。

“雙軌道保護”缺乏統一，分工不明確。對地理標志的使用及管理，需要盡快出臺更完善的法律文件，為地理標志的保護提供一個健全的法律環境

我們認為，從保護精神的層面，對地理標志的保護二者殊途同歸，但在保護形式、管理部門以及規范性文件中，以及在管理及保護的細節操作中，仍然存在混亂。例如在質監部門的管理中，一旦認定了一項地理標志，便已排除了符合規定條件的第三方繼續使用該標志。而商標法中則保留了在先權利人的繼續使用權。曾經在媒體上見諸報端一度成為關注焦點的“三華李”一案，便是典型的個案。在翁源縣獲得“三華李”地理標志保護之前，如果“三華李”經過幾十年的推廣種植，已經成為約定俗成的品種名稱，遍布嶺南其他區縣并大規模種植推廣，其他地區銷售的“三華李”稱謂已深入人心，“三華李”的地域性稱謂已逐漸淡化或弱化，此時再就“三華李”單獨授予翁縣地理標志進行保護，已違反了地理標志保護制度設立的初衷。即使“三華李”已被認定為地理標志，未來也不應否定其他已形成規模及知名度的區縣繼續使用該名稱，否則不利于市場的穩定以及產業發展，而是應通過其他方式予以糾正。

我國作為一個農業大國，具有豐富的獨特品質的農副土特產品，而這種品質往往是由當地特有的地理氣候環境決定的，保護地理標志，實施品牌經營戰略，對于促進我國農副土特產品產業化及市場化，大力發展地方農業經濟，具有非常重要的戰略意義。地理標志的保護在我國知識產權領域尚屬新生事物，但其對于促進我國農業經濟的發展至關重要。如何在各部門間合理分工，指定完善的保護規范，是健全地理標志保護的首要工作。同時加強地理標志知識的宣傳教育，提高地理標志保護意識，保護地理標志所有人的正當利益，也是我國知識產權主管部門、各級政府和社會各界義不容辭的責任，建議各部門能通過圓桌會議，將地理標志的保護問題出臺統一、完善的保護規范，以健全其法律保護體系。

第三篇：地理標志的刑法保護研究綜述

地理標志的刑法保護研究

法學專業本科**班：王**

指導教師：*** 【內容摘要】: 地理標志，是由“原產地名稱”逐步發展而來的，在國際上被廣泛運用于農副土特產品、傳統的工業產品和手工藝品等諸多領域。我國《商標法》規定：地理標志是指某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或者人文因素所決定的標志。地理標志既是產地標志，也是質量標志，更是一種知識產權，它的出現，源于消費者對特色產品的消費需求和生產者對特色產品生產地域的保護需求。隨著市場經濟的發展,地理標志刑法保護的欠缺問題愈加凸現。仿冒和濫用地理標志的現象屢屢出現,嚴重危害到市場管理秩序和廣大消費者、權利人的切身利益。我國刑法規制的滯后性,導致現行刑法對嚴重侵犯地理標志權行為的制裁顯得捉襟見肘。本文擬通過分析我國目前對地理標志權刑法保護的現狀、刑法介入地理標志權保護的必要性,進而提出加強對地理標志權刑法保護的一些思考與建議。

【關鍵詞】：地理標志、刑法、保護

地理標志是標示某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或者人文因素所決定的標志。地理標志既是產地標志，也是質量標志，是與貿易有關的知識產權之一。隨著世界各國地理標志保護制度的建立和完善，在國際貿易和市場競爭中，地理標志的商業價值不斷上升，正日益成為企業提升產品形象和市場競爭力的重要手段。目前，我國地理標志保護工作還處于起步階段，很多符合地理標志條件的產品沒有得到充分的發掘和有效的保護，在新的國際背景和市場條件下，加強我國地理標志保護和管理，對于提高我國農業產業在國內外市場的競爭力，促進農村經濟發展和農民增收具有重要意義。

一．各國對地理標志的法律保護

法國于1919年5月6日頒布了《原產地名稱法》（最近一次修改是1996年7月6日），對本國原產地名稱進行全面的保護。在法國法律上，原產地名稱保護制度有兩大類：一般制度和特別制度。一般原產地名稱權產生的程序有兩種：司法程序和行政程序。葡萄酒和燒酒適用特殊制度。德國、日本、瑞典等國家則運用了反不正當競爭法規定了對原產地名稱的保護。如日本《反不正當競爭法》將假冒商品原產地的行為和使用使人誤認商品出處的標志的行為，作為使人產生混淆或誤認的不正當競爭行為而加以禁止。因該行為而可能使營業上的利益受到損害的人，可以要求制止此行為。如實施此行為的人是故意或有過失的，可以要求其賠償損失和采取恢復信譽措施。德國商標法第99條規定了地理來源標志作為集體商標的可注冊性，“不受第8條第2款第2項所述規定影響的，在商業中可以標明商品或服務地理來源的標志或標記可以構成集體商標。”英國商標法第37條規定：“某項商品的標志如果在貿易過程中適用于由某人證明商品原產地、原料、制造方法、質量、精確度或其它特征的該項商品，同為經過如此證明的商品區別開，則該標志應作為有關商品的證明商標，申請人以所有人名義在注冊薄A部辦理注冊。”美國商標法第4條規定：“集體商標和證明商標，包括原產地名稱，可按一般商標注冊規定，與普通商標一樣依本法注冊并具有同樣效力。此種商標由對其使用實行合法管理的某些人、國家、州、市等具名申請注冊，注冊后與普通商標一樣，受到本法規定的保護”。西班牙在商標局之外，另設地位獨立的原產地名稱局，相關當事人可以通過選擇申請注冊集體商標或證明商標或選擇申請注冊原產地名稱的途徑來獲得對原產地名稱權的保護，如果當事人選擇兩種保護方式的，則可以獲得雙重保護。

二．我國地理標志法律保護的現狀

我國對地理標志的法律保護起于20 世紀80 年代, 主要通過原產地域產品和商標法模式提供保護。1985 年我國加入了《保護工業產權巴黎公約》, 開始將地理標志作為一種知識產權進行保護。1989 年國家工商局在法國政府的要求下發布了《關于停止在酒類商品上使用香檳或Champagne字樣的通知》, 履行了《巴黎公約》成員國的義務, 把 “香檳”或“Champagne”作為原產地名稱給予了保護。1999 年國家質量技術監督局發布了《原產地域產品保護規定》, 2001 年國家出入境檢驗檢疫管理局又頒布了《原產地標記管理規定》和《原產地標記管理規定實施辦法》, 對原產地域名稱產品提供了法律保護。為了適應加入W TO 的需要, 2001 年修訂的《商標法》將地理標志作為一種獨立的知識產權予以保護, 規定地理標志可以注冊證明商標或集體商標。2003 年6 月1 日實施的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》對地理標志集體商標、證明商標申請的條件、申請部門、使用管理等作出了詳盡的規定。2005 年7 月15 日, 由中國質檢總局頒布的《地理標志產品保護規定》開始實施, 該《規定》將原產地域產品改稱為地理標志產品, 并明確規定: 原有法律文件中關于地理標志的內容與該《規定》不一致的, 以該《規定》為準,《原產地域產品保護規定》同時廢止(第28 條)。與TR IPS 協議對地理標志的保護標準相比,我國現行立法已采納了該協議第22 條第1、3 款及第23 條第1、3 款的內容, 基本達到了地理標志國際保護的最低標準。依我國《商標法》第16 條規定: 商標中有商品的地理標志, 而該商品并非來源于該標志所標示的地區, 誤導公眾的, 不予注冊并禁止使用;但是, 已經善意取得注冊的繼續有效。這與TR IPS 協議第22 條第3 款規定一致。商標法第16條第2 款對地理標志所下定義的實質內容與TR IPS 協議第22 條第1 款內容一致。另外,《集體商標、證明商標注冊和管理條例》第9 條和第12 條分別吸納了TR IPS 協議第23 條第1、3 款的內容, 對葡萄酒和白酒的地理標志提供了額外保護, 履行了TR IPS 協議第23 條第1 款賦予成員方的義務, 除禁止非權利人使用他人已作為證明商標或集體商標注冊的地理標志來標示并非來源于該標志所指地方的葡萄酒或烈酒外(第12 條), 還對可以彼此區分、不會誤導公眾的同音異義和同形異義的葡萄酒地理標志給予平等保護(第9 條)。然而, 我國現行立法并未吸納TR IPS 協議第23 條第2 款對酒類產品的特別保護, 也沒有涉及TR IPS 協議第24 條第4、6、8、9 條所規定的在先使用、通用名稱、姓名權使用和原產地國的保護等內容, 這些規定的缺漏不利于我國酒類產品地理標志的國際保護, 也不利于保護那些已經在我國境內成為通用名稱、或已在我國境內使用多年或獲得注冊的外國地名商標, 使這些商標面臨相關國家異議的威脅, 因為我國法律并沒有對這類商標提供法律保護, 而其他成員國沒有義務保護在其本國不受保護的地理標志。

三．我國地理標志刑法保護的現狀分析

我國知識產權刑事立法采取的是集中性立法模式,在現行刑法典分則第3章,即“破壞社會主義市場經濟秩序罪”第7節之中,規定了所有侵犯知識產權犯罪的犯罪構成和刑事責任。由于刑事立法的滯后,現行刑法關于地理標志權刑法保護方面顯得捉襟見肘、力不從心,地理標志權的刑事法律保護存在著一定的缺陷。

其一,我國在1979年《刑法》有關侵犯商標權的犯罪規定中設有“假冒商標罪”。此時的犯罪主體限定于與工商企業有關的直接負責人員,犯罪行為僅限于假冒商標。但當時在國內立法中還沒有地理標志的法律概念,故不存在對地理標志權刑法保護的現實條件。在1997年修訂的《刑法》中,將侵犯商標權的罪名改為“假冒注冊商標罪”。

為適應WTO規則的要求,于2001年10月第二次修訂的我國《商標法》首次在“法律”的層面上明確了地理標志的定義,并予以注冊為證明商標或者集體商標的方式納入商標法保護。但后來并無刑法修正案或司法解釋予以明確規定對地理標志權適用刑法保護。司法實踐中我們也難以找到侵犯地理標志權犯罪的實例。雖然依據商標法規定:注冊商標包括商品商標、服務商標和證明商標、集體商標,嚴重侵害地理標志權的也許可依法追究侵權人的刑事責任,但司法實踐中落實地理標志集體商標、證明商標的刑法保護尚有較大距離。尤其是對于那些未申請(或未核準)注冊為集體商標、證明商標的地理標志就無法律依據給予刑事法律保護。

其二,有學者認為,假冒他人地理標志(包括未注冊的地理標志),以假充真,以次充好,以不合格產品冒充合格產品,如銷售金額五萬元以上的,將構成生產、銷售偽劣產品罪,根據《刑法》第140條,可根據情節處以拘役、有期徒刑、無期徒刑,并處罰金和沒收財產的處罰。此外,侵權人如利用他人地理標志對商品或服務作虛假宣傳,根據刑法第222條之規定情節嚴重的,可構成虛假廣告罪,處兩年以下有期徒刑或拘役,并處或單處罰金。在此,可將某些侵犯他人地理標志權的行為可作為制售假冒偽劣產品罪、虛假廣告罪的一種客觀表現,納入刑法的保護范圍。但筆者認為,生產、銷售假冒偽劣產品罪、虛假廣告罪二者與侵害地理標志權的知識產權犯罪在犯罪構成中的客體、客觀方面及主觀方面等具有重大差異,與真正著眼于保護地理標志權這一新型知識產權目的的刑法救濟尚有較大差距。

其三,存在著對嚴重的商標侵權行為“以罰代刑”的問題,商標的行政管理機關與司法機關之間、民事與刑事保護之間的配合協作機制不盡完善。民事侵權案件涉及犯罪的移送少是不爭的事實。在審理地理標志侵權案件過程中,即使發現被告的侵權行為可能達到犯罪的程度,在原告沒有提出刑事自訴的情況下,實踐中幾乎沒有將審理中的地理標志侵權案件作為刑事案件移送的情況。此外,地理標志侵權案件刑事公訴和自訴兩種訴訟方式的界限和銜接也不夠明確。

我國加入WTO之后,自然要積極履行TR IPS協議中關于地理標志保護的規定,完善地理標志權的刑法保護。TR IPS協議第61條規定:“至少對于有意以商業規模假冒商標或對版權盜版的情況下,成員應提供刑事程序和刑事處罰。是否將刑事程序及刑事處罰適用于其他侵犯知識產權的行為,則由成員決定。可采用的救濟必須包括足以起威懾作用的監禁,或者罰金,或者二者并處;在適當場合,可采用的救濟還應包括扣留、沒收或者銷毀侵權商品以及主要用于犯罪活動的原料和工具??成員方可以規定適用于其他侵犯知識產權案件的刑事程序和刑罰,特別是故意實施并具有商業規模的情況。”可見,我國對于地理標志權予以刑法保護符合TR IPS協議對成員國的最低要求,這也是我們必然的選擇。2004年12月及2007年4月最高人民法院、最高人民檢察院先后兩次出臺了《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》,降低了知識產權刑事追訴門檻,加強了知識產權刑事保護的力度,使中國知識產權的保護水平基本符合TR IPs協議的要求。目前對已經注冊為商標的地理標志依照商標法模式予以刑法保護是可行的,但對于尚未注冊為商標的地理標志的刑法保護則處于空白,且對于其他形式的非法使用他人地理標志的行為難以實施刑法規制。可見,我國并沒有建立完整而有效的地理標志法律保護體系,我國對于地理標志侵權的刑事法律救濟尚處于“初級階段”,尚有法律空白。對地理標志的刑法保護方式、內容、程序等尚需進一步完善。

四．加強地理標志權刑法保護的思考

1.刑法典與商標法應盡快明確對地理標志權的刑事保護

地理標志權是我國知識產權領域中十分重要的一項權利,對其法律保護體系應當不斷完善,尤其不能忽視刑事法律的調整。應明確地理標志權刑法保護的相關立法,改變理論上認定刑法典可對地理標志權予以刑事保護、但實踐中難以實施的狀況。

英國1994年通過的新商標法,規定了對商品商標、服務商標、證明商標及集體商標和“馳名商標”侵權情節嚴重的行為追究刑事責任。英國將未注冊的馳名商標也予以保護,這在很大程度上將有效保護地理標志權,從這點上說,英國對于地理標志的保護比較全面。我國可以借鑒英國的經驗,如仍將地理標志納入商標法體系保護,則在今后修改刑法典、商標法時明確規定商標權刑法保護對象包括地理標志證明商標(含未注冊為證明商標的地理標志),如此,即可使地理標志權明確地受到刑法保護,又不至于在實踐中理解適用不一。而應逐步形成刑法典與附屬刑法相結合,公法與私法相呼應的全面保護地理標志權的法律制度。2.條件成熟時可考慮設立侵犯地理標志權的專項罪名

由于地理標志權與商標權之間存在著本質的差異,為凸顯對地理標志權的保護,諸多學者建議對地理標志權進行專門立法。筆者認為,在條件成熟時,我國可以借鑒國外相關立法經驗,建立統一的商業標志法,將《商標法》更名為《商業標志法》或《商標及其他商業標志法》,凸顯對地理標志、商號和域名等商業標志的法律保護,還可考慮設立侵犯地理標志權的專項罪名。如此可解決侵犯地理標志權犯罪在犯罪構成、特征與認定及刑事責任等方面與其他侵害知識產權罪的差異問題。

筆者以為,未來設立的“侵犯地理標志權罪”應是指行為人違反地理標志管理法規,未經地理標志所有人許可,故意將他人的地理標志用作自己的同種產品的名稱、商標、產品標記或用于廣告宣傳等,誤導消費者,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的行為。該罪應當具備以下特征: 第一,犯罪主體是一般主體,自然人和單位均能成為本罪主體。就自然人而言,只要行為人達到了法定刑事責任年齡,具有刑事責任能力,實施了侵犯地理標志權、達到犯罪程度的行為,即可構成犯罪。就單位而言,單位實施了侵犯地理標志權的行為,構成犯罪的,實行兩罰制,即對單位判處罰金,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任。通常情況下主體從事與地理標志使用人相同或相近產品的生產或經營。

第二,犯罪客體是國家有關地理標志的管理制度和他人的地理標志權。犯罪對象是他人已登記或注冊的地理標志。此點需國家進一步明確地理標志的確認主體及效力等。地理標志無論是否注冊為證明商標,均應得到同樣的保護。

第三,行為人主觀方面表現為故意。行為人應明知某地理標志為他人受保護的權利,且應當明知自己的行為侵犯了他人權利,卻希望或放任侵權后果的發生。“以營利為目的”不是侵犯地理標志權罪的必要構成要件,可能有些侵犯地理標志權的行為是為了損害他人地理標志產品的信譽。

第四,行為人客觀上實施了侵犯他人地理標志權的行為。該行為通常表現為作為,而且其后果具有“復合性”特征。它不僅損害地理標志權人的合法利益,而且誤導消費者,損害消費者的利益。同時,該侵權行為破壞正當競爭,擾亂有序的市場秩序,損害社會利益。行為人為了謀求競爭優勢或其他經濟利益而將他人的地理標志用作自己的商品名稱、商標、產品標志,或將其用于廣告、產品宣傳文件,誤導消費者,擾亂了正常的市場秩序,達到了情節嚴重的程度。

由于侵犯他人地理標志權造成的后果往往是復雜而嚴重的,常可能由一般違法行為上升為犯罪,具有較大的社會危害性,故我國在刑法中應設立侵犯地理標志權的專項罪名,明確規定侵犯地理標志權的刑事責任,方可有效地防止和懲罰違法犯罪行為。3.自由刑輕刑化,提高財產刑地位

我國現行刑法對可能侵犯地理標志權犯罪的法定刑規定主要采用罰金刑與自由刑相結合的方式。例如,以目前的假冒注冊商標罪為參照,刑法不僅規定情節嚴重的處三年以下有期徒刑或者拘役,同時還規定“并處罰金或單處罰金”。不難發現,在法定刑中,采用主刑與附加刑并舉的方式,實際上體現了自由刑和罰金并處的現狀,從而使犯罪者在經濟上不能得到好處,而且削弱犯罪行為人再犯罪的經濟能力。盡管我國刑法中侵犯知識產權犯罪法定刑的自由刑期設置均低于嚴重的侵犯人身權利、財產權利以及危害國家安全、公共安全的犯罪,與其他經濟犯罪相當,但與其他國家相比,我國的刑期規定普遍較高。如法國關于侵犯商標權的犯罪規定在《法國制造業、商業和服務業商標法》第27條至34條,援引了法國刑法典第422 條和第423 條的規定,自由刑最高可處3年。從世界各國的刑法發展趨勢分析,輕刑化將是一大特點。我國對于侵犯含地理標志權在內的知識產權的犯罪,應將罰金作為主刑適用,改革以自由刑為中心的刑罰體系,提高財產刑的地位,從經濟上嚴厲制裁貪利者,同時考慮適時將法定刑的最高刑作調整,以最高不超過五年為宜。加強行政管理機關和公安司法機關的協作配合在目前我國將地理標志納入商標法保護模式的狀態下,工商行政管理機關在管理地理標志的過程中,如發現涉嫌犯罪線索,進行初步調查并采取相應行政強制措施獲取一定證據后,應盡快移送給公安機關,不能“以罰代刑”。公安機關在基本事實清楚時就應盡快立案偵查,并及時采取相應的措施。對應當向公安機關移送的案件不移送,或者以行政處罰代替移送的,或者逾期不將案件材料移送公安機關的,地理標志權人可以提出異議,請求行政執法機關將涉嫌犯罪案件移送公安機關經濟犯罪偵查部門。上級工商行政管理機關應責令改正,限期移送,如果行政執法人員徇私情、私利,偽造材料,隱瞞情況,弄虛作假,對依法應當移交司法機關追究刑事責任的刑事案件,不移交司法機關處理,情節嚴重的,構成徇私舞弊不移交刑事案件罪的,依法追究其刑事責任。

4.加強行政管理機關和公安司法機關的協作配合

在目前我國將地理標志納入商標法保護模式的狀態下,工商行政管理機關在管理地理標志的過程中,如發現涉嫌犯罪線索,進行初步調查并采取相應行政強制措施獲取一定證據后,應盡快移送給公安機關,不能“以罰代刑”。公安機關在基本事實清楚時就應盡快立案偵查,并及時采取相應的措施。對應當向公安機關移送的案件不移送,或者以行政處罰代替移送的,或者逾期不將案件材料移送公安機關的,地理標志權人可以提出異議,請求行政執法機關將涉嫌犯罪案件移送公安機關經濟犯罪偵查部門。上級工商行政管理機關應責令改正,限期移送,如果行政執法人員徇私情、私利,偽造材料,隱瞞情況,弄虛作假,對依法應當移交司法機關追究刑事責任的刑事案件,不移交司法機關處理,情節嚴重的,構成徇私舞弊不移交刑事案件罪的,依法追究其刑事責任。

五．結語

我國歷史悠久, 資源豐富, 有著眾多的土特產品、傳統手工藝制品及民族手工制品, 因此, 保護我國地理標志意義重大。除完善法律制度外, 我們還應加大宣傳力度, 加強公眾對地理標志的保護意識, 防止地理標志被惡意搶注。同時, 我國應關注地理標志的國際保護發展動向, 及時作出反應, 并采取應對措施。有關地理標志的國際保護多邊貿易談判已接近尾聲, 對我國來說, 將TR IPS 協議第23條的特別保護延伸到非酒類產品, 有利于我國特色產品和民族手工藝品進入國際市場, 并維護我國產品在國際市場的知識產權利益。此外, 我國的烈酒在國際市場上具有一定的優勢, 建立葡萄酒和烈酒地理標志通知及注冊的多邊體系, 有利于我國利用該體系保護我國國際市場上的酒類產品地理標志。因此, 我國談判代表應以嚴肅、認真、慎重的態度參與各項討論, 正確分析地理標志國際保護標準對中國的利弊, 綜合考慮我國各具體產業特點和具體情況, 提出切實可行的建議。

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第四篇：奧林匹克標志保護制度

第一條 為了加強對奧林匹克標志的保護，保障奧林匹克標志權利人的合法權益，維護奧林匹克運動的尊嚴，制定本條例。

第二條 本條例所稱奧林匹克標志，是指：

（一）國際奧林匹克委員會的奧林匹克五環圖案標志、奧林匹克旗、奧林匹克格言、奧林匹克徽記、奧林匹克會歌；

（二）奧林匹克、奧林匹亞、奧林匹克運動會及其簡稱等專有名稱；

（三）中國奧林匹克委員會的名稱、徽記、標志；

（四）北京2008年奧林匹克運動會申辦委員會的名稱、徽記、標志；

（五）第29屆奧林匹克運動會組織委員會的名稱、徽記，第29屆奧林匹克運動會的吉祥物、會歌、口號，“北京2008”、第29屆奧林匹克運動會及其簡稱等標志；

（六）《奧林匹克憲章》和《第29屆奧林匹克運動會主辦城市合同》中規定的其他與第29屆奧林匹克運動會有關的標志。

第三條 本條例所稱奧林匹克標志權利人，是指國際奧林匹克委員會、中國奧林匹克委員會和第29屆奧林匹克運動會組織委員會。

國際奧林匹克委員會、中國奧林匹克委員會和第29屆奧林匹克運動會組織委員會之間的權利劃分，依照《奧林匹克憲章》和《第29屆奧林匹克運動會主辦城市合同》確定。

第四條 奧林匹克標志權利人依照本條例對奧林匹克標志享有專有權。

未經奧林匹克標志權利人許可，任何人不得為商業目的（含潛在商業目的，下同）使用奧林匹克標志。

第五條 本條例所稱為商業目的使用，是指以營利為目的，以下列方式利用奧林匹克標志：

（一）將奧林匹克標志用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上；

（二）將奧林匹克標志用于服務項目中；

（三）將奧林匹克標志用于廣告宣傳、商業展覽、營業性演出以及其他商業活動中；

（四）銷售、進口、出口含有奧林匹克標志的商品；

（五）制造或者銷售奧林匹克標志；

（六）可能使人認為行為人與奧林匹克標志權利人之間有贊助或者其他支持關系而使用奧林匹克標志的其他行為。

第六條 國務院工商行政管理部門依據本條例的規定，負責全國的奧林匹克標志保護工作。

縣級以上地方工商行政管理部門依據本條例的規定，負責本行政區域內的奧林匹克標志保護工作。

第七條 奧林匹克標志權利人應當將奧林匹克標志報國務院工商行政管理部門備案，由國務院工商行政管理部門公告。

第八條取得奧林匹克標志權利人許可，為商業目的使用奧林匹克標志的，應當同奧林匹克標志權利人訂立使用許可合同。其中，使用本條例第二條第（一）項、第（二）項規定的奧林匹克標志的，應當同國際奧林匹克委員會及其授權或者批準的機構訂立合同；使用本條例第二條第（三）項規定的奧林匹克標志的，應當同中國奧林匹克委員會訂立合同；使用本條例第二條第（四）項、第（五）項、第（六）項規定的奧林匹克標志的，在2008年12月31日以前，應當同第29屆奧林匹克運動會組織委員會訂立合同。奧林匹克標志權利人應當將使用許可合同報國務院工商行政管理部門備案。

依照前款規定訂立使用許可合同的，被許可人只得在合同約定的地域范圍、期間內使用奧林匹克標志。

第九條 本條例施行前已經依法使用奧林匹克標志的，可以在原有范圍內繼續使用。

第十條 未經奧林匹克標志權利人許可，為商業目的擅自使用奧林匹克標志，即侵犯奧林匹克標志專有權，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，奧林匹克標志權利人或者利害關系人可以向人民法院提起訴訟，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品或者為商業目的擅自制造奧林匹克標志的工具，有違法所得的，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以并處5萬元以下的罰款。當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起15日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院提起訴訟；侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的工商行政管理部門應當事人的請求，可以就侵犯奧林匹克標志專有權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院提起訴訟。

利用奧林匹克標志進行詐騙等活動，觸犯刑律的，依照刑法關于詐騙罪或者其他罪的規定，依法追究刑事責任。

第十一條 對侵犯奧林匹克標志專有權的行為，工商行政管理部門有權依法查處。

工商行政管理部門根據已經取得的違法嫌疑證據或者舉報，對涉嫌侵犯奧林匹克標志專有權的行為進行查處時，可以行使下列職權：

（一）詢問有關當事人，調查與侵犯奧林匹克標志專有權有關的情況；

（二）查閱、復制與侵權活動有關的合同、發票、賬簿以及其他有關資料；

（三）對當事人涉嫌侵犯奧林匹克標志專有權活動的場所實施現場檢查；

（四）檢查與侵權活動有關的物品；對有證據證明是侵犯奧林匹克標志專有權的物品，予以查封或者扣押。

工商行政管理部門依法行使前款規定的職權時，當事人應當予以協助、配合，不得拒絕、阻撓。

第十二條 進出口貨物涉嫌侵犯奧林匹克標志專有權的，由海關參照《中華人民共和國海關法》和《中華人民共和國知識產權海關保護條例》規定的權限和程序查處。

第十三條 侵犯奧林匹克標志專有權的賠償數額，按照權利人因被侵權所受到的損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定，包括為制止侵權行為所支付的合理開支；被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該奧林匹克標志許可使用費合理確定。

銷售不知道是侵犯奧林匹克標志專有權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任。

第十四條 奧林匹克標志除依照本條例受到保護外，還可以依照《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國專利法》、《特殊標志管理條例》等法律、行政法規的規定獲得保護。

第五篇：地理標志產品保護規定

地理標志產品保護規定

中華人民共和國國家質量監督檢驗檢疫總局令

第 78 號

《地理標志產品保護規定》經2005年5月16日國家質量監督檢驗檢疫總局局務會議審議通過，現予公布，自2005年7月15日起施行。

局 長 李長江

二〇〇五年六月七日。

編輯本段第一章 總 則

第一條 為了有效保護我國的地理標志產品，規范地理標志產品名稱和專用標志的使用，保證地理標志產品的質量和特色，根據《中華人民共和國產品質量法》、《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國進出口商品檢驗法》等有關規定，制定本規定。

第二條 本規定所稱地理標志產品，是指產自特定地域，所具有的質量、聲譽或其他特性本質上取決于該產地的自然因素和人文因素，經審核批準以地理名稱進行命名的產品。地理標志產品包括：

（一）來自本地區的種植、養殖產品。

（二）原材料全部來自本地區或部分來自其他地區，并在本地區按照特定工藝生產和加工的產品。

第三條 本規定適用于對地理標志產品的申請受理、審核批準、地理標志專用標志注冊登記和監督管理工作。

第四條 國家質量監督檢驗檢疫總局（以下簡稱“國家質檢總局”）統一管理全國的地理標志產品保護工作。各地出入境檢驗檢疫局和質量技術監督局（以下簡稱各地質檢機構）依照職能開展地理標志產品保護工作。

第五條 申請地理標志產品保護，應依照本規定經審核批準。使用地理標志產品專用標志，必須依照本規定經注冊登記，并接受監督管理。

第六條 地理標志產品保護遵循申請自愿，受理及批準公開的原則。

第七條 申請地理標志保護的產品應當符合安全、衛生、環保的要求，對環境、生態、資源可能產生危害的產品，不予受理和保護。

編輯本段第二章 申請及受理

第八條 地理標志產品保護申請，由當地縣級以上人民政府指定的地理標志產品保護申請機構或人民政府認定的協會和企業（以下簡稱申請人）提出，并征求相關部門意見。

第九條 申請保護的產品在縣域范圍內的，由縣級人民政府提出產地范圍的建議；跨縣域范圍的，由地市級人民政府提出產地范圍的建議；跨地市范圍的，由省級人民政府提出產地范圍的建議。

第十條 申請人應提交以下資料：

（一）有關地方政府關于劃定地理標志產品產地范圍的建議。

（二）有關地方政府成立申請機構或認定協會、企業作為申請人的文件。

（三）地理標志產品的證明材料，包括：

1.地理標志產品保護申請書；

2.產品名稱、類別、產地范圍及地理特征的說明；

3.產品的理化、感官等質量特色及其與產地的自然因素和人文因素之間關系的說明；

4.產品生產技術規范（包括產品加工工藝、安全衛生要求、加工設備的技術要求等）；

5.產品的知名度，產品生產、銷售情況及歷史淵源的說明；

（四）擬申請的地理標志產品的技術標準。

第十一條 出口企業的地理標志產品的保護申請向本轄區內出入境檢驗檢疫部門提出；按地域提出的地理標志產品的保護申請和其他地理標志產品的保護申請向當地（縣級或縣級

以上）質量技術監督部門提出。

第十二條 省級質量技術監督局和直屬出入境檢驗檢疫局，按照分工，分別負責對擬申報的地理標志產品的保護申請提出初審意見，并將相關文件、資料上報國家質檢總局。

編輯本段第三章 審核及批準

第十三條 國家質檢總局對收到的申請進行形式審查。審查合格的，由國家質檢總局在國家質檢總局公報、政府網站等媒體上向社會發布受理公告；審查不合格的，應書面告知申請人。

第十四條 有關單位和個人對申請有異議的，可在公告后的2個月內向國家質檢總局提出。

第十五條 國家質檢總局按照地理標志產品的特點設立相應的專家審查委員會，負責地理標志產品保護申請的技術審查工作。

第十六條 國家質檢總局組織專家審查委員會對沒有異議或者有異議但被駁回的申請進行技術審查，審查合格的，由國家質檢總局發布批準該產品獲得地理標志產品保護的公告。

編輯本段第四章 標準制訂及專用標志使用

第十七條 擬保護的地理標志產品，應根據產品的類別、范圍、知名度、產品的生產銷售等方面的因素，分別制訂相應的國家標準、地方標準或管理規范。

第十八條 國家標準化行政主管部門組織草擬并發布地理標志保護產品的國家標準；省級地方人民政府標準化行政主管部門組織草擬并發布地理標志保護產品的地方標準。

第十九條 地理標志保護產品的質量檢驗由省級質量技術監督部門、直屬出入境檢驗檢疫部門指定的檢驗機構承擔。必要時，國家質檢總局將組織予以復檢。

第二十條 地理標志產品產地范圍內的生產者使用地理標志產品專用標志，應向當地質量技術監督局或出入境檢驗檢疫局提出申請，并提交以下資料：

（一）地理標志產品專用標志使用申請書。

（二）由當地政府主管部門出具的產品產自特定地域的證明。

（三）有關產品質量檢驗機構出具的檢驗報告。

上述申請經省級質量技術監督局或直屬出入境檢驗檢疫局審核，并經國家質檢總局審查合格注冊登記后，發布公告，生產者即可在其產品上使用地理標志產品專用標志，獲得地理標志產品保護。

編輯本段第五章 保護和監督

第二十一條 各地質檢機構依法對地理標志保護產品實施保護。對于擅自使用或偽造地理標志名稱及專用標志的；不符合地理標志產品標準和管理規范要求而使用該地理標志產品的名稱的；或者使用與專用標志相近、易產生誤解的名稱或標識及可能誤導消費者的文字或圖案標志，使消費者將該產品誤認為地理標志保護產品的行為，質量技術監督部門和出入境檢驗檢疫部門將依法進行查處。社會團體、企業和個人可監督、舉報。

第二十二條 各地質檢機構對地理標志產品的產地范圍，產品名稱，原材料，生產技術工藝，質量特色，質量等級、數量、包裝、標識，產品專用標志的印刷、發放、數量、使用情況，產品生產環境、生產設備，產品的標準符合性等方面進行日常監督管理。

第二十三條 獲準使用地理標志產品專用標志資格的生產者，未按相應標準和管理規范組織生產的，或者在2年內未在受保護的地理標志產品上使用專用標志的，國家質檢總局將注銷其地理標志產品專用標志使用注冊登記，停止其使用地理標志產品專用標志并對外公告。

第二十四條 違反本規定的，由質量技術監督行政部門和出入境檢驗檢疫部門依據《中華人民共和

國產品質量法》、《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國進出口商品檢驗法》等有關法律予以行政處罰。

第二十五條 從事地理標志產品保護工作的人員應忠于職守，秉公辦事，不得濫用職權、以權謀私，不得泄露技術秘密。違反以上規定的，予以行政紀律處分；構成犯罪的依法追究刑事責任。

編輯本段第六章 附 則

第二十六條 國家質檢總局接受國外地理標志產品在中華人民共和國的注冊并實施保護。具體辦法另外規定。

第二十七條 本規定由國家質檢總局負責解釋。

第二十八條 本規定自2005年7月15日起施行。原國家質量技術監督局公布的《原產地域產品保護規定》同時廢止。原國家出入境檢驗檢疫局公布的《原產地標記管理規定》、《原產地標記管理規定實施辦法》中關于地理