第一篇：民法論述題總結

民法論述題總結

(一)法人............................................................................................................................................2(二)民法的基本原則（含義、作用，內容）................................................................................2(三)民事權利的分類：....................................................................................................................2(四)民事法律關系(含義和特點)....................................................................................................3(五)民事法律行為的生效要件......................................................................................................3(六)表見代理的構成要件................................................................................................................4(七)訴訟時效和除斥期間的區別..................................................................................................4(八)意思自治..................................................................................................................................4(九)法人的民事權利能力和民事權利能力的區別......................................................................5(十)法律行為的成立與法律行為的生效。....................................................................................5

（一）法人

1.依法成立

2.有必要的財產或者經費 3.有自己的名稱，組織和場所 4.能夠獨立承擔民事責任

（二）民法的基本原則（含義、作用，內容）

1.指導功能：昭示民法的立法宗旨和基本精神，協調各個法律規定，是整個法律體系正常運作

2.約束功能：原則雖然不如規則那么具體，但是原則作為最高價值也必須被遵守，違反原則的行為即使沒有具體的規則予以規定，其所追求的結果仍不能達到

3.補充功能：由于人的理性局限即客觀情況的不斷變化，立法不可能做到十全十美。法律的基本原則可以補充法律漏洞，通過發展和解釋基本原則來使法律符合社會變化的需要。4.內容

學理上 我國民法上 權利本位原則平等原則

意思自治原則 自愿，公平，等價有償，誠實信用原則 誠實信用原則 民事權益受法律保護原則 公序良俗原則 遵守法律和政策的原則

平等原則 禁止權利濫用原則（公共利益、公共道德、國家計劃）

（三）民事權利的分類：

1．根據權利所及人的范圍劃分: 絕對權(對世權)：可對抗所有人的權利，對絕對權的侵犯一般是積極行為，如物權，人格權，知產權。

相對權(對人權)：只對抗特定主體，侵犯相對權的行為可以是積極行為，也可以是消極行為，如債權

2.以權利的作用與功能為標準所進行的劃分: 支配權，請求權，形成權，抗辯權 3.以權力內容劃分財產權: 人身權，知識產權，社員權

4.以民事權利是否可以與其主體相分離劃分: 專屬權：只能由其主體享有或行使的權利，如人身權，結婚權，離婚權 特點：不能作為交易的標的，權利人不能任意處分，不能作為強制執行的對象 非專屬權：非專為特定人設立的，可以與權利主體分離、轉讓、繼承的權利 5.以在權利的相互關系中是否能夠獨立存在為標準進行分類 主權利和從權利

6.以權利是否切實獲得劃分

既得權：主體已經獲得并可以享有的權利

期待權：已經具備大部分要件，但仍差一個必將會發生的條件才能獲得的權利，如繼承開始前的繼承權，附條件附期限的法律行為設定的權利 7.以權利為原生或派生為標準劃分: 原權利：主體享有并受法律保護的本權利

救濟權：在原權利受到侵害時產生的法律救濟性權利

(四)民事法律關系(含義和特點)含義:定義為平等主體之間的民法調整的具有民事權利義務的社會關系 特點: 1.主體地位的平等性 2.權利義務的一致性和對等性 3.民事責任的同質救濟權

(五)民事法律行為的生效要件

1.主體具備相應的行為能力 2.意思表示真實

3.不違反法律、法規或社會公共利益 4.特殊條件：所附條件的成就，期限到來，特殊法定形式

(六)表見代理的構成要件

意義:被代理人因疏忽的表見行為引起了善意第三人對無權代理人有代理權的合理信賴，為保護這種合理信賴而讓無權代理產生如有權代理相同的結果。要件：1.有代理人具有代理人的外觀

2.信賴的正當性，善意且無過失

3.被代理人的可歸責性

分類：無代理權，預約代理權，代理權取消后

(七)訴訟時效和除斥期間的區別

1.適用對象的不同：前者對象是請求權，后者形成權

2.構成要件不同：前者有期間經過和權利不行使兩個，后者之有期間經過一個 3.法律效力的不同：前者經過不消滅實體權利，后者經過消滅實體權利 4.實踐的彈性不同：前者期間可以改變，后者不會

5.計算的開始不同：消滅時效從權利人知道或者應當知道權利被侵害之日起計算，后者從權利成立之日起計算。

(八)意思自治

1.含義：表意人將其期望發生某種法律效果的內心意思以一定的方式表現于外的行為

2.要素：（1）當事人的愿望是以發生、變更、消滅民事權利和義務為內容的（2）將意思通過合法手段表現出來，能為外界所識別

3.瑕疵：（1）意思表示的不一致，如重大誤解，受欺詐，真意保留，通謀虛偽表示、隱藏

（2）意思表示不自由，如受脅迫，危難中

4.解釋：（1）無相對人的，探求當事人的內心意思，并以誠信及交易習慣認定

（2）有相對人的，應以客觀上的表示價值作為認定依據，即依社會一般人之同念 意思表示是法律行為的成立要件，體現了意思自治的原則。

(九)法人的民事權利能力和民事權利能力的區別

1.產生和消滅時間不同：前者的民事權利能力始于登記終于注銷，后者始于出生終于死亡 2.范圍不同：前者是登記的經營范圍，后者據有廣泛性 3.內容不同：前者的民事權利能力是確定的，后者是廣泛平等的

4.限制不同：前者受政策，登記范圍等各種限制，后者除法定外不可限制剝奪

法人的民事行為能力：與其民事權利能力同時產生，同時消失，行為能力范圍受其目的和經營范圍的限制，通常由法人機關代表人或代理人實現。法人的民事責任能力：法人對自己的違法行為承擔責任的能力。

（十）法律行為的成立與法律行為的生效。

1、含義：

法律行為的成立是指：某種行為因符合法律行為的構成要素而視為的一種客觀存在。

法律行為的生效是指：客觀存在的法律行為因符合法定有效要件而取得法律所認許的效力。

2、聯系：

法律行為成立與生效的聯系在于：

1）法律行為的成立是法律行為生效的邏輯前提。

2）法律行為有效是法律行為成立的歸宿。

3）依法成立的法律行為通常在成立時就啟動其效力。

3、區別

1）內容判斷不同

成立：屬于事實判斷問題，著眼于法律行為是否存在。

生效：屬于價值判斷問題，著眼于法律行為是否發生法律效力。

判斷法律行為是否成立，其結果只能是成立或不成立的事實，而判斷其是否有效，其結果則有生效、無效、效力待定以及可變更、可撤銷等多種情形。

法律行為的成立側重于對法律行為外部特征的考察，而法律行為的生效側重于對法律行為實質內容的考察。

2）國家干預不同

成立：體現當事人意思自治，國家不加干預或者不主動干預。

生效：體現國家意志，須在國家干預之下才能依法判斷或確認法律行為的效力。國家被動干預或者主動干預。

3）適用的法律規則或判斷標準不同

成立：考察法律行為的事實構成是否完整。

生效：考察法律行為關注要點差異： 成立：關注當事人的權利能力、關注意思表示的完整、一致。

生效：關注當事人的行為能力、關注意思表示的質量。

4）時間不同

成立：成立是生效的前提，故成立至少與生效同時間發生，決不可能晚于生效。

生效：生效是成立的目的，故生效至多與成立同時間發生，決不可能早于成立。

依法成立的法律行為大多成立時間和生效時間是一致的，也即法律行為的生效時間原則上不得脫離成立時間而獨立得以確定。例外如附條件（延緩條件）、附期限（始期）、效力未定的法律行為等。

5）不成立與不生效的法律后果不同

不成立：只可能產出民事賠償責任，如締約過失責任。

不生效：不生效法律行為由于國家意志對其的否定評價，有過失的一方不僅要承擔民事責任，還可能承擔刑事責任或者行政責任。

6、可否補救不同

成立：法律行為構成要素的欠缺導致不成立，不成立無法補救，因為成立的判斷不依賴于當事人后來的意志。

生效：生效規則在很多情況下為當事人自決效力留有余地，如可變更、可撤銷、效力待定等，因此效力問題可以補救。（還很不完整，歡迎大家補充）

第二篇：西南政法大學考研民法論述題整理集

西南政法大學考研民法論述題整理集

目錄

一、.論誠實信用原則

二、公序良俗原則

三、論民法是私法

四、民事法律行為制度在民法中的地位和作用

五、論物權法定原則

六、物權公示公信原則

七、論一物一權原則

八、論物權法區分原則

九、論物權的效力

論誠實信用原則

誠實信用原則被奉為民法的最高原則，有“帝王條款”之稱，它要求民事活動當事人在行使權利和義務時，應當遵循誠實信用原則的道德準則產誠實信用原則作為現代民法的基本原則之一，為各國法普遍承認，我國《民法通則》第4條規定“民事活動應當遵循公平、誠實信用原則。”誠實信用原則是法律規范與道德規范的有機統一在民法上的體現，同時它也體現了市場經濟的客觀要求

一、誠實信用原則的概念

誠實信用原則,是指民事主體參加民事活動，行使權利和履行義務，都應當持有善意，它要求當事人所作的意思表示真實，行為合法，講究信譽，恪守諾言，不規避法律，履行義務考慮他方利益，行使權利時不得損害他人利益等等。它是商品經濟獲得充分發展和限制不正當競爭的要求,是道德觀念的法律化。

二、誠實信用原則產生的原因

1.法律的不周延性為立法者所認識。立法史表明.以法律來涵蓋一切己經發生或將要發生的民事關系是難以做到的基于這種情況.只能用設立彈性條款的方法來克服法律的不周延性。通過對當事人提出誠實信用的要求，為當事人訂立非典型契約的活動以及以自己的協議變更法律的任意性規定的活動設立一個范圍，.以保證雙方當事人的利益，同時確保社會利益不致因當事人的協議而受到損害。

2.各種矛盾的激化需要誠信原則作為緩沖器。進入20世紀后.各種社會沖突加劇導致社會利益的危機.法律由權利木位走向社會木位.，與“誠實信用”所蘊涵的對他人利益的尊重不謀而合。德國法院依靠誠信原則解決了第一次世界大戰后囚經濟崩潰、通貨膨脹和貨幣貶值產生的極其重要的經濟和社會問題.更是提高了誠信原則的地位

3.衡平觀念與道德向法律的滲透。法律由嚴峻走向衡平.并吸收一定道德囚素是法律進化中的普遍現象。誠信原則在大陸法系的確立.反映了衡平觀念和道德向法律的滲透。法律僅是實現正義的工具.一旦與其目的不合便應進行調整。

三、誠實信用原則的本質和作用(一)誠實信用原則的本質

梁慧星先生認為.誠實信用是市場經濟活動的道德準則.誠信原則則為道德準則的法律化.其實質在于授子法院以自山裁量權。

我國學者中的主流觀點認為，誠信原則的木質即在于謀求當事人雙方的利益之間以及當事人的利益與社會公共利益之間的平衡與協調。它要求法律關系的當事人在處理彼此間的關系時，應恪守諾言，誠實不欺，以對己事務之態度對待他人事務，不損人利己。在處理當事人利益與社會公共利益的關系時，它要求當事人不得以損害第二人利益及社會公共利益的方式競逐自己的利益，將具體法律行為的評價視角由當事人延伸至社會公共生活，基于社會公共利益的考慮對當事人的行為加以限制。

(二)誠實信用原則在民法中的作用

誠實信用原則不僅能夠使社會正義和公平在社會生活的各方面得以實現,而且使法律有機發展以適應不斷出現的新情況、新問題。另外,誠實信用原則在謀求個案公正,實現正義、平衡等法律價值的過程中的作用也是巨大的,其具體作用表現在以下幾個方面: 第一,對疑難案件起定性作用。案件的定性是適用法律的前提。某些案件性質不清,或兼含兩種性質,難以作出法律判斷。此時從誠實信用原則出發,對這類案件定性作出歸屬正確適用法律,以便對當事 人權利義務進行合理公正的分配。

第二,指導當事人行使權利履行義務的作用。我國民法通則第4條規定:凡一切民事主體從事民事活動,均應遵循誠實信用原則,即要求當事人在行使權利履行義務時,應當兼顧對方當事人社會一般利益,使自己的行為符合誠實商人標準,只有在不損他人及社會利益前提下,追求自己利益,才是合法的,否則構成違法。因此在誠信原則的價值導向下,當事人知道什么行為受法律保護,什么行為受法律譴責,從而指導當事人如何進行民事活動。

第三,解釋、評價和補充法律行為的作用。適用誠實信用原則,其法律效果有設立、變更、消滅、擴張、限制當事人約定的清清楚楚權利義務,也可發生履行拒絕權、解釋權及請求返還之拒絕權,更可撤銷法律行為等等。因此,誠信原則可完善法律行為,對當事人的法律行為進行衡量和判斷,從而使之更符合公開正義,決定其法律效力,以及引起的法律責任。

第四,對法律進行修正的作用。法律作為行為準則,必須具有穩定性,不能朝令夕改,而社會是不斷向前發展的,所調整的各種社會關系時常會發生變化。現存法律的滯后性和社會發展的變動性之間的矛盾,常使法律在適用上發生困難。適用誠實信用原則,使當事人利益及負擔公平分配,須對法律中不盡人意之處進行合理的修正,以實現立法者的本意。

第五,對法律規范具體化的作用。成文法均具有抽象性和概括性的特點,是對一般案件普遍適用的規定,而不是對每一具體案件的適用加以規定。法律規范已有規定但尚不明確適用,法官在具體操作過程中,可使用誠實信用原則明確解釋法律,使之適用到具體的某個案件,但解釋應符合法律的本意。

第六,對法律漏洞予以彌補的作用。法律存在漏洞是難以避免的,因為立法者不可能預見將來的一切問題,加之立法技術的有限。對于法律尚未規定的地方,可用誠實信用原則加以彌補,以對具體案件妥當處理,這是法官造法最明顯的體現。漏洞的彌補為將來立法提供依據、條件,這對法律制度的健全完善意義重大。

第七,對法律的價值目標的作用就是追求公平正義。法律不可能窮盡社會的方方面面,在司法活動中,將普遍的硬性標準適用于不同情況,可能導致個別案件的非正義。這時應用平衡法的方法,使用現代意義上的誠實信用原則,追求個別正義和社會公正。

四、誠實信用原則功能的局限性及適用的有限性

1、誠實信用原則的局限性。誠信原則具有不確定性。誠信原則是模糊的、不確定的，這種不確定規定并不對權利義務各方的行為模式和保證手段的內容要件作十分確定的詳盡無遺的規定，而運用模糊概念授予司法機關自由裁量、考慮具體情況解決問題的權力。因此，這種不確定的規定實質上賦予了法官自由裁量權，很可能造成法官的主動援用、不當運用或權力濫用。即便誠信原則克服了法律的相對穩定性和社會生活變動不確定性的矛盾，但是卻難以擺脫沒有具體規定的法律在特殊情況下的適用而導致的非正義性的矛盾。

2、誠實信用原則適用條件的有限性

誠信原則由于其極大的伸縮性，具有廣泛的適應性，一方面增強了法律的適用性，另一方面用之不當則損害法的權威性、穩定性、系統性，因此有人也喻之為“雙刃劍”。它并不是萬能鑰匙.不是任何時候都可以援引它。孟德斯鳴曾指出.一切權利如果不加以限制.都有濫用的可能.囚此.為防止誠信原則的濫用.必須對其適用加以限制。學術界對其的限制主要表現在以下幾個方面:(1)禁止“向一般條款的逃避”.指關于某一類型.法律木身有具體規定.適用誠信原則與適用法律具體規定均能獲得同一結果.應適用該具體規定而不能適用誠信原則

(2)類推適用等漏洞補充方法應優先適用.以防止解釋者的肆意.維護法律的權威

(3)禁止“法律的軟化”.指對某一案件.雖無法律規定.但依法律規定所得結果與適用誠信原則所得結果正好相反.亦應依法律的規定而不能適用誠信原則.其理由同樣是為維護法律的權威.禁止對現行法律的修正.防止誠信原則的濫用

總之,在現代民法中,誠實信用原則發揮著十分重要的作用。對立法當時所未為立法者預見的案件,可用誠實信用原則補充法律漏洞,使法律和裁判適應社會發展變化,達到社會的公平正義和利益均衡,從而使民法更完善,制度更健全,對經濟和社會發展起到真正的保駕護航作用

公序良俗原則

公序良俗原則是現代民法一項重要的基本原則,為世界各國民事法律所普遍確認,我國民法,包括合同法,都要求民事主體在民事活動中應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,這些規定類似于外國法上的“公序良俗”、“公共秩序”等原則。

一、公序良俗原則的含義

公序良俗原則,是指民事主體在進行民事活動時不得違反社會公共秩序和善良風俗,不得違反社會一般道德準則和國家的一般利益。公序良俗,即公共秩序與善良風俗的合稱。公共秩序是指國家社會存在和發展所必要的一般社會秩序，是針對社會公共利益而言的；善良風俗是指國家社會存在和發展所必要的一般社會道德，是針對社會公共公德而言的。我國《民法通則》第7條規定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經濟秩序,擾亂社會經濟秩序。”通說認為該條確立我國民法的公序良俗原則

二、公序良俗原則產生的原因

公序良俗原則與誠實信用原則一樣,是市民社會及其市場經濟活動中的道德規范上升為民事法律 規范的反映,體現了民法規范與整個社會道德規范的統一,同時也體現了市場經濟的客觀要求。誠實信用原則的宗旨僅在于實現當事人之間的利益關系的平衡,而對于當事人與社會間的利益關系無法實現平衡,對于當事人與社會之間的利益沖突只能通過公序良俗原則來處理。

1.法律的不周延性為立法者所認識。立法史表明.以法律來涵蓋一切己經發生或將要發生的民事關系是難以做到的基于這種情況.只能用設立彈性條款的方法來克服法律的不周延性。通過對當事人提出公序良俗的要求，為當事人訂立非典型契約的活動以及以自己的協議變更法律的任意性規定的活動設立一個范圍，.以保證社會利益不致因當事人的協議而受到損害。

2.各種矛盾的激化需要公序良俗原則作為緩沖器。進入20世紀后.各種社會沖突加劇導致社會利益的危機，以個人本位為代表的權利神圣體現出了其固有弊端，出于對社會公共利益的考慮，公序良俗原則作為對個人權利的合理限制應運而生，法律實現了由權利本位走向社會本位的轉變。

三、公序良俗原則的功能

(一)公序良俗原則維護了法律的正義。正義是法律的天然使命。但法律一旦“確定”下來，這利，“確定”就意味著僵化，在應對已經變化的情況和處理特殊案件時就將發生困難。在這方面，法律原則發揮了重要的作用。由于法律原則在實現法律的價值或目的力一面更為直接，所以依循法律原則就可以更好地實現法律的正義。因而，維護法律正義是公序良俗原則的主要功能。

(二)公序良俗原則克服了法律的局限性。由于人類認識能力非至上性的限制和事物自身發展的規律決定了法律不可能涵蓋所有它要調整的社會生活，在法律中存在著星羅棋布的缺漏和盲點

(三)公序良俗原則擴大了法官自由裁量權。大陸法系國家法律中誠實信用原則的確立，被看作是在法律運作中引入了人的因素，當法律不能實現個別正義時，授權法官予以調整。就是因為誠實信用原則、公序良俗原則的模糊規定和不確定性，使得其他規范借著不確定概念實際發揮作用，并將新的社會要求補充到民事法律規范的適用中。而且社會越是發展，對于法官自由裁量權的依賴程度就越高。雖然因此犧牲了法律的明確性，但更多地換取了法律的適應性。這種轉變意味著立法者終于認識到法律僅僅是實現一定目的的手段，而不是目的本身。

(四)公序良俗原則使民法成為一個開放的體系。公序良俗原為民法成為一個開放的體系提供了一個平臺或入徑，它以其與所處的時代保持相當同步性的能力，促進和保證了民法在不斷發展的社會面前具有較好的協調性和較寬的包容性。可見，可以說公序良俗是以道德的柔性彌補了法律的剛性，解決了法律調整領域的有限與人們追求正義的無限之間的矛盾，法律規定的有限性與社會關系的無限性的矛盾，法律的相對穩定性與社會生活的變動不居的矛盾，法律的正義性與法律具體規定在特殊情況下適用的非正義性的矛盾。

四、公序良俗原則的適用。公序良俗原則在我國《民法通則》中體現為“公共利益”、“經濟秩序”和“社會公德”等用語。這些用語并沒有特別限定的含義,內容比較模糊。需要法官通過自由裁量來具體實施,為了使公序良俗原則的適用減少不確定性,防止法官濫用自由裁量權,一方面需要法官具有良好的職業道德,本著法律的精神,排除個人的非理性因素,以超然的立場進行價值判斷;另一方面有必要以類型化的方法將當前社會中的典型的違背公序良俗的行為歸納出來,確立對實務具有指導意義的典型案例,維護法律適用的統一。違反公序良俗原則的行為可分為以下五種類型:(1)有反于人倫者。指違反親子夫妻間之人情道義之法律行為,如約定母子不同居之契約。(2)違反正義之觀念。指勸誘犯罪或其他不正行為或參加其行為之契約,如贓物收買之委托、拍賣或投標時之圍標約定。(3)剝奪或極端限制個人自由者。如以人身為抵押標的之契約。(4)僥幸行為。如賭博、買空賣空、彩票、馬票等,但經政府特許者除外。(5)違反現代社會制度或妨害國家公共團體之政治作用。如當事人均為中國人并在中國境內締結契約,為規避中國強行或禁止法規,而約定適用外國法律。

五、我國民法典確立公序良俗原則的意義。在我國民法典中確立公序良俗原則，不獨有其理論上的價值，更有其現實的意義。

(一)確立公序良俗原則有利于我國市場經濟的發展

中國從確立發展社會主義市場經濟的那時刻，我們就應該清楚地認識到，市場經濟的規律同樣要發生在我們身上。其他發達市場經濟國家面臨的問題，我們今后同樣要遇到。只不過我們的市場經濟尚欠發達，有些問題尚未暴露或暴露得并不充分而己。公序良俗在借道德之名行法律之實(所謂的道德法律化)。我國己經確立了誠實信用原則，相信公序良俗原則的確立定會如虎添翼，對于促進我國市場經濟的發展會大有裨益。

(二)確立公序良俗原則有利于我國市場經濟秩序的確立

人們在利益面前很難平衡自己。那么借助道德規范的魅力，要求人們以誠實、善意的內心狀態，建立一個信用的市場秩序。公序良俗也情同此理。在某種程度卜，誠實信用原則、公序良俗原則都是“經濟人”的道德回歸，市場不能只有效率，還要有公平，公平決不是永遠處于第二位的。不平等是絕對的，但人們不接受的是不正義的小平等。

(三)確立公序良俗原則有利于我國傳統美德的重塑

中華民族是受禮法教育幾千年的民族，但在市場經濟面前似乎變得手足無措，人們的道德底線很容易在利益面前土崩瓦解。道德法律化，也不妨用法律的強制力揚一揚道德的威風。我感覺，“公共秩序”和“善良風俗”比“社會公共利益”和“社會公共道德”更有確定力，更令人不容置疑。

六、在我國確立公序良俗原則的現實條件。我國具有確立公序良俗原則的社會經濟和文化條件。首先,我國確立了以社會主義市場經濟為目標的新經濟體制,它對我國社會結構的最大影響是將導 致一個新型的社會主義市民社會的崛起。在市民社會中,個人自由的空間增大,多元價值取向的個人意志得到充分發揮,個人權利受到尊重。但個人利益不是絕對至上的,須以公共利益與他人利益為界限,而個人利益與社會利益相沖突正是公序良俗原則誕生的客觀條件,它平衡著個人利益與公共利益,實現市民社會的安全價值。

其次,在文化傳統上,我國一貫重視道德教化的作用,重德倡禮。古代法呈現出鮮明的倫理法特點,因而從文化上極易接受公序良俗這樣法律化的道德標準。德沃金曾指出,不道德的法律就不是法律。

論民法是私法

一、公私法觀念的產生以及公私法分立格局的形成

二、民法是私法的表現

1、市民社會是民法存在的經濟—人文基礎。私法則以市民之間、非官方的關系，即市民社會為基礎，以平等、自治為原則，其目的在于保障實現私人的利益。公法存在的基礎是政治國家，它以權力的運用為前提，以命令與服從為模式，體現的是國家利益和公共秩序。而以市場規律為指針，保障市民對其私益追求的法域就是民法，亦可稱之為私法，它與追求國家利益和社會公序為價值目標的公法截然不同，二者不可混淆。

2、民法以權利為本位，并主張權利的同等保護。私法以尊重、保護市民的私人利益、自由意志，激發每個社會成員的創造力，維護其精神安寧為出發點。為此，民事法律必須以授權性規范為主體，賦予所有市民以廣泛的民事權利。權利本位是民法私法屬性的具體表現，民法的一切制度都以權利為核心而構成，而民事義務只是實現權利的手段。相反，公法則著重關注國家利益和社會公序，強調私人對社會的服從與犧牲，因而，其表現形式以禁止性義務規范為主體。

3、民法以市民社會的意思自治為其主要實現手段。多元化市民社會利益主體與需求層次多種多樣，民法舍棄無數市民的個體特征，從中抽象出一個“經濟人”，認為每個市民是自身利益最大化的追求者，應充分尊重他們的自主抉擇，為之提供一個自由、公平競爭的舞臺與規則，也就是讓市民在同他人的合法、自由地交往中獲取自身的利益。意思自治既是民法的基本原則，又是民事權利實現的主要方式，同時還是民法作為私法區別于公法的重要方面。

4、民法以市民社會人的價值的實現為直接目的。市民社會人的價值在法律上反映為兩個方面，即私權的充分享有和私權的不受侵犯。民法的一切制度都以人(市民)這一主體為出發點，并且又以人(市民)為其歸依。民法賦予人(市民)各項權利，其中既包括財產權，又包括人格權與身份權，前者為人的價值實現的物質性手段提供法律保障，后者為人的精神性利益提供法律保障。

三、社會主義市場經濟條件下認識民法的私法性質的重要性

充分認識民法作為私法的社會基礎及其內在要求，是極為重要的。一方面，只有公法的發達，才能防止私權的濫用;另一方面，又只有私法的完善，才能限制公權的無限擴大。

四、我國實際上已經確立了民法的私法性質

五、私法公法化并不能改變民法的私法性質

民事法律行為制度在民法中的地位和作用

民事法律行為制度是民法學理論中的一項基本內容，是聯結權利主體制度、物權制度、債權制度這三大民法理論的紐帶。法律行為制度在民法典總則中具有舉足輕重的地位。

在實踐中還是立法上對民事法律制度的發展和完善都具有重要作用(一)實踐中:民事法律行為制度是實現私法自治的工具

意思自治.在法律上是通過推行民事法律行為制度來實現的:當事人進行意思自治.是依民事法律行為來自主形成私法上的權利義務關系的。民事法律行為是意思自治的工具。

在德國法創制了法律行

為制度以后.私法自治鮮明地體現在法律行為制度之中。“所謂私法自治.指私人相互間的法律關系應取決」幾個人之自山意思。亦即」幾私法范圍內.法律允許個人自山創設法律關系.只要不違反法律之根木精神.個人之法律關系均可依自己的意思.自山創設。個人創設法律關系之最主要方式.即此所謂民事法律行為。所謂私法自治原則.表現在現行法上.即為法律行為自山原則。不難看出.民事法律行為制度是因私法自治原則生為私法自治原則生。民事法律行為制度的創設正是民法追求私法自治的歷史必然性決定的.它是為實現私法自治If1J創設的高度抽象概念。

(二)立法上:民事法律行為制度整合和完善了民法體系。潘德克吞學派因為設立了完整的法律行為制度，從而構建了一個完整的民法典總則的體系結構。正因有了法律行為制度使各部分成為有機的整體，使得散見在民法各個部分的雜亂無章的表意行為有了共性的東西法律行為是高度抽象化的產物，它把合同、遺囑等抽象化為法律行為制度，并通過法律行為的成立、生效要件，體現了國家對民 事主體行為的預見，休現了一種價值判斷。這樣既避免了立法的重復，實現了立法的簡約，又有助于法官、學者和民眾正確理解民法的制度，尤其是債法中的各項制度，具有制度解讀功能。從審判實踐來看，總則性規定為法官審判過程中彌補法律漏洞、解決新型案件提供了基礎。

民事法律行為制度，成為實現意思自治最主要的方式，同時也制約了意思自治無限適用，從而使得意思自治原則與公平原則、誠實信用原則、國家適度干預原則以及禁止濫用權利等原則行不悖、相輔相成共同構成民事立法、司法和法律解釋所遵循的基木準則，從而保障和促進商品經濟的健康發展。

民事法律行為制度與意思自治的聯系

首先.意思自治是民事法律行為制度創設的法哲學基礎。

意思自治原則表現了民事主體的個人意志在經濟活動領域內依法獲得的最大限度的自山。作為民法的基木原則.意思自治集中反映了自山資木主義時期哲學理論和經濟學理論上的自山主義思想。通過以上對民事法律行為的分析可知.民事法律行為區別」幾其他法律事實的最主要特征在」幾民事法律行為是以意思表示為要素的。通過意思表示Ifu設立法律關系.實質上就是意思自治的表現。

其次.民事法律行為制度是實現意思自治最主要的方式。通過前而的分析我們可以知道.意思自治的木質在」幾允許個人在不違反法律基木精神的前提卜.依其個人自山意思創設法律關系。個人創設法律關系最重要的方式便是民事法律行為。民事法律行為是民事主體通過意思表示旨在發生私法上效果的行為。通過民事法律行為能夠實現意思自治.依當事人之意思表示山法律賦子一定私法上效果.發生私法上權利的變動.再次.民事法律行為制度限制意思自治的無限適用。作為法律技術創造物的民事法律行為制度.對」幾會無限擴張的意思自治不可能任其毫無限制的擴張。為了更好地發揮意思自治維護個人自山與尊嚴、促進社會經濟發展、文化進步的作用.法律在設計民事法律行為制度時作了相關的規定。在民事法律行為制度中包含了兩項基木規范，一是規定法律行為違反強制或禁止之規定者無效;二是法律行為有悖」幾公共秩序或善良風俗者，無效。

第三篇：民法總結

民法講義重要知識點總結

合同保全中的債權人撤銷權和效力待定合同中相對人的催告權都不是形成權。

物權人可直接要求第三人返還，無期限限制；占有返還請求權受一年除斥期間限制。

受除斥期間限制的權利不一定是形成權。

試用期風險—所有權主義；試用期滿不購買需要明示通知。

死亡宣告被撤銷后，原物存在的返還原物；原物不存在的，補償；如有第三人介入，要保護第三人權利。

締約責任出現于合同未成立或者成立但未生效的階段；違約責任出現在合同成立且生效后；無效的行為自始無效，被撤銷的行為等同于無效。

重大誤解的前提是必須構成意思表示。

無效合同—欺詐脅迫損害國家利益；惡意串通損害國家集體或第三人利益；合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律行政法規強制性規定。

無權處分人所為的買賣合同有效，但涉及所有權變動除善意取得外效力待定；擅自租賃他人之物除非法轉租外，租賃合同有效。

復代理人歸責原則—過錯責任原則。

訴訟時效中斷事由—發生在六個月前，消除在六個月前，等于沒發生；發生在六個月前，消除在六個月內，從發生之日起繼續計算六個月；發生在六個月內，消除在六個月內，終止時剩多少剩多少繼續算多少。

孳息的歸屬—有約定從約定，無約定從法定，無約定無法定跟隨原物；法定：所有權人與用益物權人并存，歸用益物權人；買賣合同適用交付主義，交付前歸出賣人，交付后歸買受人。

有效合同+登記=不動產物權變動 有效地動產抵押合同=動產抵押權+登記＞第三人 債權行為+物權行為=物權變動

有效合同=土地承包經營權+登記＞第三人 有效合同=地役權+登記＞第三人 有效合同=動產抵押權+登記＞第三人 有效合同+交付=物權變動+登記＞第三人 拾得遺失物+自主占有心態=無權占有（惡意）拾得遺失物+他主占有心態=無因管理（有權占有）有效的在途貨物買賣合同+種類物特定化=風險轉移

先質押后抵押，質押權優于抵押權，先抵押后質押，看是否登 記。

若留置在先，抵押或質押在后，1、留置權人設定抵押或質押，放棄留置權，則抵押或質押優先；

2、所有權人設定抵押或質押，則留置權優先。

異議登記期間，權利人可將房屋出賣給第三人；異議登記不阻止一開始物權的變動，僅阻止最后的善意取得。

預告登記阻止物權不阻止債權。

法律行為的六種：合同、處分權利、登記、婚姻、收養、遺囑。善意取得：

一個前提—無權處分； 兩點效力—物權法上，第三人依善意取得取得所有權或者他無權；債權法上，所有權人主張侵權違約不當得利擇其一； 三個條件—善意、合理價格、登記或交付；

四個排除—遺失物、盜贓物、貨幣、禁止流通物。所有權保留僅適用于動產

先交付后轉移所有權只適用于動產，風險適用交付主義。保證中沒有約定或約定不明，推定為連帶責任保證。

保證中，主債務訴訟時效中止，保證訴訟時效也中止，不區分一般和連帶； 主債務訴訟時效中斷，一般保證訴訟時效中斷，連帶保證不中斷； 要中止全中止，一斷斷連斷不斷。

動產抵押合同成立生效，抵押權合同生效時設立，登記對抗第三人。不動產抵押合同成立時生效，抵押權登記時設立。動產質押合同成立即生效，質押權交付時設立。

權利質權，質押合同成立即生效，質押權可交付的交付時設立，不可交付的登記時設立。可交付的：支票本票匯票+有價證券。質權人占有質物又返還的，不得對抗第三人，但原質權依然設立。

責任轉質造成毀損滅失，質權人承擔無過錯責任原則，轉質權人承擔過錯責任原則。

第三人質押與第三人質押并存，實現抵押權和追償無順序限制。第三人保證和第三人保證并存，實現保證無順序要求，但追償有順序要求：連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔，沒有約定的，平均分擔。

返還原物請求全的前提是無權占有。廣義共同侵權：狹義的共同侵權、教唆幫助他人侵權、共同危險行為；狹義的共同侵權包括：共同故意行為、共同過失行為、故意與過失的混合行為、無意思聯絡的數人侵權的直接結合。共同危險行為要確定具體加害人。

要多人行為結合在一起，才能導致同一損害結果發生的為間接結合，承擔按份責任。

不真正連帶4種（可以向，也可以向，追償）：動物侵權、環境污染、醫療損害、產品責任。

雇員侵權雇主擔責前提是執行工作任務，雇主承擔的是無過錯、替代的終局性責任。

學生與學生在學校打架：首先是監護人責任，監護人盡到責任，僅可以減輕責任，其次是學校責任，相適應，過錯責任原則。學校僅負教育管理職責，補充的前提是校外第三人。

動物侵權：受害人故意—飼養人管理人免責；受害人重大過失—飼養人管理人減輕責任；受害人一般過失—飼養人管理人承擔全責。

債權讓與通知主義，債權讓與協議自簽訂時生效，未通知債務人不影響其效力，但對債務人不會產生效力。

債務承擔同意主義，協議自債權人同意時生效。

超時效的債權，可以作為主動債權主張抵銷，但對方可以提出異議，法院經審查，異議成立，抵銷失敗；異議不成立，抵銷自通知到達對方時生效。

新要約=要約+實質性變更

第四篇：經典民法總結

民法

（一）一、一個自物權：所有權。

二、兩個他物權：擔保物權、用益物權。三、三個財產權：物權、準物權、債權。四、四個法定之債請求權：不當得利之債請求權、無因管理之債請求權、侵權之債請求權、締約責任之債賠償請求權。五、五個共同共有：夫妻財產（包括無效婚姻和被撤銷的婚姻）、合伙財產、繼承開始但尚未分割的財產、合作開發、共用物。六、六個占有：直接占有、間接占有、無權占有、善意占有、惡意占有、本權（占有）。七、七個優先購買權：共有人、典權人、房屋承租人、股東、職務技術成果完成人、委托開發的委托人、合作開發的合作人（注意前三者的順序關系）。八、八個形成權：解除權、變更權、追認權、撤銷權（保全撤銷權、合同撤銷權、要約撤銷權）、贈與（任意撤銷、法定撤銷）撤銷權、選擇權、抵銷權。九、九個取得所有權的方法：買賣取得、贈與取得，善意取得、貸款取得、先占、添附（附合、混合、加工）、生產、繼承、依照（準）共有身份取得。十、十個連帶責任：1合伙，2惡意串通，3共同侵權（共同加害行為，共同危險行為，教唆），4出資不足、抽逃資金，5并存的債務承擔，6連帶保證，7當事人分立，8分包，9共同“承攬”行為（共同承攬、單式聯運），10代理（共同代理、授權不明、第三人明知無代理權、違法代理、串通、轉托代理人的過錯）。〖BT6〗民法

（二）一、一個最典型的有償合同——買賣合同；一個最典型的無償合同——贈與合同。

二、欺詐、脅迫的二個典型效力：二個可撤銷，二個無效。欺詐、脅迫成立的債權合同為可撤銷、脅迫成立的婚姻為可撤銷。欺詐、脅迫成立的遺囑和其他單方行為為無效；脅迫成立的仲裁協議為無效。三、三個典型的有限責任：股東以出資額為限承擔責任，繼承人以繼承的財產為限承擔責任，物上保證人，以擔保物的變價款承擔有限責任以及訴訟時效經過以后，物上保證人以擔保物的價值為限承擔有限責任。四、四個典型實踐合同：兩個自然人之間的借款合同；定金合同；質押合同；保管合同。五、五個典型身份關系：婚姻；收養；監護；親權；親屬權。六、六個的典型發生債的原因：合同；單方允諾；侵權行為；無因管理；不當得利；締約過錯。七、七個典型人格權：生命權；健康權；身體權；肖像權；隱私權；名譽權；姓名權。八、八個典型的抗辯：同時履行抗辯權；先履行抗辯權；不安抗辯權；權利未成立的抗辯；權利已經消滅的抗辯（如經過了保證期間）；權利妨礙的抗辯（訴訟時效已經完成的抗辯）；先訴抗辯權；免責的抗辯。九、九個典型效力未定的合同：限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀態不相適應的合同；無權代理訂立的合同；無處分權人訂立的合同；事先未征求債權人意見的債務承擔合同；事先未學法網司考 征求定作人意見的主要工作任務的轉承攬合同；事先未征求發包人意見的非主體工程的分包合同；事先未征求出租人意見的轉租合同；有可能被（承租）優先購買權人擊破的房屋買賣合同；侵犯優先權的買賣和轉讓合同。十、十個典型的可撤銷財產關系和身份關系：重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、乘人之危的合同可撤銷（合同撤銷權）；因脅迫建立的婚姻關系可撤銷；無償轉讓、債務免除、不合理的買賣可撤銷（保全撤銷權）；抵押物不合理的折價協議可撤銷（保全撤銷權）。〖BT6〗民法

（三）一、一年除斥期間和一年的訴訟時效。二、二年和兩個月的除斥期間；二年的訴訟時效。三、三年的訴訟時效。四、四年的訴訟時效。五、五年的除斥期間。六、六個月的除斥期間。七、七要了解：除斥期間限制形成權；訴訟時效限制請求權。八、八要知道：超過除斥期間簽字——白簽；超過訴訟時效簽字——黑簽。九、九要記住：計算期間時，（從當日開始的）開始的當日不算入；（從次日開始的）次日要算入。十、十有印象：20年的最長時效不能中斷、中止但可延長。

〖BT6〗民法

（四）一、一問夫妻對共同共有財產如何行使平等處理權？

二、二問對無效婚姻的判決有沒有上訴權？

三、三問一方被宣告失蹤，另一方有無離婚訴訟的勝訴權？

四、四問離婚后的一方有無單獨主張探望權的訴訟權；

五、五問按份共有人“過半”有無改良權？

六、六問物的擔保權人有無別除權？

七、七問商標法、專利法中的優先權？

八、八問著作權法中的合理使用權？

九、九問胎兒的繼承權（權利能力）？

十、十問死而復生的人（被宣告死亡的人），有無不當得利返還請求權、婚姻復歸權和解除收養權？ 〖BT6〗民法

（五）一、一個基本歸責原則——過錯責任原則。

二、兩個過錯推定——地面施工致人損害和建筑物致人損害；兩個先申請原則——專利與商標。三、三個善意取得——動產所有權的善意取得；質權的善意取得；留置權的善意取得。四、一般侵權的四個構成要件——過錯、違法行為、因果關系、危害后果 五、五個侵權的連帶責任——共同加害行為；共同危險行為；教唆、幫助完全行為能力人；教唆、幫助限制行為能力人；故意和重大過失的雇員與雇主。六、六個無過錯責任——公務侵權；高度危險作業致人損害；污染環境致人損害；飼養動物致人損害；產品瑕疵致人損害；被監護人致人損害。七、七個法定免責事由——受害人的故意；受害人的重大過失；自身健康原因；不可抗力；合理損耗；第三人的過錯；意外事件（限于定金）。八、八個效力的溯及既往——要約生效，期限的計算溯及既往；專利權的生效，期限的計算溯及既往；效力未定行為的追認，效果溯及既往；法定抵銷權的行使，效果溯及既往；一次性給付合同的解除，效果溯及既往；婚姻撤銷的判決和決定，果溯及既往；債權合同撤銷的判決和裁決，效果溯及既往；贈與的撤銷，效果溯及既往。學法網司考 九、九個特殊侵權——公務侵權；高度危險作業致人損害；污染環境致人損害；地面施工致人損害；建筑物及其物件致人損害；飼養動物致人損害；產品瑕疵致人損害；被監護人致人損害；雇員致人損害。 十、十個精神損害賠償——

（一）侵害生命權、健康權、身體權；

（二）侵害姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權；

（三）侵害人格尊嚴權、人身自由權；

（四）侵害監護權；

（五）侵害死人近親屬的精神利益；

（六）侵害具有人格象征意義的物權；

（七）重婚的；

（八）有配偶與他人同居的；

（九）實施家庭暴力的：

（十）虐待、遺棄家庭成員的。〖BT6〗民法

（六）一、擬制交付（指示交付、簡易交付、占有改定）的一個特點——標的物不實際過手。

二、兩個無中生有——侵犯名譽權是無中生有，原始取得是無中生有。兩個加倍賠償——《消法》第４９條與《商品房屋買賣解釋》第１４條。三、三個可撤銷——合同可撤銷、婚姻可撤銷、注冊商標可撤銷（不存在無效的問題）。

四、作品合理使用的“四不”——（１）不以盈利為目的；（２）不得侵犯署名權；（３）不必征得同意；（４）不必支付報酬。五、五個區別：——（１）物權體現了財產的歸屬，債權體現了財產的流通；（２）物權是支配權，債權是請求權；（４）物權是對世權、絕對權，債權是對人權、相對權；（５）物權一般優先于債權。六、六個可以并存（除一物一個所有權外，其他權利可以并存）——（１）所有權與他物權可以并存（如所有權與用益物權并存、所有權與擔保物權并存）；（２）用益物權與用益物權可以并存（如典權人以典物為第三人創設用益物權）；（３）抵押權與抵押權可以并存（如再抵押）：（４）質權與質權可以并存（如轉質）；（５）抵押權與留置權可以并存（如抵押物被留置）；（６）抵押權、質權與留置權并存（如抵押物又被質押、又被留置）。

七、無因管理之債的七個要點 ——（1）對本人有誤解不影響無因管理之債的成立；（2）兼為管理人的利益，不影響無因管理之債的成立；（3）未完成管理事務不影響無因管理之債的成立：（4）無因管理須有為他人管理事務的意思（主觀為他人，客觀為他人）；（5）輕過失免責；（6）請求支付必要的費用；（7）相對于本人，管理人的行為是事實行為、無償行為。八、八個特殊舉證責任的規定——《關于民事訴訟證據的若干規定》第４條規定的八種情形。九、九個風險負擔的條文——《合同法》第142、143、144、145、146、147、148、149條。《商品房買賣解釋》第11條。十、十個要掌握的物權法概念——建筑物區分所有；共有（有人將其與所有權割裂理解）；按份共有；共同共有；用益物權；典權；相鄰權；土地承包經營權；地役權；添附。學法網司考 〖BT6〗民法

（七）重點！！

一、一述債務承擔人對債權人的抗辯權與保證人對于債權人的抗辯權的區別。

二、二述締約責任與違約責任的區別。

三、三述訴訟時效與除斥期間的異同。

四、四述贈與與死因贈與、捐贈、遺贈扶養協議的區別。

五、五述代位繼承與轉繼承的區別。

六、六述共同加害行為與共同危險行為的異同（共同加害行為的成立是否有意思聯絡為必要，也要結合司法解釋說明之）。

七、七述預期違約制度與不安抗辯權制度的關系。

八、八述融資租賃與租賃的區別。

九、九述無權代理與無權處分、形成權與抗辯權、附條件與附義務（附負擔）、共同共有與按份共有的區別。

十、十述留置權與履行抗辯權的區別、留置權與質權的區別。

〖BT6〗民法

（八）重點！！一、一論民法的基本原則（指導性、普遍性、規范性和強行性等）。二、二論誠實信用原則的理解和適用（結合“四性”，結合案例，結合誠實信用原則派生的禁止權利濫用、情勢變更原則等）。三、三論“人權”（結合憲法的最新規定，結合交通事故中的無過錯責任、特殊侵權中的無過錯責任、產品質量法的無過錯責任以及勞動法的規定，批駁具有代表性的錯誤觀點）。學法網司考 四、四論法律對財產權的保護（結合憲法、民法等法律的規定）。五、五論自然人權利能力（包括胎兒、宣告失蹤之人、宣告死亡的實際尚生存者人）。六、六論民事行為、可撤銷民事行為、效力未定民事行為的區別（控制民事行為效力的三種模式）。七、七論物權與債權的關系和區別。八、八論物權（物權法定主義、物權的取得與消滅距離說明等）。九、九論抵押權的不可分性（結合司法解釋的規定，意義及具體情形）。十、十論無過錯責任（侵權法的內容，要結合司法解釋）。

〖BT6〗民法

（九）一、一個出版權（出版權不是鄰接權）。二、二個著作財產權：

1、使用權。

2、獲得報酬權。三、三個要知道：

1、債權讓與是無因行為。

2、債務承擔是無因行為。

3、《技術合同解釋》增加了一個技術秘密的“善意取得”（第12條）。四、四個著作人身權：

1、發表權

2、署名權。

3、修改權。

4、保護作品完整權。——著作人身權是有例外的永久主義，后三個權利永久受保護。五、五種鄰接權的主體：

1、出版者。

2、演員。

3、演出單位。

4、錄音錄像制作者。

5、廣播電臺、電視臺（《著作權法實施條例》第26條。表演者包括演員和演出單位）。六、六個聯想

1、不當得利與侵占罪（不）。

2、表見代理權與善意取得中出賣人占有的取得（同）。

3、表見代理相對人的善意與善意取得人的善意（同）；表見代理中善意相對人的善意與無權代理善意相對人的善意（不）。

4、主張對方不履行與主張對方有代理權的舉證責任（同）。

5、主張對方不履行與主張對方瑕疵履行的舉證責任（不）。

6、無權處分委托物與無權處分脫離物的效果（不）七、七個單方法律行為：

1、通知解除。

2、通知抵銷

3、通知撤銷。

4、通知免除。

5、拋棄。

6、遺囑。

7、其他。

八、物權法理解上的八項注意：

1、物權的絕對性。

2、物權法定原則。

3、物權優先效力。

4、公示原則。

5、公信原則。

6、物權類型體系。

7、擔保物權與用益物權的區別。

8、物的分類。vwww.tmdps.cn

九、《人身損害賠償解釋》規定的九種特殊責任主體

1、安全保障義務人作為責任主體。

2、教育機構作為責任主體。

3、雇主作為責任主體。

4、承攬人作為責任主體。

5、雇主作為責任主體。

6、工傷賠償責任主體。

7、無償幫工人致人損害的責任主體。

8、幫工人自身遭受損害的責任主體。

9、見義勇為行為的補償與責任主體。

十、無約定時十大成果的歸屬：

1、無效技術合同、被撤銷的合同，成果歸完成人（《技術合同解釋》第11條第2款）。

2、以技術成果出資，成果歸企業（《技術合同解釋》第16條）。

3、職務技術成果的使用權、轉讓權，專利申請權歸單位（《合同法》第326條第1款、《專利法》第6條第1款）。

4、非職務技術成果的使用權、轉讓權、專利申請權，歸完成人（《合同法》第326條第2款、《專利法》第6條第2款）。

5、委托開發合同，專利申請權歸研究開發人（《合同法》第339條）。

6、合作開發合同，專利申請權歸合作人共有（《合同法》第340條）。

7、委托開發或者合作開發的技術秘密成果，共有（《合同法》第341條

8、技術轉讓合同的后續技術成果，歸完成人（《合同法》第354條）。

9、技術服務和技術咨詢新創技術成果，屬于受托人或委托人（《技術合同法》第363條）。

10、跨單位時，技術成果合理分享（《技術合同解釋》5條）。

〖BT6〗民法

（十）一、一個程序問題：國內完成的發明創造，不能先向外國申請專利。

二、兩個適用

1、政府采購合同可以適用合同法（《政府采購法》第43條）。

2、農村土地承包合同可以適用合同法（《農村土地承包法》第56條）。

三、要理解三個基礎關系：

1、代理的基礎關系。

2、共有的基礎關系。

3、無因行為的基礎關系（通常稱為原因關系）。四、四個鄰接權：

1、出版者對其出版的圖書和期刊的版式設計享有的權利；

2、表演者對其表演享有的權利；

3、錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有的權利；

4、廣播電臺、電視臺對其播放的廣播、電視節目享有的權利（《條例》26條）。五、五個債的擔保方式中，只有三個可以作為反擔保的方式。六、六個沉默構成意思表示的規定（無法律的規定，單純的沉默不構成意思表示）：

1、《民法通則》第66條第1款。

2、《擔保法解釋》第54條第2款。

3、《繼承法》第25條第2款。

4、《合同法》第47條第2款。

5、《合同法》第48條第2款。

6、《合同法》第171條。

七、無效后果中七個問題

1、合同終止不影響清算條款的效力。

2、合同無效、被撤銷，不影響仲裁條款的效力。

3、效力未定的合同未被追認時，清算條款無效。

4、效力未定合同未被追認時，仲裁條款無效。

5、無效建設工程合同，仍可參照約定價款支付（《解釋》第2條）。

6、無效技術合同，仍可按照約定價款支付（在性質上為無效的損害賠償，《解釋》第11條）。

7、主合同無效，從合同無效。

八、近親屬的范圍是一個吉利數字——8：

1、配偶。

2、子女。

3、父母。

4、兄弟姐妹。

5、祖父母。

6、外祖父母。

7、孫子女。

8、外孫子女。

（記憶的方法是：第一、第二順序繼承人加上代位繼承人）。

九、財產責任中的九種責任：

1、無限責任（如公司對外承擔無限責任，公司法第3條,進入破產程序時除外）。

2、有限責任（如抵押人就抵押物的價值為限承擔責任，公司股東就已經履行的出資額為限承擔責任）。

3、單獨責任（一個責任主體）。

4、共同責任（兩個以上責任主體）。

5、按份責任（共同責任的分類）。

6、連帶責任（共同責任的分類）。

7、過錯責任（如一般侵權責任）。

8、無過錯責任（如合同法302條）。

9、公平責任（均無過錯時對損失的分擔）。十、十個無資格：

1、國家機關不能作為擔保人（有例外）。

2、以公益為目的的事業單位、社會團體不能作為擔保人（有例外）。

3、公司董事、經理不能以公司資產為公司股東和私人債務提供擔保。

4、職能部門不得作為擔保人。

5、限制行為能力人無立遺囑的資格。

6、限制行為能力人無作為遺囑見證人的資格。

7、當事人不得從事禁止經營、限制經營、特許經營的項目（《合同法解釋》第19條）。

8、擬制直系血親不得結婚（解除收養關系后可以）。9、30周歲以下不得作為收養人。

10、建設工程合同的分包人，無權再分包，勞務分包除外。

〖BT6〗民法

（十一）（注：這里的“優于”是指優先適用、權利優先、效力優先，在考試答題的時候用語要準確）

一是：特別法優于一般法。二是：后法優于前法。三是：國際法優于國內法。

四是：約定優于法定（此處的法定是指任意性規定）。五是：稅收優于無擔保債權；債權優于罰款。六是：基于自物權產生的優先購買權優于基于他物權產生的優先購買權；基于他物權產生的優先購買權優于基于債權產生的優先購買權。

七是：遺贈撫養協議優于遺囑；遺囑優于法定繼承。八是：經登記的抵押權優于質權。九是：留置權優于其他擔保物權。

十是：職工工資和勞動保險費用優于破產企業所欠稅款；稅款優于破產債權。

第五篇：民法實習總結

姓名：葛方華學號：20102010209班級：10級法學2班

民法實習分析報告

一、基本案情

原告胡上就，死者胡國仁之子；原告楊桂華，死者胡國仁之妻。被告梅云華、田建軍均為個體工商戶；被告蔡子清，農民，煙花燃放者；被告瀏陽市芙蓉出口煙花廠為一煙花生產商。被告蔡子清家辦喜事，蔡子清將煙花放在屋前公路上燃放，引起火災。前來喝喜酒的胡國仁在滅火過程中失足跌落，送醫院經搶救無效死亡。兩原告起訴至法院，要求四被告賠償死亡賠償金、醫療費、精神損害撫慰金、喪葬費、交通費、住院伙食補助費。

二、關于案件性質

本人認為，本案不屬于產品侵權行為引發的糾紛案件。產品侵權行為是指產品生產者、銷售者生產、銷售缺陷產品致使他人人身傷害、財產損失，依法應承擔民事責任的侵權行為。構成產品侵權責任應具備以下要件：

1.損害事實。因為產品缺陷造成的人身損害或者產品以外的其他財產損害。

2.產品存在缺陷。產品缺陷包括設計缺陷、制造缺陷和警

示缺陷。

3.因果關系。產品的缺陷與損害事實之間有因果關系。

結合本案，胡國仁并非因為煙花炸筒而被煙花炸死，他的死亡與煙花質量缺陷之間并沒有直接的因果關系。胡國仁的死也不是因為煙花炸筒引起火災，火災致其死亡。而是因為救火不慎從高處跌落，經搶救無效死亡。損害事實與產品缺陷之間這種拐幾個彎才能找得到的聯系，并不能構成上述的因果關系要件。因此，本案不屬于產品侵權行為引發的糾紛案件。

該案屬于原因力結合的無意思聯絡的數人侵權行為引發的糾紛案件。原因力結合是指任何一個人的行為都不足以導致該損害后果，而必須結合在一起共同發揮作用導致該后果。本案中，煙花生產者生產不合格的煙花產品，銷售者違法違規銷售，燃放者在燃放煙花時未盡到注意義務，缺少其中任何一項環節，都不會導致火災的發生，自然也就不會有后面胡國仁滅火不慎跌落死亡的損害后果。

三、關于責任承擔

上述分析中已經明確本案的侵權行為形態為原因力結合的無意思聯絡的數人侵權，并不成立共同侵權行為，各侵權人按照過失程度和原因力比例的大小按份承擔責任。

一審法院和二審法院都認為現有證據不能證明本案所涉及的煙花是由芙蓉煙花廠生產和銷售的，芙蓉煙花廠不承擔該案的民事賠償責任。兩原告主張芙蓉煙花廠應承擔侵權責任，但是并不能拿出有力證據證明炸筒煙花是其產品。根據誰主張，誰舉證的原則，原告要承擔不力的后果——法院對原告訴訟請求不予支持。

對于被告蔡子清，其在燃放煙花鞭炮時未盡到注意義務，是導致火災事故的主要原因，應對胡國仁死亡后果承擔賠償責任。且根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第15條規定:為維護國家、集體或者他人的合法權益而使自己受到人身損害，因沒有侵權人、不能確定侵權人或者侵權人沒有賠償能力，賠償權利人請求受益人在受益范圍內予以適當補償的，人民法院應予支持。二審法院判決被告蔡子清承擔45%的經濟損失，數額適當。二審法院判決被告田建軍承擔45%的經濟損失，被告梅云華不承擔民事責任的裁判值得思考。二審判決書中稱“不論本案所涉煙花是否是由田建軍銷售的、是否存在質量問題、是否是引起火災的直接原因，田建軍均應承擔對其不利的法律后果”。法院連用三個“是否”來說明田建軍沒有對物證盡到妥善保管義務應承擔的不利后果，語氣之強烈，態度的不容置疑，令人百口莫辯。其實，這一結論也只不過是法官的主觀猜測而已。

對于二審將一審原告自行承擔的責任由40%調整為10%，本人認為處理恰當，沒有異議。

四、實習心得

實習是從書本走向社會、理論走向實踐的重要一步。通過對一審、二審判決書的學習，我首先學到的知識是了解了民事判決書的書寫格式和要求。即使現在還寫不出一份好的判決書來，但已然能夠將其主要部分予以表達。其次是通過閱讀判決書，了解不同法官對于同一案

件的法律適用和裁判，自然而然會引起自己對裁判是否得當、法律適用是否準確的思考。而啟迪思維，是我最大的收獲。