第一篇:公務員民法知識之概論總結1-3
公務員民法知識之概論總結(1)
1.民法:是指調整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。
2、財產關系:是指人們在產品的生產、分配、交換和消費過程中形成的具有經濟內容的關系。
3、人身關系,是指因民事主體的人格利益而發生的社會關系。
4、民法的基本原則:是民法及其經濟基礎的本質和特征的集中體現,是高度抽象的、最一般的民事行為規范和價值判斷準則。
5、自愿原則:法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。
6、公平原則:是指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。
7、誠實信用原則:是市場經濟活動中形成的,要求人們在市場活動中講究信用、恪守諾言、誠實不欺,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。
8、民事法律關系:是由民事法律規范調整所形成的以民事權利和民事義務為核心內容的社會關系。
9、財產法律關系:是指因財產的所有和財產的流轉所形成的、滿足民事主體財產利益需要的民事法律關系。
10、人身關系:是指與民事主體的人身不可分離、為滿足民事主體的人身利益所形成的民事法律關系。
11、絕對法律關系:是指與權利人相對應的義務人是權利人以外的一切不特定人的民事法律關系。
12、相對法律關系:是指與權利人相對應的義務人是特定人的民事法律關系。
13、物權關系:指權利人可以直接支配物,不需要義務人實施某種積極行為予以配合即可行使并實現其權利的民事法律關系。
14、債權關系:是指權利人必須由義務人的一方行為相配合,才能行使和實現其權利的民事法律關系。
15、自然人:是基于出生而取得民事主體資格的人。
16、監護:是指對未成年人和精神病人的人身、財產及其他合法權益進行監督和保護的一種民事法律制度。
17、宣告失蹤:是指自然人離開自己的住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。
18、宣告死亡:是指自然人離開自己的住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其死亡的法律制度。
19、個體工商戶:是指自然人在法律允許的范圍內,依法經核準登記,從事工商業經營的。
20、農村承包經營戶:是指農村集體經濟組織的成員,在法律允許的范圍內,按照承包合同規定從事商品經營的。
公務員民法知識之概論總結(2)
21、個人合伙:是指兩個以上的自然人按照協議,各自提供資金、實物、技術等共同經營,共同勞動。
22、退伙:是指合伙人與其他合伙人脫離合伙關系,喪失合伙人資格的行為。
23、入伙:是指合伙成立后,第三人加入合伙并取得合伙人資格的行為。
24、法人:是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。
25、社團法人:以人的組合作為法人成立基礎的私法人。
26、財團法人:是指以一定的財產的設定作為成立基礎的私法人。
27、企業法人:以從事生產、流通、科技等活動為內容,以獲取盈利和增加積累、創造社會財富為目的的營利性社會經濟組織。
28、機關法人:是指依法享有國家賦予的行政權力,并因行使職權的需要而享有相應的民事權利能力和民事行為能力的國家機關。
29、事業單位法人:是指為了社會公益事業目的,由國家機關或者其他組織利用國有資產舉辦的,從事文化、教育、衛生、體育、新聞等公益事業的單位。
30、社團法人:是指自然人或法人自愿組成,為實現會員共同意愿,按照其章程開展活動的非營利性法人。
31、法人的機關:是指根據法律或法人章程的規定,對內管理法人事務,對外代表法人從事民事活動的個人或集體。
32、法人分支機構:是法人的組成部分,它是法人在某一區域設置的完成法人部分職能的業務活動機構。
33、法人的變更:是指在法人的存續期間內,法人在組織機構、性質、活動范圍、財產或者名稱、住所、隸屬關系等重要事項上發生的變動。
34、法人的清算:是指法人消滅時,由依法成立的清算組織依據其職權清理并消滅法人的全部財產關系。
35、物:是指存在于人體之外,能夠為人力所支配并且能滿足人類某種需要,具有稀缺性的物質對象。
36、動產:是指能在時間上移動而不會損害其經濟價值的物。
37、不動產:是指在空間上占有一定位置,不能移動或者移動后會影響其經濟價值的物。
38、貨幣:是物的一種,是可以用票面金額來表現其價值的一種特殊的物。
39、有價證券:是設立并證明某種財產權的書面憑證,是物的一種。
40、股票,是公司簽發的,證明股東所持股份的憑證。
公務員民法知識之概論總結(3)
41、公司債券:是公司依照法定程序發行的,約定在一定期限內還本付息的有價證券。
42、提單:是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經由承運人接受或者裝船,以及承運人保證據以交付貨物的單證。
43、他倉單:是指保管人向存貨人開具的證明保管物已經入庫的有價證券。
44、特定物:是指具有固定的屬性,不能以其他物代替的物。
45、種類物:是具有共同的屬性,可以用品種、規格和度量衡加以計算的物。
46、可分物:是指進行實物分割而不改變其經濟用途和價值的物。
47、不可分物:是指經實物分割后,將使該物改變其原有的經濟用途降低其價值的物。
48、民事法律行為:是指民事主體設立、變更、終止民事和民事義務的合法行為。
49、諾成法律行為:指僅以意思表示一致為成立要件的法律行為。
50、實踐法律行為:是指除意思表示一致外,還須有一方當事人履行合同義務或交付標的物的行為才可成立的法律行為。
第二篇:民法知識總結(大一)
第一章 民法概述
1.民法的概念:民法是調整平等主體的自然人,法人,其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。2.民法的調整對象;
(1)民法調整的財產關系:人們通常所說的財產是指土地、房屋、物資等物質財富和金錢的總稱。民法上所講的財產有廣義和狹義之分。狹義的財產是指與金錢價值(即能用金錢表示或能用金錢衡量的價值)的權利的總和。物權、債權、知識產權屬于狹義財產。廣義的財產是指財產權利和財產義務的總和,可稱為總財產。
沒有形成財產權利但具有金錢價值的利益,也屬于財產的范圍。(2)民法調整以平等自愿為基礎的財產關系;
財產關系是基于財產而形成的社會關系。民法主要調整平等主體之間的財產關系。基于行政經濟管理發生的財產關系,屬于不平等主體之間的財產關系,由行政法、經濟法調整。民事主體地位的平等性,決定了他們之間發生財產關系必須堅持自愿原則,由當事人自主決定,國家一般不干預。民法調整的財產關系所反映的平等、自愿的特點,也是民法區別于行政法和經濟法的界限。(3)民法調整財產歸屬關系與財產流轉關系; 財產歸屬關系是指財產所有和支配關系。財產流轉關系是指財產由一方向另一方轉移而發生的關系。3.民法調整的人身關系;
(1)人身關系是與人身不可分離、以人身利益為內容、不直接體現財產利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系兩類。人格關系是基于人格利益而產生的社會關系。人格利益包括生命、健康、姓名、肖像、名譽等方面的利益。身份關系是基于身份利益而產生的社會關系。身份利益包括親屬和監護等方面的利益。
(2)民法調整的人身關系的特征;
1、主體地位平等。
2、與人身不可分離。
3、不直接體現財產利益。(人身關系體現的是精神上的利益,不直接體現財產利益。)4.民法是私法。
民法是調整市場經濟關系的基本法。(要進行商品生產和商品交換,必須得具備三個基本條件,一是有進行商品生產和商品交換的人,二是有商品,三是有商品與貨幣{商品}的交換)。
民法是調整市民社會關系的基本法。5.民法的本位;
法律的本位是指法律的中心觀念或者立足點。在整個法律體系中,應當以權利為起點、核心和主導。公民的權利是國家權力的源泉,也是國家權利配置和運作的目的和界限。
6.民法的淵源;民法的淵源,又稱民法的法源,是指民事法律規范的來源或表現形式。我國民法的淵源主要是指國家有關機關在其職權范圍內制定的有關民事的規范性文件。7.民法的效力; 民法的效力,又稱民法是適用范圍,是指民法發生效力的范圍,即民法對什么人、在什么地方和在什么時間發生效力。民法對人的效力,民法在空間上的效力,民法在時間上的效力。
第二章 民法的基本原則
1.民法基本原則的含義;
(1)民法基本原則是民事立法、民事行為和民事司法的基本準則。(2)民法基本原則是貫穿于民事法律規范整體的基本準則。
(3)民法基本原則是民法調整的社會關系和民法觀念的綜合反映。2.學理民法基本原則與法定民法基本原則。
法定民法基本廁是指在民事基本法中明文規定的基本原則。法定民法基本原則與學理民法基本原則性質不同,法定原則具有法律效力;學理則只有理論性,沒有法律效力。學理基本原則對法定基本原則具有指導意義。3.民法基本原則的功能。(1)指導功能。(2)約束功能。(3)補充功能。
4.民法的基本原則:平等原則、自愿原則、誠實信用原則、禁止權利濫用原則、公平原則、公序良俗原則。平等原則主要體現在:(1)民事權利能力平等。(2)民事主體地位平等。(3)民事權益平等地受法律保護。
自愿原則:是指民事主體根據自己的意愿,自主地行使民事權利,參與民事法律關系,國家對于民事關系不過多干預。自愿原則是民法調整的財產關系和人身關系的特征的突出反映。自愿原則主要體現在:(1)民事主體根據自己的意愿自主行使民事權利。(2)民事主體之間自主協商設立、變更或終止民事關系。(3)當事人的意愿優于任意性民事法律規范。
第三章 民事法律關系
1.民事法律關系;
(1)民事法律關系是民法調整平等主體之間的財產關系與人身關系所形成的社會關系。
(2)民事法律關系是基于民事法律事實而形成的社會關系。(3)民事法律關系是以民事權利和民事義務為基本內容的社會關系。(民事法律關系的基本內容是民事權利和民事義務)結論;民事法律規范是民事法律關系發生的根據,民事法律事實是民事法律關系發生的原因,民事法律關系是民法調整平等主體之前的財產關系和人身關系的結果。(處理民事案件的核心是處理民事法律關系)2.民事法律關系的要素;
民事法律關系的主體、客體、內容。
通常稱參加民事法律關系的主體為當事人。當事人中又分有權利人、義務人、責任人。在不同的民事法律關系中當事人的稱謂不同,民事法律關系的基本內容是民事權利和民事義務,民事責任是維護正常的民事法律關系的保障。3.民事法律事實;
民事法律事實是指能夠引起民事法律關系的發生、變更或消滅的客觀現象。只有受民法調整,能夠引起民事法律關系發生、變更或者消滅的事實才是民事法律事實。民事法律事實構成;引起法律關系發生,變更或者消滅的兩個以上的民事法律事實的總和稱為民事法律事實構成,又稱民事法律事實結合。5.民事法律事實的分類;
民事法律事實可分為行為和非行為事實兩類。
行為是指人的有意識的活動,即(作為,不作為)以是否合法為標準,行為可分為合法行為和違法行為兩類,違法行為包括侵權行為和債務不履行行為。以是否以意思表示為要素為標準,行為可分為民事行為,準民事行為和事實行為。非行為事實是指行為以外的,能夠引起民事法律關系發生、變更或者消滅的事實,學理上又稱自然事實,其中又分為事件與狀態。(事件是指某種客觀現象的發生,狀態是指某種客觀現象的持續。)
6.民事權利、民事義務、民事責任、民事權利是民事主體實現其特定利益的法律手段。含義:(1)民事權利是民事主體享有的特定利益。(2)民事權利通常是指憲法和民法確認的權利。(3)民事權利受國家強制力保障。民事權利的分類:(1)財產權與人身權。財產權是以財產利益為內容的權利,人身權是以人身利益為內容的權利。
(2)財產權與人身權的性質不同。財產權有價值,可以用貨幣衡量;財產權一般可以轉讓、繼承、依法可以拋棄。人身權不直接體現財產利益,不能用貨幣衡量;人身權不能放棄、轉讓和繼承。(知識產權是財產權,但又屬于人身權。)7.支配權、請求權、抗辯權、形成權。
(1)支配權是指權利人可以直接支配權利客體、具有排他性的權利。物權是典型的支配權,著作權、專利權、商標專用權等也是支配權。
(2)請求權是指權利人請求他人作為或者不作為的權利。我國認為,請求權是指權利人請求義務人履行民事義務或者請求責任人承擔民事責任的權利。請求權是基于基礎權利而發生的,有基礎權利,才能有請求權。
(3)形成權。形成權是指權利人以自己的意思表示,使民事法律關系發生變更或者消滅的權利。屬于形成權的有(追認權、選擇權、撤銷權、抵銷權、解除權及繼承權的拋棄權等。)形成權由法律規定或者當事人約定,沒有法律規定或者當事人事先約定的,當事人一方的意思表示不能使民事法律關系發生、變更或者消滅。
(4)抗辯權。抗辯權是指對抗他人行使權利的權利,它通常對抗的是請求權,但不限于請求權,對抵銷權行使的抗辯。對抗辯權的抗辯稱為再抗辯或準抗辯。根據抗辯權作用的不同,分為永久性抗辯和延期性抗辯。永久性抗辯權是指權利人有永久阻止他人行使權利的權利。(例如:訴訟時效屆滿后,債權人請求債務人履行債務履行債務,債務人可提出訴訟時效屆滿的抗辯,這種抗辯權可以永久行使。)延期性抗辯權是指權利人在一定時期內可以提出的抗辯權。
7.絕對權與相對權、主權利與從權利、專屬權與非專屬權、既得權與期待權、原權與救濟權。
(1)以民事權利的效力范圍為標準,民事權利可分為絕對權與相對權。絕對權是指無須通過義務人實施一定的行為即可實現,并可以對抗不特定人的權利。物權、人格權、知識產權屬于絕對權。絕對權有兩個特征:一是權利人無須通過義務人的行為,自己可以直接實現其權利;二是義務主體是不特定的,因此又稱對世權。
相對權是指必須通過義務人實施一定的行為才能實現,指能對抗特定人的權利。債權是典型的相對權。(2)、以民事權利的依存關系為標準,民事權利可分為主權利與從權利。主權利是相互關聯的兩個民事權利中,能夠獨立存在的權利。從權利是不能獨立存在而從屬于主權利的權利。
關系:1.主權利存在,從權利才能存在。主權利因履行、抵銷、免除等原因而消滅時,從權利同時消滅。2.在一般情況下從權利不能與主權利分離而單獨轉讓。(3)、以民事權利與主體的關系為標準,民事權利可分為專屬權與非專屬權。專屬權是指專屬于某特定民事主體的權利。<人格權、身份權均為專屬權,專屬權一般不得讓與和繼承> 非專屬權是指不屬于特定民事主體專有的權利。<非專屬權可以讓與和繼承>。(4)、以民事權利是否一斤取得為標準,民事權利可分為既得權與期待權。既得權是指權利人已經取得而可以實現的權利。期待權是指將來可能取得的權利。(5)、以權利發生的先后及相互關系為標準,民事權利可分為原權與救濟權。原權是原有民事法律關系中存在的權利。
救濟權是原權受到侵害或者有受到侵害的現實危險時發生的權利,其目的在于救濟被侵害的原權。權利人請求責任人承擔民事責任的權利都屬于救濟權。8.民事權利的行使、民事權利的保護。(1)、民事權利的行使是指民事權利主體實現其權利的行為。(2)、民事權利的保護分為國家保護和自我保護,又稱公力救濟和私力救濟。(自衛行為又分為正當防衛、緊急避險、)(自助行為)。9.民事義務
民事義務是指法律規定或當事人依法約定,義務人為一定的作為或不作為,以滿足權利人利益的法律約束手段。
分類(民事權利可分為絕對權與相對權,民事義務可分為絕對義務與相對義務)(1)法定義務與約定義務;法定義務時指民法規定的民事主體應負的義務、約定義務是由當事人協商約定的義務,約定的義務不得違反法律規定。(2)作為義務與不作為義務;作為義務是指義務人應當作出一定積極行為的義務,又稱積極義務。不作為義務是指義務人應為消極行為或者容忍他人的行為,又稱消極義務。10.民事責任
民事責任是指民事主體違反民事義務應當承擔的民事法律后果。特征:(1)、民事責任是當事人一方對他方承擔的責任。(2)、民事責任主要是為了補償權利人所受損失和回復民事權利的圓滿狀態。(3)、民事責任既有過錯責任,又有無過錯責任。(4)、民事責任的內容可以由當事人在法律允許的范圍內協商。<民事法律關系的兩大類型之一是財產關系,而在財產關系中占比例最大的是合同關系。> 民事責任和民事義務的區別:性質不同,相輔相成,拘束力不同。11.民事責任的分類;
(1)財產責任與非財產責任。
(2)違約責任、侵權責任與其他責任。(包括基于不當得利和無因管理產生的責任,以及締約過失責任和基于后合同義務產生的責任等)(3)無限責任與有限責任。(4)單獨責任與共同責任。(5)過錯責任、無過錯責任、公平責任。
12.承擔民事責任的方式、民事責任的承擔與免除。
(1).承擔民事責任的方式:<停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復原狀、修理重做更換、賠償損失、支付違約金、消除影響恢復名譽、賠禮道歉>(2)民事責任的承擔;根據區分責任與制裁的原理和民事責任的特征,民事責任承擔有自動承擔、請求承擔和強制承擔三種途徑。
(3)民事責任的免除;具有法律規定的免責事由的,免除民事責任。
第四章
自然人
1.自然人的概念;自然人是基于自然規律出生而享有法律人格的人。
自然人與法人對應,自然人概念與公民概念相比,更加彰顯民事主體的特征。自然人的民事權利能力,是指自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人出生的時間以戶籍證明為準;沒有戶籍證明的,以醫院出具的出生證明為準。沒有醫院證明的,參照其他有關證明認定。自然人民事權利能力的終止,自然人的民事權利終于死亡(生理死亡、宣告死亡。)2.自然人的民事行為能力;是指自然人能以自己的行為享有民事權利、承擔民事義務的資格。P56(1)行為能力以意思能力為基礎。(所謂意思能力是指自然人可以判斷自己的行為的法律后果的能力。)
(2)行為能力與責任能力;責任能力,又稱不法行為能力,民事責任能力是指行為人對民事違法行為承擔民事責任的能力。<責任能力主要是指承擔財產責任的資格。>(3)自然人民事行為能力的種類;即完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。
3.監護;監護是對無行為能力和限制行為能力人的人身財產及其他合法權益進行監督和保護的一種民事法律制度。(履行/被監督和保護職責的人,稱為監護人/被監護人)
(1)監護人的方式有三種:法定監護、指定監護和遺囑監護。<法定監護,是由法律直接規定無民事行為能力人和限制民事行為能力人的監護人;指定監護,是指沒有法定監護人或者遺囑監護人時,由法院或者有權指定監護人的機關指定監護人;遺囑監護,是父母通過遺囑的方式為未成年人指定監護人。>(2)監護人的職責:保護監護人的身體健康;照顧被監護人的生活;對被監護人進行管理和教育;保護和管理被監護人的財產;代理被監護人進行民事活動;代理被監護人進行訴訟;監護人應當依法承擔民事責任。
(3)監護終止:被監護人獲得完全民事行為能力;監護人或被監護人一方死亡;監護人喪失了行為能力;監護人辭去監護;監護人被撤銷監護人資格。4.自然人的住所。
自然人的住所,是指自然人生活和法律關系的中心地。
戶籍是記載自然人姓名、出生、性別、籍貫、民族、結婚、離婚、住址、等反映自然人基本情況的法律文件。在我國,戶籍主要具有行政法上的意義。戶籍以登記產生效力,但住所不以登記產生效力。住所主要具有民法上的意義。住所的法律意義:(1)確定自然人權利、義務的享有地和承擔地。(2)確定有關組織或者機關的管轄權。(3)宣告失蹤和宣告死亡的時間計算。(4)在涉外民事案件中,確定法律適用的準據法。自然人住所的種類;意定住所、法定住所<指不依當事人的意思而設立,而由法律規定的住所>、擬定住所。5.宣告失蹤與宣告死亡。
(1)宣告失蹤是指自然人離開自己的住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。宣告失蹤的條件和程序。
(1)自然人失蹤的事實。(2)利害關系人的申請。(3)人民法院的受理與宣告
宣告失蹤的效力;自然人被宣告失蹤以后,其效力是對其財產的管理和財產義務的履行。失蹤人財產管理的順序一般遵循<配偶,父母,子女>的先后順序。失蹤人的義務履行,其應履行的民事義務仍需履行。
失蹤宣告的撤銷,情形<1.被宣告失蹤的人重新出現。2.他人確知失蹤人的下落>(2)宣告死亡是指自然人下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,人民法院宣告其死亡的法律制度。
宣告失蹤制度和宣告死亡制度的設置目的不同。宣告失蹤旨在解決失蹤人的財產管理問題,但不能解決因失蹤人生死不明而引起的民事關系的不確定問題,而宣告死亡制度使這一問題得到解決。條件與程序;(1)自然人失蹤的事實。(2)利害關系人的申請。(3)人民法院的受理與宣告。
第五章
法人
1、法人:是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。特征:(1)法人是社會組織;(2)法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織;(3)法人是依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人區別非法人的根本所在。其主要表現為:(1)獨立的組織。(2)獨立的財產。(3)獨立的責任。
2、法人應具備的條件,(是指取得法人資格所必須具備的基本提條件)(1)依法成立。(2)有必要的財產或者經費。(3)有自己的名稱、組織機構和場所。<一旦企業法人的財產不能償其債務,只能通過破產程序免除其債務>。3.法人的分類;
《民法通則》將法人分為企業法人、機關法人、事業單位法人和社會團體法人。(1)企業法人是指以營利為目的,獨立從事商品生產和經營活動的法人。營利目的包含<(1)企業法人具有依法營業的特點。(2)企業法人具有連續營業的特點。(3)企業法人以將其所獲利潤分配給出資者為目的。>(2)機關法人是指因行使職權的需要而享有相應的民事權利能力和民事行為能力的國家機關。特征:<(1)機關代表國家行使職權時,并不以法人的身份出現;(2)機關因行使職權都需要而從事民事活動時,這時它與其當事人處于平等的法律地位(3)機關法人的獨立經費是由中央或地方財政撥款而來;(4)國家機關依照法律或行政命令設立,不需要進行核準登記程序,即可取得機關法人資格。>(3)事業單位法人是指為了社會公益事業目的,從事文化、教育、衛生、體育、新聞等公益事業的單位。特征<(1)以公益為目的,而非以營利為目的。(2)從事文化、教育、衛生、體育、新聞等公益性事業。>(4)社會團體法人是指自然人或者法人自愿組成,為實現會員共同意愿,按照其章程開展獲得歐冠的非營利性社會組織。條件:<(1)社會團體由會員組成。(2)社會團體的宗旨是實現會員們的共同愿望;(3)社會團體以非盈利為目的。> 4.法人民事權利能力;
法人的民事權利能力是指法人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。法人民事權利能力的限制;意義在于規制法人民事行為的范圍,確定法人民事行為的效力。
法人的民事行為能力:指法人能以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的資格。特點:(1)法人的民事行為能力享有的時間與其民事權利能力享有的時間一致。(2)法人的民事行為能力的范圍與民事權利能力的范圍一致。(3)法人的民事行為能力由法人機關或者代表人實現。5.法人的民事責任能力;
指法人對自己侵權行為承擔民事責任的能力或資格。6.法人的機關;
概念:指根據法律、章程或者條例的規定,于法人成立之時產生,不需要特別委托授權就能夠以法人的名義對內負責法人的生產經營或者業務管理,對外代表法人進行民事活動的集體或個人。
(1)法人機關是根據法律、章程或者條例的規定而設立的。(2)法人的機關是法人的有機組成部分。
(3)法人的機關是形成、表示和實現法人意志的機構(4)法人的機關是法人的領導或者代表機關。(5)法人機關由單人的個人或者集體組成。
法人機關的構成:一般來說,法人機關由權力機關、執行機關和監督機關三部分構成。
7.法定代表人。
概念:是指依照法律或者法人章程的規定,代表人行使職權的負責人。特點:(1)法定代表人是法定的或者章程確定的。
(2)法定代表人是代表法人行使職權的負責人。(3)法定代表人是代表法人從事業務活動的自然人。條件:(1)必須具有完全民事行為能力。(2)必須具有一定管理能力和業務知識。(3)須不存在不得擔任法定代表人的情形。
法人機關與法人的關系,法人機關是法人的組成部分。
9.法人的分支機構;是根據法人的意志在法人總部之外依法設立的法人分部,其活動范圍限于法人的活動范圍內。法人的分支機構是法人的組成部分;(領取營業執照的/未領取營業執照的。)領取營業執照的法人分支機構特征:(1)外部形式上具有與企業法人相類似的特點。(2)內容上具有從屬于企業法人的特點。主要表現為:<1.它是企業法人 的不具有法人資格的組織,是所屬法人的組成部分;2.他只能實現法人宗旨,并在所屬法人業務范圍內經核準登記進行活動;3.它的名稱必須標明與其所屬法人的隸屬關系;4.它所占有、使用的財產不屬于自己所有,而是其所屬法人財產的組成部分;5.它的管理人員不是由內部產生,而是由其所屬法人指派。> 企業法人分支機構的成立條件;(1)、依法成立;(2)有自己的名稱、組織機構和場所;(3)有一定的財產或者經費;
10.法人的成立、變更、終止
1.法人的成立;是法人依法取得民事權利能力和民事行為能力的法律事實,法人的成立需經法定程序。
2.法人的設立;是指創辦法人組織,使其具有民事權利主體資格而進行的多種連續準備行為,它是法人成立的前置階段。(法人的設立與法人的成立時兩種不同的概念。沒有法人的設立就沒有法人的成立,凡法人的成立必須經過法人的設立;區別:<1>兩者的性質不同。<2>兩者的條件不同。<3>兩者的效力不同。)3.法人設立的原則:(1)自由設立主義。(2)特許設立主義。(3)行政許可主義。(4)準則主義;(5)強制設立主義。我過現行法律對法人設立的原則主要由:(1)非營利法人的設立原則。(2)營利法人設立原則。4.法人設立的方式:(1)命令設立;(2)發起設立;(3)募集設立;(4)捐助設立。
5法人設立的要件:(1)設立人或者發起人;(2)設立基礎;(3)設立行為本身合法。
6.法人的變更:是指法人在存續期內,法人組織上分立、合并以及在活動宗旨業務范圍上的變化。企業法人的變更,是為了適應復雜的市場形勢,追求自身利益最大化的需要。類型:(1)法人的合并<指兩個以上的法人合并為一個法人。>(2)法人的分立<.指一個法人分成兩個以上的法人>。(3)組織形勢的變更<股份有限公司?有限責任公司>(4)法人其他重要事項的變更<指法人的活動宗旨和業務范圍等事項的變化。> 7.法人的終止:是指法人喪失民事主體資格,其民事權利能力和民事行為能力終止,又稱法人的消滅。原因:(1)依法被撤銷;(2)自行解散;(3)依法被宣告破產;(4)其他原因 10.法人的登記
是指法人取得民事權利能力和民事行為能力,乃至變更民事權利能力和民事行為能力以及消滅民事權利能力和民事行為能力的要件。法人登記的目的在于保護相對人的利益,維護交易安全。特別是企業法人,其登記對于相對人尤為重要。法人設立登記;是法人依法成立取得民事主體資格的要件。設立登記的內容:(1)公司章程;(2)具有規定資格驗資機構出具的驗資證明;(3)股東主體資格證明或自然人身份證明;(4)載明公司董事、監事、經理人姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明;(5)公司法定代表人任職文件和身份證明;(6)公司住所證明等。
法人注銷登記:是法人依法終止,消滅其民事主體資格的要件。
第六章
非法人組織
一、1、非法人組織的概念;
非法人組織是指不具有法人資格但可以以自己的名義進行民事活動的組織,亦稱非法人團體。
非法人組織是民事主體,其特征:(1)非法人組織是組織體。(2)非法人組織是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體。(3)非法人組織是不能完全獨立承擔民事責任的組織體。
2、非法人組織應具備的要件:
(1)須為有自己目的的社會組織體。(2)須有自己的名稱。
(3)須有自己能支配的財產或者經費。(4)應設有代表人或者管理人。
二、1.合伙
合伙是兩個以上的人互約出資,經營共同事業。<一是普通合伙,二是有限合伙>。合伙又分民事合伙和商事合伙<民事合伙不以營利為目的、商事合伙以營利為目的。會計師物所和律師事物所等向社會提供專業服務的合伙,雖有某種營利性,但因其具有相應的公共職能,故將其視為民事合伙。> 合伙的法律地位:
(1)合伙人格的相對獨立性。(2)合伙財產的相對獨立性。(3)合伙民事責任的相對獨立性。2.普通合伙
是指由兩個以上的人根據協議,互約出資,經營共同事業,并對合伙債務承擔無限連帶責任的社會組織。(普通合伙是常見的合伙形式,如果未加“有限”的限制語,通常說的合伙是指普通合伙,而且通常稱“合伙”普通合伙企業屬于營利性普通合伙)。特征:(1)由兩個以上的人組成的組織。(2)合伙協議是合伙形成的基礎條件。(2)合伙人共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險,并對合伙的債務承擔無限連帶責任。合伙的成立:(1)有兩個以上的合伙人。(2)有書面合伙協議。(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。(4)有合伙企業的名稱和生產經營場所。3.合伙的財產
合伙財產的構成:一是合伙人的出資。二是合伙從事經營活動取得的財產。三是依法從其他渠道取得的財產。
合伙財產的保全:合伙財產屬于合伙人共有,不屬于合伙人單獨所有,在涉及合伙財產權與合伙人財產權關系上,需要對合伙人的財產權適當限制,保全合伙財產,以維護合伙事業。
(1)分割合伙財產的限制。(2)財產份額轉讓與財產出質的限制。(3)合伙債權抵銷與合伙人的債權人代位權的限制。
第三篇:公務員概論之回避制度
淺談我國公務員回避制度
社會學院
093班
8號
張海迪
淺談我國公務員回避制度
【關鍵詞】:國家公務員 回避制度實施 制約因素 基本原則
【摘要】:我國是一個“人情社會”現象十分突出的國家,封建社會的非法制觀念和傳統文化中的親緣化思想根深蒂固,公務員在行使職權過程中,深受其血緣、群體等觀念的約束,很容易對自己的親朋好友作出互惠互助之舉。而隨著政治、經濟、文化的發展和社會的變遷,政府職能發生巨大的變化,行政權力日益膨脹,政府濫用行政權的現象也愈演愈烈,因此,對行政權力的控制也備受人們關注。公務員回避制度因此就具有了更重要的意義。公務員回避制度是國家公務員制度的重要組成部分,但由于我國特殊的國情、制度本身的不盡完備、實際操作中的一些缺憾、相關配套措施的不完善等原因,在我國目前實施國家公務員回避制度還存在著許多制約因素。
一、公務員回避制度的基本內容
我國公務員回避制度中對公務員的回避要求主要是針對有某種親屬關系的公務員而言。除了任職回避、公務回避直接因親屬關系引起外,地區回避實質上也是主要回避本地區的親屬宗法關系。回避制度只是針對公務員比較密切的親屬關系作出的限制規定。按照我國“蘇丹式”的親屬劃分傳統,所謂比較密切的親屬關系主要包括以下四種情況:(1)夫妻關系;(2)直系血親關系;(3)三代以內旁系血親;(4)近姻親關系。凡是具有上述關系的,必須按規定進行回避。我國公務員回避制度的種類包括職務回避、公務回避和地區回避三種,它們均以親屬回避為中心。
二、公務員回避制度的類型
1、任職回避
公務員法并不反對具有上述親屬關系的人都參加到公務員隊伍中去實踐中“警察世家”、“子承父業”、“夫妻警察”等現象并不少見。但關鍵是他們所擔任的職務之間不能是法律禁止的特定直接關系:一是不得在同一單位擔任雙方直接隸屬于同一行政首長的職務。二是不得在同一單位擔任雙方有直接上下級領導關系的職務:三是不得在其中一方擔任領導職務的機關從事監察、審計、人事、財務工作。其中 “同一行政首長”的意思為包括同一級領導班子成員。“直接上下級領導關系”是指包括上一級正副職與下一級正副職之間的領導關系。第三種情形主要是考慮由領導的親屬擔任紀檢、監察、審計的難以發揮應有的監督作用;而由親屬擔任組織、人事、財務工作則容易在用人和財務管理上產生腐敗等問題。但考慮到工作實踐中因地域或工作性質等原因也可以對任職回避作一定變通。例如一些邊遠海關鄰近的單位很少就業、生活都不太方便派夫妻雙方同去該海關工作可以解決很多實際問題。但是省級以上公務員主管部門才可以對任職回避作變通規定。任職回避中的親屬包括四類:夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親關系以及近姻親關系。
2、公務回避。
所謂公務回避是指公務員在行使職權過程中因其與所處理的事務有利害關系為保證實體處理結果和程序的公正性依法終止職務行為而由其他公務員來行使相應的職權。公務回避表明工作人員在執行公務時凡處理涉及本人或本人親屬利益的問題時應該回避。實行公務回避的目的在于消除可能會對公務執行者造成影響的各種因素保證公務員秉公執法。公務回避的情況主要有: 一是涉及公務員本人的利害關系。二是涉及法定親屬關系人員的利害關系。第三種是除此兩種之外的其他可能影響公正執行公務的關系。例如朋友關系、校友關系、師生關系、戰友關系、競爭關系、敵對關系等等。
3、地區回避
也叫籍貫回避。是指縣級以下政府機關中擔任領導職務的公務員不得在自己的本籍或
原籍任職。但是中央、省、市級政府領導無需回避需要實行地區回避的只是擔任縣、鄉人民政府的領導人員。民族區域自治地方人民政府的國家公務員不適用于地區回避制度。回避制度的應用情況一般有:第一、適用地域回避的行政機關為鄉級機關、縣級機關及其有關部門。第二、擔任上述機關和部門的主要領導職務的人員。一般包括鄉、縣級黨政正職、紀委書記、法院院長、檢察院檢察長、黨委組織部長、人事局長、監察局長、公安局長等。第三、在原籍任職或在一地擔任領導職務較長時間。
實行職務回避可以通過防止和克服親屬聚集,以利于部門或單位內部科學、嚴格的管理,為國家公務員依法秉公辦事、保證工作的正常開展創造條件。公務回避的實施則有利于使公務活動的依法公正執行,減少人為因素的干擾,為公務的執行創造一個良好的條件。地區回避的實施,不僅可以使公務員免受一些親屬關系的影響,減少實行職務回避和公務回避的困難,更重要的是使公務員本人擺脫家鄉各種復雜的關系對其工作的干擾,使他們利用職權直接為自己家鄉的各種親屬謀取私利的可能大大地減少。客觀上為公務員提供了一個較好的工作環境。職務回避、公務回避、地區回避有機結合便可構成一個完備的回避制度,可以比較全面地防止各種關系的不利影響。
三、實施公務員回避制度的制約因素
但是,公務員回避的制度仍然受到了各種因素的制約,從而使公務員回避制度的有效實施大打折扣。這些制約因素一般是:
1、長期影響我國的傳統親緣觀念和習慣勢力導致民眾心理基礎缺乏。親屬關系是我國文化社會中最重要的關系。宗族、親緣觀念在我國社會根深蒂固,對人們的日常生活乃至政治活動影響極大。封建時期的宗法制、分封制為基礎的世襲制長期影響著我國,那時血緣宗親不但無需回避,而且是賜爵授官的重要依據。即使后來古封建社會消亡后,宗法制度度雖已受到破壞,卻還在深深地影響著人們,被歷代王朝當做是維持專制統治的主要支柱。不僅依舊沿襲嫡長子繼位、諸子分封制度,而且大肆利用儒家學說宣傳“父為子綱”、“君為臣綱”,“修身、齊家、治國、平天下”等宗法思想和制度,形成了強大而穩定的宗法的家庭和家族。宗族往往均是休戚與共、俱榮俱損的利益集團。而封建官場上的傾軋排陷異常激烈,勢強者存,力弱者滅,以婚姻結為政治同盟,擴張勢力則成為上至國君下至郡縣豪強的慣用手法,各級官吏間的聯姻極為普遍,因此,姻親也成為禍福與共的利益集團。雖然歷代封建王朝為治理官場上的腐敗,也不同程度地采取了一些有針對性的回避措施,但在封建制度下這些僅僅是治標不治本,收效甚微。由于這種現象幾千年來的長期存在,這種不正常的現象反而從某種意義上被人們認為是想當然的,因此拉關系、走后門也就成為人們見怪不怪的事了。在我們這樣一個重親緣、重關系的人情社會,實施公務員回避制度的民眾心理基礎可謂十分脆弱,阻力是非常大的。
2、措施不完善。長期以來,親屬聚集現象的產生,既有當事人的主觀因素,也有不少是現行有關政策規定造成的,這些制度及有些實際做法或多或少地鼓勵了“近親繁殖”,致使親屬聚集的問題更為突出。因此,在推行回避制度的同時,要改革與之相悖的制度,要建立和完善整個公務員管理制度。
3、監督體系不健全。我國現有的監督檢查體系十分不健全,公務員在任職或執行公務中履行回避的義務很大程度上要取決于公務員的自覺,但并不是所有的公務員都能有這樣的自覺性。要想使回避制度能夠真正落到實處,必須從制度上確立一種監督體系,使每個公務員均處于這樣的一個監督體系之中,使公務員在需要回避時不僅自覺地問避,而且不敢不回避。
四、公務員回避制度的原則
要想有效地實施公務員回避制度,必須堅持一下三個原則。
1、依法回避原則
回避制度是一種強制性的措施,是依法進行的。對于有關回避的情形、種類、審查和決定等內容,國家法律一般都有明確的規定。這些法定的規定,公務員必須嚴格執行,做到執法必嚴、違法必究。對于無正當理由拒不遵守回避制度,不服從組織安排的公務員,要進行嚴肅的批評,經教育不改的,應該受到紀律的制裁,以維護回避制度的嚴肅性。
2、主動回避原則
主動回避在于通過公務員的職業自律和自我約束意識,消除可能導致影響公務推行的人為因素,是符合法定回避情形的公務員自覺退出執行公務的活動。在執行公務時,遇到需要回避的情況,要主動申請回避。同時,各級政府也要制定一些提倡公務員自我約束的規章,并對公務員進行必要的教育,使之熟知回避制度的基本內容與要求,充分認識回避制度的法律地位,以提高公務員實行回避的主動性。
3、回避監督原則
回避制度的有效執行,既要建立在公務員高度自覺的基礎上,又要建立在群眾與組織監督相結合的制度基礎上。回避制度能否落到實處,關鍵在于是否建立嚴格的監督制度。要真正實行和健全公務員回避制度,確保法律效果,必須建立起獨立行使職權的機構及有效的監督與檢查制度,加強對回避制度的執行情況的檢查和督促,發現問題,及時處理。對于違法回避制度的行為,必須依法懲治。
公務員回避制度是廉政思想在公務員制度中的具體體現,是公務員廉政機制的主要組成部分。公務員回避制度的建立為公務員的依法行政和廉政行政消除了一些障礙因素,確保了公務員堅持原則,秉公辦理公務。
【參考文獻】
楊海坤、李兵主編:《公務員法學習讀本》,北京,中國傳媒大學出版社2006年版。
錢再見、陳輝著:《公務員制度創新與實施》,廣州,廣東人民出版社2002年版。
譚功榮著:《公務員制度概論》,北京,北京大學出版社2007年版。
黃衛平、譚功榮主編:《公務員制度比較》,北京,中央編譯出版社2002年版。
第四篇:民法重點知識總結
民法:是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱
民法的性質:是私法、市場經濟的基本法、市民社會的基本法、權利法、實體法 民法的調整對象:平等主體間的人身關系和財產關系
民法的基本原則:是制定、解釋、執行和研究我國民法的指導思想,是我國民法的社會主義本質的集中表現,也是我們進行民事活動必須遵循的法律準則。平等、意思自治、公平、誠實信用、公序良俗原則
民事法律關系:是指由民法調整的具有民事權利、義務內容的社會關系 民事法律關系的主體:是指參加民事法律關系享受權利或承擔義務的人,即民事法律關系的當事人。
民事法律關系的內容:是指民事法律關系主體間的權利和義務。民事法律關系的客體:民事權利和民事義務所指向的對象。
民事法律事實:是指能夠引起民事法律關系發生、變更或消滅的客觀現象或事實,簡稱法律事實。事件、行為(民事、事實)
民事權利:民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者實施某一行為(作為或不作為)以實現某種利益的可能性。財產權、人身權、綜合性的權利 支配權:直接支配客體,并享受一定的利益的權利
請求權:請求他人一定行為或不為一定行為的權利
抗辯權:對抗雙方的請求或否認對方的權利主張的權利
形成權:當事人一方可以以自己單方的意思表示,使法律關系發生變動的權利 絕對權:指其效力及于一切人的權利
相對權:指其效力僅及于特定當事人的權利
主權利:指在互有關聯的兩個以上的民事權利中,可以獨立存在的民事權利
從權利:指在互有關聯的兩個以上民事權利中,必須以其他權利的存在為前提的民事權利 既得權:權利人已經取得且可以實現的權利 期待權:將來有取得與實現的可能性的權利
物:是民事法律關系的客體之一。法律上所說的物,是指民事權利主體能夠實際控制或支配的具有一定經濟價值的財產
民事主體:依照法律規定能夠參與民事法律關系,享受民事權利和承擔民事義務的人。獨立性、平等性、合法性
民事權利能力:指公民享有民事權利、承擔民事義務的資格
民事行為能力:是指公民通過自己的行為行使民事權利或履行民事義務的能力
完全民事行為能力:是指公民能夠通過自己獨立的行為行使民事權利,履行民事義務 限制民事行為能力:是指具有一定的民事行為能力,但為保護其合法權益和維護社會正常經濟秩序不得不對其行為給予一定的限制
宣告失蹤:是指通過一定的法律要件和程序,人民法院對公民失蹤的事實加以確認和宣告的制度
宣告死亡:是指通過一定的法律條件和程序,人民法院對失蹤公民推定死亡的制度
監護:是為無民事行為能力和限制民事行為能力人設立保護人的制度。未成年人、成年精神病人
監護的意義:①對被監護人的行為能力予以彌補②通過監護人的設立可以對其財產和人身等合法利益予以保護照顧③對被監護人進行監督和管束,防止其實施違法行為,對他人和社會造成損害
法人:是與公民對稱的另一類主體。(共法人和私法人、社團法人和財團法人、營利法人和非營利法人、企業法人和非企業法人)
法人的條件:①獨立的名義②獨立的財產③健全的組織機構④獨立的責任 法定代表人:是法人的主要負責人。
法人機關:是具有特定含義的民法術語,即專指產生法人意志及執行法人意志、進行業務經營活動的組織機構或個人,如股東會、董事會、經理等
合伙:兩個以上的自然人、法人或者其他組織,根據合伙合同而共同出資、共同經營,依照合同約定或者法律規定承擔責任的組織
合伙企業:是指依照《合伙企業法》在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協議,共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險,并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織 普通合伙:根據合伙合同而組成的合伙,所有的合伙人對外都要承擔無限連帶責任;有限合伙:至少由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。
顯名合伙:所有的合伙人都要公開合伙人身份和姓名,并參與合伙事業的經營管理活動的合伙;隱名合伙:當事人的一方對另一方的生產、經營出資,不參加實際的經濟活動,而分享營業利益,并僅以出資額為限承擔虧損責任的合伙
法律行為:以意思表示為核心,以產生、變更、消滅民事法律關系為目的的行為 要式法律行為:如法律規定某中法律行為必須采用某種形式,這種法律行為就稱為要式法律行為;不要式法律行為:是指法律沒有要求特定形式的法律行為
有因行為:以原因為條件的民事法律行為;無因行為:不以原因為條件的民事法律行為 負擔行為:一個人相對于另一個人(或若干人)承擔為或不為一定行為之義務的法律行為;處分行為:直接發生財產權移轉或消滅效果的行為
意思表示:行為能力適格者將意欲實現的私法效果發表的行為
意思表示瑕疵:欺詐、脅迫、趁人之危、重大誤解 法律行為的生效要件:①行為人具有相應的民事行為能力②意思表示真實③不違反法律和社會公共利益
代理:代理人在代理權限內以被代理人的名義實施民事法律行為;特征:①涉及三方法律關系②代理人必須以被代理人的名義行為③代理人在從事代理行為時:獨立進行意思表示④代理的法律效果由本人承擔
直接代理:代理人以被代理人的名義在授權范圍內從事代理行為,代理的效果直接由被代理人承擔;間接代理:代理人以自己的名義從事法律行為,并符合《合同法》關于間接代理構成要件的代理
本代理:指基于被代理人選任代理人而發生的代理關系;復代理:指基于代理人為本人選用代理人而發生的代理關系,即代理人為行使代理權,以自己的名義為本人選任代理人而發生的代理關系
代理行為的生效果要件:①代理人應當具有相應的行為能力②代理事項應當合法③代理行為無瑕疵④代理人應在代理權限內進行代理行為
無權代理:是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為
民事責任的分類:①侵權責任和違約責任②過錯責任、嚴格責任、公平責任③按份責任、連帶責任、不真正連帶責任④財產責任與非財產責任 訴訟時效:是指權利人在法定期間內不行使權利即喪失請求法院依訴訟程序強制義務人履行義務的權利。主要適用于債權請求權
訴訟時效期間的分類:普通、特別、最長
訴訟時效期間的起算:權利人知道或應當知道其權利遭受侵害之時起算 訴訟時效期間的中斷、終止、延長
除斥期間:是指某種權利預定存在的期間,權利人在此期間不行使其權利,預定期間屆滿,便發生了該項實體權利消滅的法律效果;與訴訟時效:適用范圍、起算時間、期間是否中止中斷延長、法律效果、是否允許法院主動援引、是否允許當事人拋棄不同
第五篇:民法知識總結1(最終版)
一、五個總論,具體包括民法總論(法律事實、法律關系、權利、自然人、法人、法律行為、代理、時效)、物權法總論、債法總論、合同法總論和侵權法總論;
二、重要專題:合同的效力、買賣合同、物權變動、特殊侵權、權利分類、合同解除等。
三、民法中的三角關系:
無權代理(被代理人——代理人——第三人)
無權處分(權利人——無權處分人——第三人)
債權讓與(債權人——債務人——受讓人)
代位權(債權人——債務人——次債務人)
債權人撤銷權(債權人——債務人——第三人)
轉租(出租人——承租人——次承租人)
1.民法,是調整平等的民事主體在從事民事活動中發生的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。
2.民法發端于羅馬法,特別是起源于羅馬私法。
3.民法的調整對象:平等的民事主體之間財產關系和人身關系 4.民法調整的財產關系,是指平等的民事主體在從事民事活動的過程中所發生的以財產所有和財產流轉為主要內容的權利和義務關系。5.民法調整的財產關系具有以下特點:
1)主體法律地位平等。2)包括財產所有和財產流轉兩種關系。
6.財產所有關系:是指民事主體因對財產的占有、使用、收益和處分而發生的社會關系 7.財產流轉關系:是指民事主體因對財產進行交換而發生的社會關系。8.民法調整的人身關系:是指平等的民事主體之間發生的以人格關系和身份關系為主要內容的權利義務關系。
9.人身關系包括人格關系和身份關系兩種。
10.人格關系指因民事主體之間為實現人格利益而發生的社會關系。
11.人格利益是民事主體的生命、健康、姓名、名稱、肖像、名譽等利益。在法律上體現為相應的權利,如生命權、健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權。
12.身份關系是指民事主體之間因彼此存在的身份利益而發生的社會關系。在法律上體現為配偶權、親權、監護權等。
13.民法的基本原則:平等原則、意思自治原則、公平原則、誠實信用原則、守法原則以及公序良俗原則。
14.平等原則:也稱為法律地位平等原則。是民法最基礎、最根本的一項原則。
15.意思自治原則:是指法律確認民事主體得自由地基于其意志進行民事活動的基本準則。16.意思自治的例外:1)對于合同的內容,設一定法律上的限制,以縮小當事人自由約定的范圍。即任意法規強行化。2)已成立的合同的內容,可依法律原則的要求而變更。3)對于格式條款的限制。4)合同的強制訂立。
17.公平原則:指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。自愿原則的有益補充。
18.誠實信用原則:指從事民事活動的民事主體在行使權利和履行義務時必須意圖誠實、善意,行使權利不侵害他人與社會的利益,履行義務信守承諾和法律規定,最終達到當事人之間的利益、當事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。
19.《合同法》上的誠實信用原則,體現在合同的全過程,包括合同成立前、合同履行中、合同履行后三個方面.20.公序良俗原則:是公共秩序和善良風俗的合稱。指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。
21.民事法律關系的要素:民事法律關系由主體、客體和內容三部分構成。
22.民事法律關系的主體,亦稱民事主體。指參加民事法律關系,享有民事權利并承擔民事義務的人。
23.民事主體包括兩種類型,即自然人和法人。
24.國家在特殊情況下,也可以成為民事法律關系的主體。
25.民法上的人,指具有民事權利能力的主體,因此即包括自然人,也包括法人。
26.個體工商戶、農村承包經營戶、個人合伙也可以成為民事法律關系的主體,作為公民的具體形態出現的。
27.民事法律關系的內容,指民事法律關系的權利主體所享有的權利,和義務主體所負擔的義務,即民事權利和民事義務。
28.民事法律關系的客體:民事權利義務所指向的對象。
29.物權的客體是物(但擔保物權的客體除物以外,還可以是權利)。30.債權的客體是債務人的行為,即給付。31.人格權的客體,為人格利益。32.知識產權的客體是智力成果。
33.法律事實;指能夠引起民事法律關系發生、變更、消滅的客觀情況。
34.法律事實分為兩類:事件和人的行為。
35.事件:與當事人意志無關,但能夠引起民事法律關系發生、變更和消滅的客觀情況。36.事件有:(1)人的出生與死亡。(2)自然災害與意外事件。(3)時間的經過。它可以引起一些請求權的發生或消滅。(4)無行為能力人所為的行為也屬于事件。
37.人的行為:指人的有意識的活動,包括自然人和法人的活動。行為一般是人的意志所支配的活動,即有目的、有意識的活動。38.人的行為分類:(1)民事行為:是以行為的意思表示為要素的行為具體內容包括民事法律行為,效力待定的民事行為,可變更、可撤銷的民事行為,無效民事行為。(2)事實行為。事實行為是與表達法律效果、特定精神內容無關的的行為。
39.民事權利分類(1)絕對權與相對權(2)支配權(3)請求權(4)形成權(5)抗辯權 40.絕對權:是可以對抗一切人的權利,即要求一般人不為一定行為的權利。它是以權利人以外的一切人為義務人的權利,故稱為“對世權”。人格權、物權、知識產權、繼承權等為絕對權。
41.相對權則是對抗特定人的權利,即請求特定人為一定行為的權利。它是特定人為義務人的權利,故稱為“對人權”。債權的為相對權。
42.支配權:是指權利人得直接支配其標的,而具有排他性的權利。物權為典型的支配權,其他如準物權、知識產權、人格權及身份權亦為支配權 43.支配權具有如下特征:(1)利益的直接實現性。(2)權利作用上具有支配性、排他性和優先效力。(3)對應義務的消極性。
44.請求權:是指權利人要求他人為特定行為(作為、不作為)的權利。請求權的權利人不能對權利客體直接支配,必須通過義務人的作為或不作為,才能實現其權利。45.請求權具有如下特征:(1)權利利益須通過義務人的給付方能實現。(2)權利作用體現為請求,而不是支配。(3)權利效力上不具有排他性。(4)權利效力上具有平等性。
46.形成權:是權利人依自己的行為,使自己與他人之間的法律關系發生變動的權利。如撤銷權、解除權、追認權、選擇權等。
47.形成權主要有兩個特征:一是單方意思表示;二是使得法律關系發生、變更、消滅。因此在具體分析什么權利屬于形成權時。
48.抗辯權:指權利人用以對抗他人請求權的權利。
49.抗辯權具有如下特征:(1)主要針對請求權;(2)效力在于阻止請求權,從而可以拒絕履行義務。(3)并非否定相對人的請求權;并非變更或者消滅相對人的權利(與形成權不同)。
50.抗辯權可以分為:(1)一時性的抗辯權。(2)永久性的抗辯權。最典型的永久性的抗辯權為訴訟時效抗辯。
51.一時性的抗辯權。即效力在于暫時地阻止請求權效力的抗辯權,亦稱延期的抗辯權。如同時履行抗辯權、先訴抗辯權。
52.永久性的抗辯權。即效力在于永久地阻止請求權效力的抗辯權。最典型的永久性的抗辯權為訴訟時效抗辯。
53.權利劃分:主權利與從權利
54.主權利:是相互關聯的幾項權利中,不依賴其他權利而獨立存在的權利。
55.從權利:則以主權利的存在為前提的權利,但從權利仍然是一項獨立的權利非主權利的權能。
56.民事權利能力:指民事主體依法享有民事權利、承擔民事義務的資格。
57.自然人的民事權利能力:指自然人依法享有民事權利、承擔民事義務的資格。具有民事權利能力是自然人享有主體地位的標志。
58.公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務。因此自然人的民事權利能力始于出生。
59.出生時間的確定規則:以戶籍證明為準;沒有戶籍證明的,以醫院出具的出生證明為準;沒有醫院證明的,參照其他有關證明認定。60.胎兒不具有民事權利能力。
61.遺產分割時,應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額按照法定繼承辦理。需要注意的是,這只是給予胎兒的一種特殊保護,并非承認胎兒具有民事權利能力。胎兒出生時是死體的,保留的份額按照法定繼承辦理。此處的“法定繼承”是針對“被繼承人”的法定繼承,而非針對“胎兒”的法定繼承。
62.死亡是自然人權利能力消滅的惟一原因,包括自然死亡和宣告死亡兩種。
63.公民死亡,喪失民事權利能力,婚姻關系、人身權消滅,財產權利和義務發生移轉,消滅。某些權利仍然會得到法律保護,如名譽權、著作權中的人格權。對這些權利進行保護,其主要理由不是因為該自然人具有民事權利能力,而是出于社會公共利益的需要。
64.自然人的民事行為能力的種類:(1)
完全民事行為能力人(2)限制民事行為能力人(3)無民事行為能力人
65.完全民事行為能力人(1)18周歲以上的公民(2)16周歲以上不滿18周歲的公民 66.限制民事行為能力人(1)10周歲以上的未成年人(可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動)(2)不能完全辨認自己行為后果的精神病人(可以進行與他精神健康狀況相適應的民事活動)
67.限制民事行為能力人的民事行為,應由其法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意后獨立進行。法定代理人由監護人擔任。
68.無民事行為能力人(1)不滿10周歲的未成年人(由他的法定代理人代理民事活動)(2)不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人(由他的法定代理人代理民事活動)69.自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告:特別程序宣告制度。
70.自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告要件:(1)被宣告人須為精神病人(2)須經利害關系人申請。(3)須經人民法院宣告。(4)采用特別程序。
71.自然人被宣告為無民事行為能力人或限制民事行為能力人,其行為能力只是處于一時的中止或受限制的狀態。所以,當他們智力障礙排除,具有辨認事物的能力時,可以根據其健康恢復的狀況,經本人或者利害關系人申請,由人民法院宣告其為限制民事行為能力人或完全民事行為能力人。
72.無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬, 行為無效
73.行為人在神志不清的狀態下所實施的民事行為,應當認定無效。
74.自然人的住所:指自然人生活和進行民事活動的主要場所。一個自然人只能有一個住所。75.住所的確定:自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所,經常居住地與住所不一致的,經常居住地視為住所。
76.經常居住地:指自然人離開住所后連續居住一年以上的地方,但住院治療的除外。
77.自然人由戶籍所在地遷出后至遷入前,無經常居住地的,仍以其原戶籍所在地為住所。78.未成年人監護人的設定有兩種方式:法定監護和指定監護。
79.法定監護:未成年人的父母是未成年人的監護人。
80.未成年人的監護(1)未成年人的父母是其當然的監護人,因未成年人的出生而開始。(2)父母因為正當理由,不能親自履行監護職責,法律允許父母委托他人代為履行部分或者全部監護職責,但父母仍為法定監護人。(3)夫妻離婚后,孩子的父母仍都是監護人,與子女共同生活的一方無權取消對方對該子女的監護權(4)未與該子女共同生活的一方對該子女有犯罪、虐待行為或者對該子女明顯不利的,取消監護權(5)人民法院認為可以取消監護權的, 取消監護權。(6)如果未成年人的父母死亡或者失去監護能力,確定監護人順序:1)屬于法定義務: A.祖父母、外祖父母; B:兄、姐的。2)可以擔任監護人: 關系密切的其他親屬、朋友愿意擔任監護責任,經未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。(7)指定監護:指沒有法定監護人,或者對擔任監護人有爭議的,監護人由有關部門或人民法院指定而設置的監護。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。在指定監護中,必須先由單位指定,然后才能訴至法院。即單位指定是法院裁決的前置程序。81.精神病人監護人的設定:法定監護和指定監護
82.精神病人法定監護人的設定順序:(1)配偶;(2)父母;(3)成年子女;(4)其他近親屬。83.精神病人的指定監護:對擔任精神病人的監護人有爭議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的,可向人民法院提起訴訟,由人民法院依法裁決。單位指定是法院裁決的前置程序。
84.監護人的職責:(1)保護被監護人的合法權益(包括被監護人的生命健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權等)(2)監護人不得隨意處分被監護人的財產。(3)被監護人合法權益受到侵害時,有權代理被監護人請求人民法院給予保護,代為參加民事訴訟活動。
85.宣告失蹤:自然人離開自己的住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。
86.宣告失蹤的條件:1)失蹤事實:下落不明滿2年(起算點是從下落不明的次日開始計算)。2)利害關系人的申請(包括近親屬、對該人負有監護責任的人、該人的債權人和債務人)。近親屬包括:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。提起申
請時,利害關系人沒有順序。
87.宣告失蹤的案件采用民事訴訟中的特別程序,由失蹤人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院在接到利害關系人的申請后,受理案件后,應當發出尋找失蹤人的公告,公告期為3個月。
88.宣告失蹤產生的法律后果主要是為失蹤人設立財產代管人。
89.宣告死亡:自然人下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其死亡的法律制度。
90.宣告死亡的條件:1)有失蹤事實:下落不明滿4年,意外事故下落不明2年,如果意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的,可以馬上申請宣告死亡。2)有利害關系人的申請。順序為:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;(4)其他有民事權利義務關系的人。
91.宣告死亡只能由人民法院作出判決宣告死亡用特別程序審理由被宣告死亡人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院受理宣告死亡的申請后,應對下落不明的失蹤人發出公告,公告期為1年。因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的,公告期間為3個月
92.宣告死亡的法律后果:1)被宣告死亡人的民事權利能力喪失2)被宣告死亡人與其配偶之間的婚姻關系消滅;3)繼承開始,繼承人開始繼承遺產;受遺贈人可以取得遺贈等。
93.宣告死亡被撤銷后發生效力:1)婚姻關系自行恢復。A.被宣告死亡的配偶未再婚的,夫妻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復。B.如果配偶已經再婚的,應當保護再婚后的婚姻關系。C.如果再婚后離婚、再婚后該配偶喪偶的,夫妻關系不能自行恢復。2)已經成立的收養關系不得解除。3)請求返還原物4)利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得財產的,除應返還原物及孳息外,還應對造成的損失予以賠償。
94.合伙:兩個以上自然人按照協議,各自提供資金、實物、技術等,合伙經營、共同勞動,為個人合伙。
95.個人合伙特征:(1)兩個以上公民組成的聯合體。(2)必須有合伙合同的存在。(3)個人合伙的財產屬于合伙人共有。合伙人對共同投資的財產和在合伙經營中積累的財產,共有享有所有權。
96.合伙協議:是合伙人為共同出資、共同經營和達到共同經濟目的而達成的書面協議。原則上要求書面形式,如果具備合伙的其他條件,口頭合伙協議的,人民法院可以認定為合伙關系。
97.合伙人身份的確定:原則上合伙人要共同出資,共同經營。只要參與盈余分配的,就應當認定為合伙人。如果公民不管合伙盈虧,只是獲得固定收入,不屬于合伙人。
98.合伙的一個重要特點:合伙人共同管理、共同經營。合伙的經營活動,由合伙人共同決定。推舉的負責人和其他人員的經營活動,由全體合伙人承擔民事責任,對內再由其他合伙人追究合伙負責人的責任。
99.入伙:指合伙成立之后、解散之前,第三人加入合伙取得合伙人身份的民事法律行為。100.增加合伙人:1)書面協議有約定的,按照協議處理;2)書面協議未約定的,須經全體合伙人同意;3)未經全體合伙人同意的,應當認定入伙無效。