第一篇：強制措施

第八講強制措施

一、概述

（一）含義

公、檢、法對犯罪嫌疑人、被告人所采取的暫時限制或剝奪其人身自由的方法。

（二）性質(zhì)

1、程序意義上的強制方法（妨礙訴訟；串供、偽證、毀證、逃跑；自殺；再犯罪？）

2、與刑罰不同（實體處罰）

（三）適用原則

1、必要性原則

2、相當(dāng)性原則（比例原則）：強制程度與對象的人身危險性程度相適應(yīng)

（四）體系

由輕到重規(guī)定了五種：拘傳

取保候?qū)?→ 監(jiān)視居住 → 拘留 → 逮捕

二、拘傳

（一）含義

公、檢、法對未被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人強制其到指定地點接受訊問的方法。（罪輕）

（二）與傳喚的區(qū)別

1、是否具有強制性（傳喚僅具通知的性質(zhì)）

2、傳喚不是拘傳措施必經(jīng)的前置方法（可選擇使用）

（三）程序

1、批準(zhǔn)。縣以上公安司法機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，填寫《拘傳證》

2、拘傳到案后立即訊問。

3、時間限制。不得超過12小時，不得以連續(xù)拘傳的方式實施變相拘禁。（到案時間至訊問結(jié)束）

【問題：時間間隔與變相拘禁】 【留置】

三、取保候?qū)?/p>

（一）含義 公、檢、法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或交納保證金并出具保證書，保證其不妨礙偵查、起訴、審判并隨傳隨到的強制措施。

（二）條件（適用對象）

1、可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的；

2、可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的；

3、應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女的；

4、對被拘留的犯罪嫌疑人需要逮捕而證據(jù)不足的；

5、法定羈押期限屆滿尚不能結(jié)案的。

【理解方法：

1、2為不必羈押的情形，3、4、5為不宜羈押的情形；注意和逮捕條件進行比較】

不得取保候?qū)彽奶厥馇樾危褐胤福ɡ鄯浮⒎缸锛瘓F主犯）、自傷自殘

（三）種類

1、保證人保證（“人保”）

2、財產(chǎn)保證（“財保”）

3、對同一對象不得同時使用兩者

（實務(wù)中人保費時費力效果不佳，多使用財保，財保為國外通行做法）

（四）保證人的條件、義務(wù) 刑訴法第54條、55條

（五）被取保候?qū)徣说牧x務(wù) 刑訴法第56條

（六）適用程序

1、決定的作出。（1）辦案機關(guān)直接決定

（2）辦案機關(guān)根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬的申請審查決定（《取保候?qū)彌Q定書》）

2、執(zhí)行

（1）主體：公安機關(guān)執(zhí)行（公、檢、法的決定）、國家安全機關(guān)（國家安全機關(guān)辦理的案件）

（2）內(nèi)容：保證金的收取、管理、退還、沒收及對保證人的罰款

3、人保的適用程序

4、財保的適用程序：執(zhí)行機關(guān)與決定機關(guān)的銜接

5、對沒收保證金和罰款決定的復(fù)核和申訴

5日內(nèi)向執(zhí)行機關(guān)的上一級主管機關(guān)申請復(fù)核一次（不能提起行政訴訟）

6、一次取保候?qū)彽男Яυ瓌t上延及后續(xù)訴訟階段（一般不重新收取保證金）

7、期限

（1）最長不得超過12個月，在此期間，不得中斷對案件的偵查、起訴和審理（2）不同訴訟階段，取保候?qū)徲上鄳?yīng)辦案機關(guān)作出決定，重新計算期限

（七）存在問題

1、對保證金的數(shù)額缺乏明確的司法解釋，實務(wù)中隨意性大。

（下限1000元，無上限，應(yīng)綜合考慮人身危險性、罪行輕重、經(jīng)濟狀況等）

2、重新計算期限的司法解釋容易導(dǎo)致期限過長（3年，違反刑訴法規(guī)定的12個月）

四、監(jiān)視居住

（一）含義

公、檢、法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定的居所，并對其行動加以監(jiān)視的強制措施。

（二）適用條件（對象）與取保候?qū)徎鞠嗤?/p>

1、找不到保證人、交不出保證金

2、違反取保候?qū)徠陂g的規(guī)定，情節(jié)較輕，不需拘留、逮捕時

（三）程序

1、決定的作出。《監(jiān)視居住決定書》

2、執(zhí)行

（1）主體：公安機關(guān)

（2）場所：固定住處或指定場所（固定住處優(yōu)于指定場所）

不得變相羈押，不得在看守所、拘留所以及辦案機關(guān)的工作場所執(zhí)行，不得建立專門的監(jiān)視居住場所。

（3）應(yīng)否派專人監(jiān)視，如何監(jiān)視？未明確規(guī)定，理論上應(yīng)設(shè)，實踐中兩難選擇（4）被監(jiān)視居住人的義務(wù)

（5）期限：最長不得超過6個月，在此期間，不得中斷對案件的偵查、起訴和審理 【存在問題：期間重復(fù)計算，最長1年半】

五、拘留

（一）含義

公、檢對于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子，在遇有法定的緊急情況下采取的臨時剝奪其人身自由的強制措施。

與行政拘留（治安管理處罰條例）、司法拘留（妨礙民事、行政訴訟，在刑事審判中違反法庭秩序）的區(qū)別

（二）條件（對象）

1、現(xiàn)行犯或者重大嫌疑人

2、具有法定的緊急情形（刑訴法第61條規(guī)定的7種情形）（廢除收容審查制度）（實踐中濫用）

（三）享有拘留權(quán)的機關(guān)

1、公安機關(guān)（大公安）

2、檢察機關(guān)

（1）限于直接受理的案件

（2）限于兩種情形之一：犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的，有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的

3、拘留的執(zhí)行權(quán)統(tǒng)一由公安機關(guān)行使。（是否合理？）

（四）程序（公安）

1、審批。縣以上公安機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，簽發(fā)《拘留證》

2、通知。

拘留后，除有礙偵查或無法通知的情形外，應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在24小時以內(nèi)，通知被拘留人的家屬或者他的所在單位。

3、訊問。

在拘留后24小時以內(nèi)進行

4、訊問后的處理（1）釋放（2）對需要逮捕而證據(jù)不足的，可以取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住（3）需要逮捕的，提請檢察院審查批準(zhǔn)

提請時間一般為拘留后3日以內(nèi)，特殊情況可延長1－4日，對流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，可延長至30日。（30日的普遍化現(xiàn)象）

5、拘留人大代表的特殊程序

（1）縣級以上人大代表因現(xiàn)行犯被拘留，拘留機關(guān)應(yīng)立即向該級主席團或常委會報告（2）其他情形被拘留的，應(yīng)報請許可

（五）公民扭送

1、四種情形（刑訴法第63條）

2、性質(zhì)：不屬于強制措施

六、逮捕

（一）含義

公、檢、法暫時剝奪犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，予以羈押的強制措施。

（二）逮捕的機關(guān)

1、檢察機關(guān)有批準(zhǔn)逮捕和決定逮捕的權(quán)力

2、法院有決定逮捕的權(quán)力（公訴未在押，自訴）

3、公安機關(guān)有提請批準(zhǔn)逮捕和執(zhí)行逮捕的權(quán)力

（三）逮捕的條件

1、有證據(jù)證明有犯罪事實（事實根據(jù)）

2、可能判處徒刑以上刑罰（罪行較重）

3、有逮捕必要（采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法尚不足以防止發(fā)生社會危險性）（三個條件必須同時具備）

（嚴(yán)重違反取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住義務(wù)規(guī)定的轉(zhuǎn)捕無須具備第1、2個條件？？）

（四）逮捕的程序

1、公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕，向檢察院移送案卷材料

2、檢察院審查決定

（個人閱卷、集體討論、檢察長決定或檢委會討論決定）（1）對符合逮捕條件的，做出批準(zhǔn)逮捕的決定

（2）對不符合逮捕條件或具有刑訴法第15條規(guī)定情形之一的，做出不批準(zhǔn)逮捕的決定（3）審查時間：已拘留的自接到《提請批準(zhǔn)逮捕書》后7天以內(nèi)，未拘留的15或20天

（監(jiān)督公安偵查活動，如通知補偵、通知糾正違法偵查活動、建議增捕或直接增捕）

3、公安機關(guān)對不批準(zhǔn)逮捕決定的要求復(fù)議、提請復(fù)核權(quán)（但必須立即釋放被拘留人）

4、特別程序

（1）逮捕人大代表：許可

（2）逮捕外國人、無國籍人：省級檢察院或最高檢審查

5、執(zhí)行

（1）主體：公安機關(guān)。（逮捕證）

（2）對不批準(zhǔn)逮捕的，應(yīng)立即釋放在押人，或采取取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住措施（3）逮捕后的及時通知、訊問（同拘留）

（4）被逮捕人方有權(quán)申請取保候?qū)彛ū淮度思捌浞ǘù砣恕⒔H屬，其委托的律師及其他辯護人）

（5）羈押超過法定期限的，應(yīng)變更強制措施

（五）存在問題

1、對錯捕的理解不統(tǒng)一。造成捕前不敢輕易決定、捕后不愿依法釋放的兩難局面

2、異地逮捕問題突出（地方保護、警匪一家）

七、我國強制措施制度存在的問題

（一）體系不完善，對隱私權(quán)的強制措施未做規(guī)定 對人、對物、對隱私權(quán)（搜查、竊聽、監(jiān)控）三部分組成

（二）司法實踐中比例原則貫徹不力（甚至應(yīng)判刑期短于羈押期）

（三）原則與例外的處理不當(dāng) 如24小時通知義務(wù)、拘留30天期限等

（四）兩規(guī)、兩指對強制措施形成沖擊 紀(jì)委辦案

（五）公安機關(guān)有自創(chuàng)強制措施之嫌 如對《人民警察法》規(guī)定的留置措施的濫用

八、強制措施制度的改革

（一）方向：制約權(quán)力、保障人權(quán)

（二）制度引進：司法審查

1、審查主體：法官（預(yù)審法官）

2、審查方式：事前審查、事后審查（緊急逮捕）和事中審查（羈押期間）

3、司法令狀

（三）偵羈分離

（四）縮短羈押期間

（五）大量運用取保候?qū)彛ㄘ敱＃?/p>

第二篇：強制措施案例

案例

1、犯罪嫌疑人在甲地犯罪后逃往乙地，甲地公安機關(guān)在人民檢察院做出批準(zhǔn)逮捕的決定后，直接組織警力到乙地將犯罪嫌疑人抓獲歸案。

問：甲地公安機關(guān)的做法是否合適？

2、刑事訴訟法中對公安機關(guān)的拘留期限做了明確的規(guī)定，而對于人民檢察院的拘留期限則沒有做明確的規(guī)定。在實踐中，有的地方的人民檢察院套用公安機關(guān)的拘留期限，有些案件的拘留期限最長延長到了30日。問：根據(jù)你對刑事訴訟法有關(guān)條文的理解，你認(rèn)為人民檢察院的拘留期限可否延長到30日呢？

3、某市市民胡某(有本市戶口和固定住處)涉嫌故意傷害，被公安機關(guān)決定監(jiān)視居住，監(jiān)視居住的地點是公安機關(guān)指定的一旅館地下室，在監(jiān)視居住期間不許他同家人接觸，不許同外界聯(lián)系。問：公安機關(guān)的上述做法存在什么問題

4、某村村民因承包問題而圍攻村長，鎮(zhèn)政法書記(村長之兄)派鎮(zhèn)派出所民警將為首的三個村民帶到派出所進行訊問，沒有辦理任何手續(xù)，也沒有出示拘傳證，訊問的時間持續(xù)4天，其間對三村民進行了捆綁、吊打等行為，直至三人同意按村長的要求廢除承包合同，才將他們放回。問：上述鎮(zhèn)派出所的行為是什么行為？

5、農(nóng)民周某某先后三次被進行過拘留：第一次是因為在村內(nèi)賭博，被公安機關(guān)拘留15日；第二次是在同村農(nóng)民李某訴其欠債糾紛中，在法庭審理時，公然不聽勸阻，當(dāng)庭毆打原告，被法院決定拘留15日；第三次是涉嫌詐騙，被公安機關(guān)拘留，后因檢察院不批準(zhǔn)逮捕，至第14日時，被釋放。

問：周某某所經(jīng)歷的這三次拘留分別屬于何種性質(zhì)的拘留，它們之間有何區(qū)別？

6、無業(yè)游民李某某日晚趁同村徐某外出給人幫工之際將徐某之妻強奸。一周后，徐某聽說此事，憤恨不已。隨到當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶊蟀敢笞侥美钅场Ｅ沙鏊L袁某以人手少為由，讓徐某協(xié)助村長朱某將李某扭送到派出所。次日，徐某約另一村民幫助扭送李某。制服后，徐某先將李某帶至家中進行毆打，之后才將李某送到派出所。

問：徐某可否將李某扭送至派出所，派出所所長作法是否妥當(dāng)？

7、王某系某廠職工，因工作關(guān)系與同事趙某發(fā)生爭吵。某日下班后，張某糾集無業(yè)人員董某、許某截住王某，用準(zhǔn)備好的鐵棍、木棒等向王某身上、頭上一頓亂打。王某奮力反抗奪路而逃。張某等三人猛追不放。王某跑到路邊一修自行車攤位前，順手拿起一個打氣筒，轉(zhuǎn)身擋開張某的木棒后，打在張某的太陽穴上。張某當(dāng)即昏迷不醒，經(jīng)送醫(yī)院搶救無效死亡。公安機關(guān)依法拘留了王某，經(jīng)審查王某犯有故意傷害致人死亡罪，遂提請檢察機關(guān)批準(zhǔn)逮捕。經(jīng)檢察機關(guān)研究決定，王某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不構(gòu)成犯罪，不應(yīng)逮捕，作出了不批準(zhǔn)逮捕的決定。公安機關(guān)受到通知后，堅持認(rèn)為王某的行為構(gòu)成犯罪，且造成了死亡的嚴(yán)重后果，應(yīng)予逮捕，檢察機關(guān)的不批捕決定是錯誤的，遂向檢察院提出復(fù)議申請。在此期間，進行對王某進行關(guān)押。

問：公安機關(guān)可否進行關(guān)押王某，正確做法是什么？

8、吳某系某市稅務(wù)局書記，因涉嫌交通肇事罪被公安機關(guān)立案偵查并取保候?qū)彙刹榻K結(jié)移送檢察院審查起訴期間，審查起訴人員發(fā)現(xiàn)吳某另有受賄重大嫌疑，符合逮捕，應(yīng)予逮捕。問：該逮捕決定應(yīng)由誰決定和執(zhí)行？

第三篇：10.6強制措施

第十章 偵查與強制措施

10.1 偵查與強制措施的關(guān)系

學(xué)習(xí)目標(biāo): 通過本節(jié)的學(xué)習(xí)，掌握強制措施的類別及其內(nèi)容

主要內(nèi)容：

1.拘傳

2.取保候?qū)?/p>

3.監(jiān)視居住

4.拘留

5.逮捕 重點與難點: 1.拘留 2.逮捕 課 時:2課時

10.6.1

拘傳

一、拘傳的概念與特征

拘傳，是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院強制未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人到案接受訊問的強制方法。拘傳是法定五種刑事強制措施中最輕微的一種。公檢法機關(guān)均有權(quán)采用。拘傳具有如下特征：

1．拘傳是強制犯罪嫌疑人、被告人到案接受訊問的強制方法。

2．拘傳的適用對象是未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，對已經(jīng)在押的犯罪嫌疑人、被告入進行訊問，可隨時進行，不需要拘傳。

3．經(jīng)過合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到案并不是拘傳的必要條件。

二、拘傳與相關(guān)概念的區(qū)別

1．拘傳與傳喚

傳喚是指司法機關(guān)使用傳票通知刑事訴訟的當(dāng)事人在指定的時間到指定的地點接受訊問的訴訟活動。傳喚與拘傳的區(qū)別最明顯莫過于強制性：拘傳只能適用于犯罪嫌疑人、被告人；而傳喚不僅可以對犯罪嫌疑人、被告人適用，還可以對其他當(dāng)事人適用，如自訴人、被害人、附帶民事訴訟的原告人和被告人等；拘傳是一種強制措施，具有強制性，必要時可以使用械具，而傳喚不是強制措施，要求被傳喚者按指定的時間自行到達指定地點，不具有強制性。

2． 拘傳與“兩規(guī)”

拘傳，是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院強制未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人到案接受訊問的強制方法。而根據(jù)《中華人們共和國行政監(jiān)察法》第二十條第三款的規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)在調(diào)查違反行政紀(jì)律行為時，可以責(zé)令有違反行政紀(jì)律嫌疑的人員在指定的時間、地點就調(diào)查事項涉及的問題作出解釋說明，但是不得對其實行拘禁或變相拘禁（以下簡稱“兩規(guī)”）。兩者的共同點，在于都是在特定的時間和地點，對適用對象形成人身自由某種程度的約束。但區(qū)別也是明顯的：（1）性質(zhì)不同，拘傳是刑事強制措施，而“兩規(guī)”是行政監(jiān)察措施。（2）實施主體不同，拘傳可以由公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院實施，而“兩規(guī)”則是行政監(jiān)察機關(guān)。（3）適用對象不同，拘傳適用于未被羈押的犯罪嫌疑人和被告人，“兩規(guī)”適用于有違反行政紀(jì)律嫌疑的國家公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員。（4）事由不同，被拘傳人涉嫌違反的是刑事法律，而“兩規(guī)”人員則是涉嫌違反行政紀(jì)律。（5）拘傳具有強制性，在必要時可以使用械具，“兩規(guī)”行為則不具有強制性。（6）時間限制不同，《刑事訴訟法》明文規(guī)定，拘傳的最長時間不得超過12小時，而“兩規(guī)”缺少法律明文規(guī)定的時間限制，這也是倍受爭議之處。

3．拘傳與留置

《人民警察法》第九條規(guī)定：“為維護社會治安秩序，公安機關(guān)的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，經(jīng)出示相應(yīng)證件，可以當(dāng)場盤問、檢查；經(jīng)盤問、檢查，有下列情形之一的，可以將其帶至公安機關(guān)，經(jīng)該公安機關(guān)批準(zhǔn)，對其繼續(xù)盤問：

（一）被指控有犯罪行為的；

（二）有現(xiàn)場作案嫌疑的；

（三）有作案嫌疑身份不明的；

（四）攜帶的物品有可能是贓物的。

對被盤問人的留置時間自帶至公安機關(guān)之時起不超過二十四小時，在特殊情況下，經(jīng)縣級以上公安機關(guān)批準(zhǔn)，可以延長至四十八小時，并應(yīng)當(dāng)留有盤問記錄。對于批準(zhǔn)繼續(xù)盤問的，應(yīng)當(dāng)立即通知其家屬或者其所在單位。對于不批準(zhǔn)繼續(xù)盤問的，應(yīng)當(dāng)立即釋放被盤問人。

經(jīng)繼續(xù)盤問，公安機關(guān)認(rèn)為對被盤問人需要依法采取拘留或者其他強制措施的，應(yīng)當(dāng)在前款規(guī)定的期間作出決定；在前款規(guī)定的期間不能作出上述決定的，應(yīng)當(dāng)立即釋放被盤問人。”

三、拘傳的程序

根據(jù)法律規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)都有權(quán)對犯罪嫌疑人、被告人實施拘傳。拘傳的主要程序是：

1．填寫《拘傳證》，并報負(fù)責(zé)人審批。辦案人員根據(jù)辦案情況，認(rèn)為需要采用拘傳措施的，應(yīng)首先填寫《拘傳證》，然后報人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)的負(fù)責(zé)人審批。

2．拘傳的執(zhí)行。拘傳應(yīng)當(dāng)由兩人以上的執(zhí)行人員執(zhí)行。拘傳時，應(yīng)當(dāng)向被拘傳人出示拘傳證，對抗拒拘傳的，可以使用械具，強制到案。

3．拘傳的次數(shù)與時間。對犯罪嫌疑人、被告人的拘傳次數(shù)，法律沒有明確規(guī)定，但不得以連續(xù)拘傳的方式變相拘禁被拘傳人。拘傳持續(xù)的期間最長不得超過12小時。

4．拘傳的地點。

5．拘傳的結(jié)果。公、檢、法機關(guān)將犯罪嫌疑人、被告人拘傳到案后，應(yīng)當(dāng)立即訊問。訊問結(jié)束后，應(yīng)根據(jù)案件的情況作出不同的處理：認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)限制或剝奪其人身自由的，可以采用其他相應(yīng)的強制措施；認(rèn)為不宜適用其他強制措施的，應(yīng)立即釋放，不得變相扣押。

【閱讀案例】王某被拘傳案

被告人王某，男，26歲，某廠工人。由于不滿自己的妻子葉某生下一個女兒，經(jīng)常對其打罵，終于葉某不堪忍受丈夫?qū)ψ约旱呐按托呷瑁騾^(qū)人民法院提起自訴，要求追究王某的刑事責(zé)任，并判決雙方離婚。區(qū)法院受理后，依法將起訴書副本送達了王某。王某惱羞成怒，更是變本加厲。無奈之下，葉某跑到法院尋求保護。承辦此案的審判員謝某見狀，十分氣憤，于是，決定立即拘傳王某，對其進行批評教育，發(fā)出警告。為此，謝填發(fā)了拘傳票，由法警將王拘傳到法院，然后關(guān)在法院的被告候?qū)徥覂?nèi)。第二天下午，審判員謝某對王某進行了審問、批評，在王承認(rèn)了錯誤，并保證不再毆打妻子后，將其釋放。

【問題】

審判員謝某對王采取的拘傳措施是否合法?為什么? 【評析】

審判員謝某對王采取的拘傳措施是不合法的。拘傳是強制措施的一種。根據(jù)《刑事訴訟法》第50條和92條的規(guī)定，此案中的拘傳強制措施，嚴(yán)重違反了法定程序，首先，審判員謝某作出的拘傳決定，是為了對王某進行批評、教育，而不是為了使未被羈押的王某到案接受訊問，不符合拘傳的目的。其次，拘傳要經(jīng)人民法院院長批準(zhǔn)，審判員謝某未經(jīng)批準(zhǔn)自行填寫拘傳證，并交法警執(zhí)行，違背了拘傳的法定程序。再次，拘傳被告人的時間最長不得超過12小時，訊問后應(yīng)當(dāng)立即釋放被盤問人，不能加以關(guān)押。在本案中，審判員謝某將王某拘傳到法院后，將他關(guān)押在候?qū)徥覂?nèi)，第二天才進行訊問，違背了法律的規(guī)定。

10.6.2 取保候?qū)徟c監(jiān)視居住

一、取保候?qū)彽母拍钆c適用對象

刑事訴訟中的取保候?qū)彛侵腹z、法機關(guān)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金，并出具保證書，以保證其不逃避和妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的一種強制方法。取保候?qū)徥且环N限制人身自由的強制措施，其適用對象是符合一定條件的犯罪嫌疑人、被告人。根據(jù)《刑事訴訟法》第50條、第51條、第60條及其他有關(guān)規(guī)定，下列犯罪嫌疑人、被告人可以取保候?qū)彛?/p>

1．可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的。

2．可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的

3．依法應(yīng)當(dāng)逮捕，但患有嚴(yán)重疾病、正在懷孕或者哺乳自己嬰兒的婦女等不宜羈押的情形的。

4．對己被依法拘留的犯罪嫌疑人，經(jīng)過訊問、審查，認(rèn)為需要逮捕但證據(jù)不足的，而需繼續(xù)收集證據(jù)的情形，可以取保候?qū)彙?/p>

5．已被逮捕羈押的犯罪嫌疑人、被告人，在法定的偵查、起訴、一審、二審的辦案期限內(nèi)不能結(jié)案，采用取保候?qū)彿椒]有社會危險性的。

6．對持有有效護照或者其他有效出境證件，可能出境逃避偵查，但不需要逮捕的犯罪嫌疑人，可以取保候?qū)彙?/p>

對累犯、犯罪集團的主犯，以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人，危害國家安全的犯罪、暴力犯罪，以及嚴(yán)重危害社會治安的犯罪嫌疑人，其他犯罪性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重的犯罪嫌疑人不得取保候?qū)彙?/p>

二、取保候?qū)彽姆N類

《刑事訴訟法》第53條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)彛瑧?yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。”可見，取保候?qū)彽姆N類有兩種：人保和財產(chǎn)保。

1．人保

人保又稱保證人制度，是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人并出具保證書，由其以個人身份保證被保證人在取保候?qū)徠陂g不逃避和妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的保證方式。《刑事訴訟法》第54條規(guī)定，保證人必須符合下列條件：(1)與本案無牽連；(2)有能力履行保證義務(wù)；(3)享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制；(4)有固定的住處和收人。不符合這些法定條件的不能成為保證人。另外，最高人民檢察院《規(guī)則》第48條規(guī)定：采取保證人保證方式的，如果保證人在取保候?qū)徠陂g不愿繼續(xù)擔(dān)保或者喪失擔(dān)保條件的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人重新提出保證人或者變更為保證金擔(dān)保方式。根據(jù)《刑事訴訟法》第55條的規(guī)定，保證人在擔(dān)保期間，應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：(1)監(jiān)督被保證人遵守《刑事訴訟法》第56條的規(guī)定；(2)發(fā)現(xiàn)被保證人可能違反或者已經(jīng)違反《刑事訴訟法》第56條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時向執(zhí)行機關(guān)報告。

保證人擔(dān)保是純粹的人格擔(dān)保。保證人如果沒有盡到法定的義務(wù)，必須承擔(dān)一定的法律后果，即被保證人有違反《刑事訴訟法》第56條規(guī)定的行為，保證人末及時報告的，對保證人處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2． 財產(chǎn)保

財產(chǎn)保又稱保證金制度，是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人交納保證金并出具保證書，保證在取保候?qū)徠陂g，不逃避和妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的保證方式。實行財產(chǎn)保，符合我國的國情，適應(yīng)我國市場經(jīng)濟條件下與犯罪分子作斗爭的需要，有利于促使犯罪嫌疑人，被告人自覺地履行義務(wù)，保證取保候?qū)弿娭拼胧┑膶嵤?/p>

財產(chǎn)保是以交納保證金的形式擔(dān)保。《刑事訴訟法》第53條明確規(guī)定的是責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人交納保證金，因此排除了由被取保者之外的人交納的情形。保證金的形式只能是貨幣，包括中國貨幣和可以在中國金融機構(gòu)兌換的外國貨幣。

保證金數(shù)額的多少，根據(jù)六機關(guān)《規(guī)定》和有關(guān)司法解釋，由決定機關(guān)根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人所涉案件的性質(zhì)和情節(jié)、人身危險性、經(jīng)濟狀況、涉嫌犯罪的數(shù)額、可能判處刑罰的輕重及認(rèn)罪、悔罪表現(xiàn)等確定。按照最高人民檢察院《規(guī)則》第44條的規(guī)定，保證金數(shù)額最低為1000元。

根據(jù)六機關(guān)的《規(guī)定》，無論是人民法院、人民檢察院，還是公安機關(guān)決定采用保證金取保候?qū)彽模ＷC金由公安機關(guān)統(tǒng)一收取和保管。

根據(jù)《刑事訴訟法》第53條關(guān)于“提出保證人或者交納保證金”的規(guī)定，兩種取保方法只能選擇其一，不能同時并用。至于選擇哪種保證方式，由作出取保候?qū)彽墓z、法機關(guān)根據(jù)案件的具體情況決定。

三、被取保候?qū)徣嗽谌”：驅(qū)徠陂g應(yīng)遵守的規(guī)定

《刑事訴訟法》第56條規(guī)定，被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒耍谌”：驅(qū)徠陂g，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：(1)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣。這是對被取保候?qū)徣嗽谌”：驅(qū)徠陂g活動地域的限制。如果有正當(dāng)理由需要離開，必須經(jīng)過負(fù)責(zé)執(zhí)行的公安機關(guān)批準(zhǔn)。負(fù)責(zé)執(zhí)行的機關(guān)在批準(zhǔn)被取保候 4 審人離開所居住的市、縣前，應(yīng)當(dāng)?shù)玫經(jīng)Q定取保候?qū)彊C關(guān)的同意。(2)在傳訊的時候及時到案。取保候?qū)彽哪康模菫榱吮ＷC偵查、起訴和審判的順利進行，作為犯罪嫌疑人、被告人必須做到隨傳隨到。(3)不得以任何形式干擾證人作證。被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒耍谌”：驅(qū)徠陂g，不能利用自身仍有的一定自由實施干擾證人作證的行為，諸如對有關(guān)證人進行威脅、毆打、報復(fù)或者引誘證人作偽證。(4)不得偽造、毀滅證據(jù)或者串供。即被取保候?qū)徣瞬坏美梦幢涣b押的便利條件與其他同案人訂立攻守同盟，統(tǒng)一口徑，隱藏、銷毀、偽造與案件有關(guān)的證據(jù)材料。

被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒巳绻`反上述規(guī)定，根據(jù)《刑事訴訟法》第56條第2款規(guī)定，已交納保證金的，沒收保證金，并區(qū)別情形，責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住、予以逮捕。

四、取保候?qū)彽某绦?/p>

1．取保候?qū)彽臎Q定。根據(jù)法律規(guī)定，公、檢、法機關(guān)都有權(quán)采用取保候?qū)彙?/p>

2．取保候?qū)彽膱?zhí)行。取保候?qū)徲晒矙C關(guān)執(zhí)行，根據(jù)公安部《規(guī)定》第87條、第88條的規(guī)定，公安機關(guān)決定取保候?qū)彽模瑧?yīng)當(dāng)及時通知犯罪嫌疑人居住地派出所執(zhí)行。

4．取保候?qū)彽钠谙蕖８鶕?jù)《刑事訴訟法》第58條的規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月。

5．取保候?qū)彽慕獬⒊蜂N及變更。

五、監(jiān)視居住的概念與適用條件

監(jiān)視居住是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定居所，并對其行動自由加以監(jiān)視的強制方法。其特點是比取保候?qū)徃鼑?yán)厲地限制被監(jiān)視居住人的人身自由。

根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，監(jiān)視居住的適用對象、范圍與取保候?qū)徬嗤Ψ戏ǘl件的犯罪嫌疑人、被告人，公、檢、法機關(guān)既可以取保候?qū)彛部梢员O(jiān)視居住，具體由公、檢、法機關(guān)根據(jù)案件情況決定，但不得對同一個人同時適用

六、被監(jiān)視居住人應(yīng)遵守的規(guī)定

《刑事訴訟法》第57規(guī)定，被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：（1)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處，沒有固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開被指定的居所，所謂固定住處，是指犯罪嫌疑人、被告人在辦案機關(guān)所在的市、縣內(nèi)生活的合法住處。所謂指定的居所是指辦案機關(guān)在其所在的市、縣內(nèi)給被監(jiān)視居住人指定的生活居所。如果被監(jiān)視居住人有正當(dāng)理由要求離開住處或指定的居所，須經(jīng)過公安機關(guān)批準(zhǔn)。人民法院、人民檢察院決定監(jiān)視居住的，公安機關(guān)在作出批準(zhǔn)決定前，應(yīng)當(dāng)征得決定機關(guān)同意。(2)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得會見他人。這里的他人是指與被監(jiān)視居住人共同居住的家庭成員和聘請的律師以外的人。被監(jiān)視居住人如果要會見他人，必須經(jīng)過執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)方能會見。(3)在傳訊的時候及時到案。被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在被公、檢、法機關(guān)傳訊時，必須及時到案，接受訊問，以保證其目的的實現(xiàn)。(4)不得以任何形式干擾證人作證。(5)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在監(jiān)視居住期間，違反上述規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，予以逮捕。根據(jù)公安部《規(guī)定》第四條的規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重是指具有下列情形之一：(1)在監(jiān)視居住期間逃跑的；(2)以暴力、5 威脅方法干擾證人作證的；(3)毀滅、偽造證據(jù)或者串供的；(4)在監(jiān)視居住期間又進行犯罪活動的；(5)實施其他嚴(yán)重違反《刑事訴訟法》第57條規(guī)定的行為，情節(jié)嚴(yán)重的。

七、監(jiān)視居住的程序

1．監(jiān)視居住的決定與交付執(zhí)行。

2．監(jiān)視居住的執(zhí)行與期限。、被告人置于房間內(nèi)派人看守，或者在其有住處的情況下另行指定居所，非法剝奪其人身自由。

根據(jù)《刑事訴訟法》第58條的規(guī)定，公檢法三機關(guān)采取監(jiān)視居住的期限最長不得超過6個月。此外對各級人大代表實施監(jiān)視居住時與取保候?qū)彽囊笙嗤惨⒁庾袷赜嘘P(guān)規(guī)定。

監(jiān)視居住也有其解除、撤銷和變更的情形，其原因與取保候?qū)徬嗤O(jiān)視居住通常變更為逮捕。對監(jiān)視居住解除、撤銷和變更時，也要制作有關(guān)文書，向有關(guān)個人和單位宣布和送達。

【閱讀案例1】

公安機關(guān)逮捕陳某案

陳某，三鄉(xiāng)村村民，平日游手好閑，不無正業(yè)，但近日衣著光鮮，且頻頻向路人兜售電視機、手表等貴重物品，經(jīng)群眾舉報，公安機關(guān)依法立案偵查，為防止犯罪嫌疑人逃跑和銷毀，隱藏證據(jù)，公安機關(guān)依法作出了監(jiān)視居住的決定。陳某在監(jiān)視居住期間，幾次越墻逃跑，但都被公安機關(guān)及時發(fā)現(xiàn)，圍追堵截之下將其抓回。鑒于犯罪嫌疑人上述的嚴(yán)重情節(jié)，公安機關(guān)決定變更強制措施，予以逮捕。【問題】

公安機關(guān)的處理對嗎？ 【評析】

根據(jù)刑事訴訟法第50條、第51條的規(guī)定，監(jiān)視居住的適用對象的條件，與取保候?qū)徬嗤１槐O(jiān)視居住人在監(jiān)視居住期間，應(yīng)當(dāng)遵守刑事訴訟法第57條中的規(guī)定，否則，若有公安部《規(guī)定》99條規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的情形，予以逮捕。因此，本案中無論監(jiān)視居住的決定，執(zhí)行或者變更，都符合法定程序和條件，是合法的。

10.6.3 拘留

一、拘留的概念與特征

刑事訴訟中的拘留，是指公安機關(guān)，人民檢察院在案件的偵查當(dāng)中，遇到法定的緊急情況，對現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子依法暫時剝奪其人身自由的強制方法。刑事拘留具有如下特征：

1．拘留是剝奪人身自由的強制措施。與拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等限制人身自由的措施相比較，拘留的突出特點在于剝奪人身自由。拘留是一種相當(dāng)嚴(yán)厲的強制措施。

2．適用拘留的機關(guān)具有特定性。依照法律規(guī)定，有權(quán)決定拘留的機關(guān)是公安機關(guān)、人民檢察院等對刑事案件具有偵查權(quán)的機關(guān)。除此之外，其他任何機關(guān)(包括人民法院)、團體和個人都沒有拘留、剝奪其人身自由的權(quán)力。

3．適用對象的緊急性。《刑事訴訟法》第61條規(guī)定：“公安機關(guān)對于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：(一)正在預(yù)備犯罪、實行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的；(二)被害人或者在場親眼看見的人指認(rèn)他犯罪的；(三)在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的；(四)犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的；(五)有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的；(六)不講真實姓名、住址，身份不明的；(七)有流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案重大嫌疑的。”另外，《刑事訴訟法》第132條規(guī)定：人民檢察院 6 直接受理的案件中符合第61條第4、5項規(guī)定的情形，需要拘留犯罪嫌疑人的，人民檢察院有權(quán)作出拘留決定。

可見，拘留必須符合兩個條件：其一，拘留的對象是現(xiàn)行犯或者是重大嫌疑分子。其二，具有法定的緊急情形之一，即《刑事訴訟法》第61條規(guī)定的7種情形之一。兩者應(yīng)當(dāng)同時具備。

4．期間的短暫性。刑事訴訟法對被拘留的犯罪嫌疑人員羈押期限作了嚴(yán)格的規(guī)定。公安機關(guān)和人民檢察院如果沒有按照法律規(guī)定辦理，被拘留的人及其法定代理人、近親屬或其委托的律師等有權(quán)要求釋放。公安機關(guān)、人民檢察院應(yīng)當(dāng)立即釋放。

二、拘留的程序

根據(jù)法律規(guī)定，拘留由公安機關(guān)執(zhí)行。公安機關(guān)辦案人員認(rèn)為需要拘留犯罪嫌疑人時，應(yīng)填寫《呈請拘留報告書》，注明有關(guān)犯罪嫌疑人的情況和拘留的理由，呈報公安機關(guān)負(fù)責(zé)人審查批準(zhǔn)，簽發(fā)拘留證；檢察機關(guān)拘留犯罪嫌疑人，由辦案人員提出意見，部門負(fù)責(zé)人審核，檢察長決定，再送達公安機關(guān)執(zhí)行。

公安機關(guān)執(zhí)行拘留對，應(yīng)持縣級以上公安機關(guān)簽發(fā)的《拘留證》，向被拘留人出示《拘留證》，并宣布對其實行拘留。責(zé)令被拘留人在拘留證上簽名或蓋章。被拘留人拒絕簽名或蓋章的，應(yīng)加以注明。執(zhí)行拘留的人員在必要時，可以依法使用警械和武器。拘留時不出示拘留證，或先行拘留再補辦拘留證，都是違法的。

根據(jù)《刑事訴訟法》第62條的規(guī)定，公安機關(guān)在異地執(zhí)行拘留時，應(yīng)當(dāng)通知被拘留人所在地的公安機關(guān)，被拘留人所在地的公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以配合。依照《刑事訴訟法》第64條的規(guī)定，決定拘留的機關(guān)在拘留后，除有礙偵查或無法通知者外，應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在24小時內(nèi)通知被拘留人的家屬或者他的所在單位。有礙偵查的情況包括：其他共同犯罪嫌疑人聞訊后有可能逃匿、毀棄或者偽造證據(jù)的；可能互相串通，訂立攻守同盟的；其他犯罪有待查證及還未采取相應(yīng)措施的，等等。但在上述情形消除后，應(yīng)當(dāng)立即通知被拘留人的家屬或者他所在的單位。對沒有在24小時內(nèi)通知的，應(yīng)當(dāng)在拘留通知書中注明原因。無法通知的情況包括：被拘留人不講真實姓名、住址的；被拘留人無家屬或工作單位的；等等。

《刑事訴訟法》第65條規(guī)定：公安機關(guān)對于被拘留的人，應(yīng)當(dāng)在拘留后的24小時內(nèi)進行訊問。在發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)拘留的時候，必須立即釋放，發(fā)給釋放證明。對需要逮捕而證據(jù)還不充足的，可以取保候?qū)彙⒒蛘弑O(jiān)視居住。及時訊問的目的在于：一是及時收集證據(jù)，避免被拘留人可能形成反偵查的心理準(zhǔn)備而給偵查活動帶來困難；二是防止可能發(fā)生的不應(yīng)當(dāng)拘留的情況，包括犯罪行為沒有發(fā)生，或被拘留人的行為不構(gòu)成犯罪；雖有犯罪行為，但依法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任；雖有犯罪行為，但不是拘留人所為；犯罪行為是被拘留人所為，但不符合《刑事訴訟法》第61條規(guī)定的拘留條件而不需要拘留。對不需要拘留的，要立即釋放，并發(fā)給釋放證明。

經(jīng)過訊問，認(rèn)為被拘留人依法需要逮捕，但在拘留的期限內(nèi)無法滿足逮捕條件的，拘留的法定期限已經(jīng)屆滿，如果釋放可能繼續(xù)危害社會或者有礙偵查活動順利進行的可能的，應(yīng)依法改用取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住。

根據(jù)《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》的規(guī)定：拘留擔(dān)任本級人大代表的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)立即向本級人大主席團或常委會報告；拘留擔(dān)任上級人大代表的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)立即報該代表所屬人民代表大會同級的公安(檢察)機關(guān)并向該級人大主席團或常委會報告；拘留擔(dān)任下級人大代表的犯罪嫌疑人，可直接向該代表所屬的人大主席團或常委會報告，也可委托該級同級的公安(檢察)7 機關(guān)報告；拘留擔(dān)任鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人大代表的犯罪嫌疑人，由縣級公安(檢察)機關(guān)報告鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民代表大會。如果拘留的犯罪嫌疑人擔(dān)任兩級以上人大代表，要按規(guī)定分別報告，不得省略手續(xù)。如果拘留的犯罪嫌疑人是本轄區(qū)之外的人大代表，則應(yīng)委托該代表所屬同級公安(檢察)機關(guān)履行報告事宜。

顯然，這兩種拘留的性質(zhì)完全不同，不能互相代替，也不能混淆使用的強制措施。

五、刑事拘留與司法拘留

【閱讀案例】

李某涉嫌盜竊案

某年3月6日晚21時許，一小偷竄入唐某的家，盜取了人民幣3000元。第二天唐某發(fā)現(xiàn)自家被盜，急忙來到派出所報案，并提交了罪犯遺留在現(xiàn)場的一件襯衣。公安機關(guān)根據(jù)這一線索，找到了這件襯衣的主人李某。經(jīng)詢問，李某承認(rèn)襯衣是自己的，但說這件襯衣在宿舍陽臺上晾干時丟失了，不承認(rèn)自己有任何犯罪行為。依查人員拘留了李某，并對李說：“現(xiàn)在沒帶《拘留證》，回去補一張給你。鑒于案情比較復(fù)雜，你沒可能很快放出來，交代一下家里的事吧。”周圍群眾深感不平，“公安機關(guān)怎么就這樣判了拘留？”“同村的小李上次在法庭上也被拘留了。”

【問題】

公安機關(guān)的拘留覺得到對嗎?如何解釋群眾的話？

【評析】

本案中，偵查人員在采取拘留強制措施時，違反了刑事訴訟法有關(guān)拘留程序的規(guī)定： 第一，根據(jù)《刑事訴訟法》第61條規(guī)定的兩個拘留條件；一是拘留的對象必須是現(xiàn)行犯，或者是重大嫌疑分子；二是情況緊急，不能按正常程序?qū)ψ锓笇嵤┐丁１景笇钍欠駷楸I竊犯缺乏基本證據(jù)，且未能排除他人盜竊李襯衫作案的情況，因此李在這時還不是拘留的對象。此外，本案偵查人員拘留李必須出示拘留證，拘留時不出示居留證或拘留后補辦都是違反拘留的法定程序的。三是拘留的羈押期限，公安機關(guān)必須嚴(yán)格按照刑事訴訟法第69條和134條執(zhí)行。另群眾的話其實是混淆了刑事拘留與行政拘留，以及刑事拘留與司法拘留的區(qū)別。

10.6.4 逮捕

一、逮捕的概念及條件

逮捕是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院在一定期限內(nèi)依法剝奪犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并進行審查的強制措施，是刑事訴訟強制措施中最為嚴(yán)厲的方法。

逮捕的羈押期限較之拘留的羈押期限要長得多，公、檢、法機關(guān)在逮捕期間不僅可以隨時訊問，而且還能有效地防止串供、毀滅證據(jù)、逃跑、自殺等妨害刑事訴訟順利進行的情況發(fā)生。但是，由于它是在較長時期內(nèi)剝奪人身自由，很容易導(dǎo)致犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益遭受侵犯。因此，《刑事訴訟法》第60條規(guī)定：對有證據(jù)證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法，尚不足以防止發(fā)生社會危險性，而有逮捕必要的，應(yīng)立即依法逮捕。對應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有嚴(yán)重疾病，或是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采用取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法。(圖10-2)可見，逮捕應(yīng)當(dāng)具備三個條件：

1．有證據(jù)證明有犯罪事實。這是逮捕的前提條件。根據(jù)司法解釋，這一條件包括如下內(nèi)容：(1)有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實，即犯罪事實已經(jīng)發(fā)生，并有證據(jù)能夠證明。(2)有證據(jù)證明犯罪事實是犯罪嫌疑人、被告人實施的，如果僅僅是一種推測、懷疑，就不能實施逮捕。(3)證明犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪行為的證據(jù)已經(jīng)查證屬實。應(yīng)當(dāng)指出的是，在把握逮捕這一條件時，應(yīng)當(dāng)注意有證據(jù)證明與證據(jù)充分是有區(qū)別的，前者的證明程度顯然低于后者。但“有證據(jù)證明”中的證據(jù)也必須是查證屬實的。以上三點是構(gòu)成有證據(jù)證明有犯罪事實的必備條件，否則，不能認(rèn)為有證據(jù)證明有犯罪事實。這一條件是案 8 件事實方面的要求。

2．可能判處徒刑以上刑罰。這是采用逮捕時在刑事實體法方面的要求，是根據(jù)已經(jīng)證明的犯罪事實，依照刑法的規(guī)定所作的一種判斷，逮捕只能適用于那些可能判處的最低刑罰為有期徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人。

3．采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法尚不足以防止社會危險性，而有逮捕必要的。這一條件說明，雖然具備了前兩個條件，也不一定要逮捕。只有在取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住尚不能防止社會危險性，有逮捕必要時，才采取逮捕措施。

以上三個條件，必須同時具備，缺一不可。

根據(jù)本條第2款的規(guī)定，對符合上述條件，應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住方法。但是，應(yīng)注意立法上規(guī)定的是“可以”而不是“應(yīng)當(dāng)”采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住。也就是說，根據(jù)案情需要，也可以加以逮捕。

二、逮捕的權(quán)限劃分

我國《憲法》第37條規(guī)定：“任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機關(guān)執(zhí)行，不受逮捕”。《刑事訴訟法》第59條規(guī)定：“逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，由公安機關(guān)執(zhí)行。”

逮捕權(quán)由公、檢、法機關(guān)行使，其他任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使。在公、檢、法機關(guān)之間，逮捕的權(quán)限是不同的，具有一定的分工。人民檢察院和人民法院有權(quán)決定逮捕，人民檢察院具有批準(zhǔn)逮捕權(quán)，公安機關(guān)對自己偵查的案件，認(rèn)為需要逮捕犯罪嫌疑人的時候，應(yīng)當(dāng)依法提請人民檢察院審查批準(zhǔn)，它無權(quán)自行逮捕。無論是決定逮捕還是批準(zhǔn)逮捕，都由公安機關(guān)執(zhí)行。

我國法律對逮捕權(quán)限的劃分，體現(xiàn)了公、檢、法機關(guān)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約原則。

三、逮捕的程序

（一）提請、批準(zhǔn)逮捕

1．公安機關(guān)提請逮捕。《刑事訴訟法》第66條規(guī)定：“公安機關(guān)要求逮捕犯罪嫌疑人的時候，應(yīng)當(dāng)寫出提請批準(zhǔn)逮捕書；連同案卷材料、證據(jù)，一并移送同級人民檢察院審查批準(zhǔn)。必要的時候，人民檢察院可以派人參加公安機關(guān)對于重大案件的討論。”可見，公安機關(guān)需要逮捕時，應(yīng)當(dāng)向同級人民檢察院報批逮捕，并移送提請批準(zhǔn)逮捕書和案卷材料、證據(jù)。提請批準(zhǔn)逮捕書應(yīng)當(dāng)寫明犯罪嫌疑人的姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)、民族、住址、簡歷、所犯罪行和主要證據(jù)，認(rèn)定的罪名、逮捕的法律依據(jù)。人民檢察院在必要的時候，可以派人參加公安機關(guān)對重大案件的討論。這樣可以提前了解案情，為審查批捕作一定準(zhǔn)備。

2．人民檢察院審查、批準(zhǔn)逮捕。

人民檢察院對公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕的，由審查批捕部門辦理。審查批捕部門應(yīng)當(dāng)指定辦案人員審查。辦案人員審查后，提出審查意見，審查批捕部門負(fù)責(zé)人審核后，報請檢察長批準(zhǔn)或決定。重大案件應(yīng)當(dāng)經(jīng)檢察委員會討論決定。

根據(jù)《刑事訴訟法》第68條的規(guī)定，人民檢察院對于公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕的案件進行審查后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況分別作出兩種處理：對符合《刑事訴訟法》第60條規(guī)定的逮捕條件的，依法作出批準(zhǔn)逮捕的決定，并制作批準(zhǔn)逮捕決定書，連同案卷材料等送達公安機關(guān)，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行，并將執(zhí)行情況及時通知人民檢察院；對不符合逮捕條件的，作出不批準(zhǔn)逮捕的決定，并制作不批準(zhǔn)逮捕決定書，說明不批準(zhǔn)逮捕的理由，連同案卷材料等送達公安機關(guān)。對需要補充偵查的，也應(yīng)當(dāng)同時通知公安機關(guān)。公 9 安機關(guān)依據(jù)相關(guān)規(guī)定處理。

根據(jù)最高人民檢察院《規(guī)則》第103條、第104條的規(guī)定：人民檢察院審查逮捕案件，發(fā)現(xiàn)應(yīng)當(dāng)逮捕而公安機關(guān)未提請批準(zhǔn)逮捕的犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)建議公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕。人民檢察院對公安機關(guān)移送提請批準(zhǔn)逮捕的案件，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的期限審查處理，即對已被刑事拘留的，自接到公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書后的7日之內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。最高人民檢察院《規(guī)則》第99條規(guī)定：對未被拘留的，應(yīng)當(dāng)在接到提請逮捕書后的15日以內(nèi)作出是否批準(zhǔn)逮捕的決定，重大、復(fù)雜的案件，不得超過20日。

根據(jù)刑事訴訟法第70條規(guī)定，公安機關(guān)如果認(rèn)為人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕的決定有錯誤的時候，可以要求復(fù)議，但必須將已拘留的人釋放。人民檢察院應(yīng)當(dāng)另行指派審查批捕部門的辦案人員進行復(fù)議，并將復(fù)議結(jié)果通知公安機關(guān)。如果復(fù)議不被接受，公安機關(guān)還可以向上一級人民檢察院申請復(fù)核，上級人民檢察院應(yīng)當(dāng)進行復(fù)核，復(fù)核后作出是否變更的決定，并通知下級人民檢察院和公安機關(guān)執(zhí)行。上級人民檢察機關(guān)的復(fù)核決定，是最終決定，公安機關(guān)或下級人民檢察院即使有不同意見，也必須執(zhí)行。

審查批準(zhǔn)逮捕的過程，也是人民檢察院履行偵查監(jiān)督職能的過程。《刑事訴訟法》第76條規(guī)定：“人民檢察院在審查批準(zhǔn)逮捕工作中，如果發(fā)現(xiàn)公安機關(guān)的偵查活動有違法情況，應(yīng)當(dāng)通知公安機關(guān)予以糾正，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)將糾正情況通知人民檢察院。”

（二）決定逮捕

人民檢察院和人民法院在辦理案件的過程中，對符合法定逮捕條件的犯罪嫌疑人、被告人都有權(quán)作出逮捕決定。人民檢察院辦理直接受理的案件時，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由偵查部門填寫逮捕犯罪嫌疑人意見書，連同案卷材料一并送交本院審查批捕部門審查。審查批捕部門在接到逮捕犯罪嫌疑人意見書后，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出意見，經(jīng)檢察長或檢察委員會決定逮捕或者不予逮捕。決定逮捕的，應(yīng)當(dāng)制作逮捕決定書，由公安機關(guān)執(zhí)行，必要時人民檢察院可以協(xié)助執(zhí)行。決定不逮捕的，應(yīng)當(dāng)制作不予逮捕決定書，并將已被拘留的犯罪嫌疑人立即釋放，需要繼續(xù)偵查的，可以采取其他強制措施。人民法院在辦案過程中，對自訴案件的被告人和公訴案件的被告人，只要符合逮捕條件，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)逮捕時，都有權(quán)決定逮捕。決定逮捕應(yīng)制作決定逮捕書，并送交公安機關(guān)執(zhí)行。

(三)逮捕的特別程序

根據(jù)《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》的規(guī)定，如果被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人是縣級以上人大代表，無論是批準(zhǔn)逮捕，還是決定逮捕，都應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù)，即應(yīng)當(dāng)報請該人大代表所在的人民代表大會主席團或者常務(wù)委員會許可。被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)一級人大代表時，應(yīng)當(dāng)向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民代表大會報告。

（四）逮捕的執(zhí)行

根據(jù)《刑事訴訟法》第59條規(guī)定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，不論是批準(zhǔn)逮捕，還是決定逮捕，一律由公安機關(guān)執(zhí)行。《刑事訴訟法》第71條第1款規(guī)定，公安機關(guān)逮捕人的時候，必須出示逮捕證。逮捕證必須由縣級以上公安機關(guān)負(fù)責(zé)人簽發(fā)。執(zhí)行逮捕必須由兩名以上的公安人員進行。在執(zhí)行逮捕時，必須向被逮捕人出示逮捕證，并宣布對其依法逮捕。然后責(zé)令被逮捕人在逮捕證上簽名或蓋章。被逮捕人拒絕簽名或蓋章的，執(zhí)行逮捕的人員應(yīng)當(dāng)予以說明。被逮捕人如果拒捕，執(zhí)行人員必要時可以使用械具、武器。公安機關(guān)執(zhí)行逮捕，如果因被逮捕人死亡、逃跑或其他原因，不能執(zhí)行逮捕或逮捕未獲的，應(yīng)當(dāng)立即通知原批準(zhǔn)逮捕的人民檢察院或決定逮捕的人民檢察院或人民法院，以便采取相應(yīng)的處置措施。

《刑事訴訟法》第71條第2款規(guī)定，逮捕后，除有礙偵查或者無法通知的情形以外，應(yīng)當(dāng)把逮捕的原因和羈押的處所，在24小時以內(nèi)通知被逮捕人的家屬或者他的所在單位。如果是公安機關(guān)經(jīng)檢察機關(guān)批準(zhǔn)逮捕的，由公安機關(guān)通知。

《刑事訴訟法》第72條規(guī)定：人民法院、人民檢察院對于各自決定逮捕的人，公安機關(guān)對于經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕的人，都必須在逮捕后的24小時以內(nèi)進行訊問。在發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)逮捕的時候，必須立即釋放，發(fā)給釋放證明。如犯罪行為沒有發(fā)生或者被逮捕的人不構(gòu)成犯罪的；雖有犯罪行為，但罪行輕微，不可能判處有期徒刑以上刑罰、依法不予追究刑事責(zé)任的；犯罪行為雖然是被逮捕人所為，但采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住方法足以防止社會危害性，因而沒有逮捕必要的，等等。

此外，《刑事訴訟法》第62條規(guī)定，公安機關(guān)在異地執(zhí)行逮捕時，應(yīng)當(dāng)通知被逮捕人所在地的公安機關(guān)，被逮捕人所在地的公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以配合，從而保證逮捕任務(wù)的順利完成。《刑事訴訟法》第73條規(guī)定：人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)，如果發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)及時撤銷或變更。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定和相關(guān)司法解釋，在下列情況下，應(yīng)當(dāng)撤銷或變更逮捕：被逮捕人患有嚴(yán)重疾病的；被逮捕人是正在懷孕、哺乳自己不滿1周歲嬰兒的婦女的；案件不能在法定期限內(nèi)辦結(jié)，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住方法對社會沒有危害性的；第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨適用附加刑，判決尚未發(fā)生法律效力的；第二審人民法院審理上訴案件期間，被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對他判處的刑期的，等等。對上述情形需要繼續(xù)查證或?qū)徟械模勺兏鼮槿”：驅(qū)徎虮O(jiān)視居住。公安機關(guān)解除或變更逮捕措施的，應(yīng)當(dāng)通知原批準(zhǔn)的人民檢察院；人民檢察院、人民法院對自己決定逮捕的，決定撤銷或變更的，也應(yīng)當(dāng)通知公安機關(guān)執(zhí)行。《刑事訴訟法》第75條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其他辯護人對于逮捕超過法定羈押期限的，有權(quán)要求解除逮捕。如果被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人具備了解除或變更逮捕條件的，公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院應(yīng)當(dāng)解除或變更逮捕，以切實維護被逮捕人的合法權(quán)益。

第四篇：改變強制措施申請書

改變強制措施申請書

申請人：xxxxx律師事務(wù)所xxxx律師

申請事項：申請對xx改變強制措施為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住

事實和理由：

貴院審理的xx等人涉嫌販賣毒品一案已經(jīng)開庭審理，并對xx作出中止審理裁定。申請人認(rèn)為：

1、根據(jù)對xx進行的兩次精神鑒定結(jié)果顯示，xx患有精神癔癥，不具備庭審能力，且xxx的病情不但沒有好轉(zhuǎn)的趨勢而且因長期羈押病情未得到控制。

2、根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十一條：“人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對于有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)彛??

（三）應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有嚴(yán)重疾病的??”的明確規(guī)定，xx符合取保候?qū)彽臈l件。

3、根據(jù)對xx進行的精神鑒定，xx患有精神癔癥，長期羈押不利于xx的病情恢復(fù)。為了體現(xiàn)和諧司法和以人為本的理念，應(yīng)當(dāng)立即對xx進行針對性治療，否則精神病病情一旦繼續(xù)惡化，會對xx造成終生嚴(yán)重影響。這種責(zé)任誰來承擔(dān)？據(jù)了解，看守所并不具備治療精神疾病的條件和能力，而且也不會承擔(dān)治療的費用。

4、xx為女性，且患有疾病，改變強制措施，采取取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住不致于發(fā)生社會危險性。

鑒于以上事實，我作為犯罪嫌疑人xx的辯護人，特根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第52條、第51條、第60條第2款的規(guī)定，向貴院提出以上申請，如能同意上述申請，我們將根據(jù)貴院要求，積極、隨時與貴院聯(lián)系、溝通并匯報情況，望貴院批準(zhǔn)！

此致

Xx市人民法院

申請人：律師

xx律師事務(wù)所

2012年3月13日

申請人聯(lián)系電話：12345678900

第五篇：解除強制措施申請書

解除強制措施申請書

申請人：律師事務(wù)所律師 通信地址或聯(lián)系方法：

申請事項：解除對犯罪嫌疑人（被告人）采取的 強制措施。申請理由：

犯罪嫌疑人（被告人）因涉嫌 一案，從年月日時開始，被采取了的強制措施手段，至今已超過法定期限。本人作為犯罪嫌疑人（被告人）

委托的辯護律師，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第九十七條規(guī)定，特申請解除對其采取的強制措施。此致

申請人簽名： 年

月

日

注：本申請書用于向公安機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)。