第一篇：解讀勞務(wù)派遣的適用崗位

解讀勞務(wù)派遣的適用崗位

第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

【解讀】本條是對勞務(wù)派遣適用范圍的規(guī)定。

由于我國法律對勞務(wù)派遣還沒有規(guī)范和限制，用人單位為降低用工成本，逃避勞動法的責(zé)任，任意使用勞務(wù)派遣工，使勞務(wù)派遣范圍不斷擴(kuò)大，派遣勞動者人數(shù)也不斷增加。在一些行業(yè)和企業(yè)中，勞務(wù)派遣工甚至已占到一半以上，成為用工的主流形式。在一些長年穩(wěn)定需求的工作崗位，也使用勞務(wù)派遣工，如銀行的前臺柜員等。如果不對這一用工形式加以規(guī)范，任其發(fā)展，勞務(wù)派遣很有可能在不久的將來成為所有企業(yè)用工的常態(tài)，勞動關(guān)系的基礎(chǔ)將受到嚴(yán)重的挑戰(zhàn)，勞動法的作用無法發(fā)揮，勞動者的合法權(quán)益將無法得到應(yīng)有的保障，社會公平也將難以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)。因此勞動合同法明確規(guī)定了勞務(wù)派遣一般僅適用于臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位，以力圖解決勞務(wù)派遣這種用工形式日益擴(kuò)大的現(xiàn)象。

從一些國外和地區(qū)的一些規(guī)定看，大多數(shù)國家在勞務(wù)派遣初期都是對其實(shí)行了嚴(yán)格的管制，對工作崗位都作一定的限制。日本在1985年制定的《日本勞務(wù)派遣法》明確規(guī)定了禁止從事勞務(wù)派遣的某些行業(yè)領(lǐng)域，如港灣運(yùn)送等業(yè)務(wù)。我國臺灣地區(qū)的“派遣勞動法”也是以劃分行業(yè)限定勞務(wù)派遣的范圍?！斗▏鴦趧臃ǖ洹穼趧訁^(qū)分為經(jīng)常性勞動和臨時性勞動，勞務(wù)派遣的范圍限制在法律明確規(guī)定臨時性勞動范圍中。秘魯與法國相同，也將勞務(wù)派遣限制在臨時性工作的范圍。有些同志提出，勞務(wù)派遣是目前全世界范圍的用工的發(fā)展方向，我國勞動合同法對此不應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格管制。從國外情況看，一些發(fā)達(dá)國家對勞務(wù)派遣經(jīng)歷了由管制到逐步放開的一個過程。勞務(wù)派遣這種用工形式在我國還剛剛起步，沒有經(jīng)驗(yàn)，出了一些問題，所以本法對其作了一些限制性規(guī)定。隨著勞動力市場機(jī)制的逐步健全，勞務(wù)派遣這種用工形式也會發(fā)揮其特有作用，逐步發(fā)展。

本條原則規(guī)定了勞務(wù)派遣的崗位適用范圍，包括臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位。具體的工作崗位則授權(quán)國務(wù)院勞動行政部門制定，勞動行政部門正抓緊制定。

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第二篇：勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定整理(適用、權(quán)威)

《中華人民共和國勞動合同法》

第二節(jié) 勞務(wù)派遣

第五十七條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元。

第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。

勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。

勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。

第六十一條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

（一）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；

（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；

（三）支付加班費(fèi)、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；

（四）對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；

（五）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。

用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

第六十三條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

第六十四條 被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

第六十五條 被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。

被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。

第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

第六十七條 用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。

中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例

第四章 勞務(wù)派遣特別規(guī)定

第二十八條 用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。

第二十九條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行勞動合同法第六十二條規(guī)定的義務(wù)，維護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益。

第三十條 勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。

第三十一條 勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，依照勞動合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定執(zhí)行。

第三十二條 勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，依照勞動合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行。

第三篇：勞務(wù)派遣新規(guī)解讀

勞務(wù)派遣新規(guī)解讀

彭鵬

1月26日，人力資源和社會保障部公布了《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）。《規(guī)定》對《勞動合同法》（2012年）所修訂的勞務(wù)派遣制度進(jìn)行細(xì)化，并自2014年3月1日起施行。

一、《規(guī)定》的基本精神——規(guī)范限制勞務(wù)派遣用工

勞務(wù)派遣是一種特殊的用工方式，它將傳統(tǒng)的“用人”與“用工”一體的兩方法律關(guān)系轉(zhuǎn)化為勞務(wù)派遣單位、用工單位和勞動者之間的三方法律關(guān)系，因此，勞務(wù)派遣的最大特點(diǎn)是勞動力雇傭與勞動力使用的分離，被派遣勞動者不與被派企業(yè)（即用工單位）簽訂勞動合同、發(fā)生勞動關(guān)系，而是與勞務(wù)派遣單位（即用人單位）存在勞動關(guān)系，從而形成“有關(guān)系沒勞動，有勞動沒關(guān)系”的特殊形態(tài)。

勞務(wù)派遣自從引入我國后，發(fā)展非常迅速，其主要原因在于：勞務(wù)派遣作為一種靈活的用工制度，能夠滿足企業(yè)對臨時性、輔助性、替代性工作崗位人員的需求，企業(yè)可以將此類崗位工作交由被派遣勞動者完成；同時，勞務(wù)派遣也降低了用人單位的成本，包括人力資源管理成本、稅收成本、解約成本等。但勞務(wù)派遣也引發(fā)了一系列問題，包括勞務(wù)派遣過多過濫、被派遣勞動者與用工單位勞動者無法實(shí)現(xiàn)同工同酬、工傷保險等社會保險責(zé)任不明確等問題。2012年修訂的《勞動合同法》通過規(guī)定經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)需要取得行政許可、細(xì)化同工同酬原則、明確“臨時性、輔助性、替代性”的具體要求等方式，對勞務(wù)派遣制度進(jìn)行了重大修改。但法律的規(guī)定無疑是原則性的，一些具體問題仍然有待更加細(xì)致的規(guī)定。這就是《規(guī)定》出臺的大背景。

二、《規(guī)定》對用工單位的主要限制性規(guī)定

基于上述法律背景，《規(guī)定》秉承了《勞動合同法》對勞務(wù)派遣的限制性態(tài)度，即勞務(wù)派遣用工只能是企業(yè)用工的補(bǔ)充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施?！兑?guī)定》還對同工同酬、社會保險等問題進(jìn)行明確。

第一，明確了勞務(wù)派遣用工比例限制。《勞動合同法》規(guī)定勞務(wù)派遣用工數(shù)量不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。《規(guī)定》明確了用工比例限制，規(guī)定用工單位使用被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%，并明確指出用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。這是確保勞務(wù)派遣用工作為勞動合同用工補(bǔ)充形式的重要要求。

《規(guī)定》要求，用工單位在其施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)

當(dāng)制定調(diào)整用工方案，并于施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例。但是，在勞動合同法修改決定公布前（2012年12月28日）已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。因此，用工單位的調(diào)整時間較為寬松。為防止拖延調(diào)整，用工單位在未將被派遣勞動者數(shù)量降至規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。

第二，同工同酬范圍擴(kuò)大到“福利待遇”。《勞動合同法》明確了被派遣勞動者與用工單位同類崗位的勞動者實(shí)行同工同酬，但其范圍限于“勞動報酬”。《規(guī)定》將同工同酬的范圍在現(xiàn)有的“勞動報酬”的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大到“福利待遇”上，規(guī)定用工單位應(yīng)當(dāng)向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。雖然《規(guī)定》沒有直接使用“同工同酬”這一敏感表述，但“不得歧視”同樣反映了監(jiān)管機(jī)構(gòu)的意志。

第三，明確了工傷保險等社會保險的負(fù)擔(dān)、標(biāo)準(zhǔn)問題。由于勞動力雇傭與勞動力使用的分離，被派遣勞動者的工傷責(zé)任經(jīng)常被用工單位與用人單位互相推諉?！兑?guī)定》對這一問題進(jìn)行了明確，較為清晰了界定了用工單位與勞務(wù)派遣單位各自的責(zé)任。根據(jù)《規(guī)定》，被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。被派遣勞動者在申請進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

此外，在社會保險權(quán)益方面，《規(guī)定》明確勞務(wù)派遣單位開展跨地區(qū)派遣業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，從而加強(qiáng)了對跨地區(qū)被派遣勞動者的保障力度。

三、一條尚待明確的規(guī)定

勞動合同法修改決定公布后，有的勞務(wù)派遣單位和用工單位采取勞務(wù)承攬、業(yè)務(wù)外包的方式應(yīng)對法律對勞務(wù)派遣的規(guī)制，從而形成“假外包，真派遣”的現(xiàn)象。對此，《規(guī)定》第二十七條規(guī)定：“用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理?！币虼?，用人單位將按《勞動合同法》及《規(guī)定》，承擔(dān)用工單位應(yīng)負(fù)的責(zé)任。這一規(guī)定的初衷是規(guī)制“假外包，真派遣”，但并沒有清楚地說明承攬、外包與勞務(wù)派遣的本質(zhì)區(qū)別（事實(shí)上，這種區(qū)別有時在實(shí)踐中非常難以判斷），因此，用人單位是否屬于“假外包，真派遣”，將取決于監(jiān)管機(jī)構(gòu)的判斷和自由裁量，這將給使用承攬、外包人員的用人

單位帶來潛在的法律風(fēng)險。我們將繼續(xù)關(guān)注監(jiān)管機(jī)構(gòu)的后續(xù)規(guī)章及實(shí)踐做法。

（集團(tuán)總部風(fēng)險管理部）

第四篇：2014《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》全文及逐條解讀

2014《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》全文及逐條解讀

中華人民共和國人力資源和社會保障部令 第22號

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》已于2013年12月20日經(jīng)人力資源社會保障部第21次部務(wù)會審議通過，現(xiàn)予公布，自2014年3月1日起施行。

部長

尹蔚民

2014年1月24日

勞務(wù)派遣暫行規(guī)定

第一章 總則

第一條 為規(guī)范勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法）和《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》（以下簡稱勞動合同法實(shí)施條例）等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

第二條 勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，企業(yè)（以下稱用工單位）使用被派遣勞動者，適用本規(guī)定。依法成立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動者，依照本規(guī)定執(zhí)行。

第二章

用工范圍和用工比例

第三條 用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。

前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

第四條 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。

前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。

計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位。

第三章

勞動合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行

第五條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同。第六條 勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。

第七條 勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；

（二）工作地點(diǎn)；

（三）派遣人員數(shù)量和派遣期限；

（四）按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；

（五）社會保險費(fèi)的數(shù)額和支付方式；

（六）工作時間和休息休假事項(xiàng)；

（七）被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇；

（八）勞動安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng)；

（九）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用；

（十）勞務(wù)派遣協(xié)議期限；

（十一）勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn)；

（十二）違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任；

（十三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。第八條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù)：

（一）如實(shí)告知被派遣勞動者勞動合同法第八條規(guī)定的事項(xiàng)、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容；

（二）建立培訓(xùn)制度，對被派遣勞動者進(jìn)行上崗知識、安全教育培訓(xùn)；

（三）按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)待遇；

（四）按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費(fèi)，并辦理社會保險相關(guān)手續(xù)；

（五）督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護(hù)和勞動安全衛(wèi)生條件；

（六）依法出具解除或者終止勞動合同的證明；

（七）協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛；

（八）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第九條 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第六十二條規(guī)定，向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。

第十條 被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。

被派遣勞動者在申請進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

第十一條 勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的，已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

第十二條 有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：

（一）用工單位有勞動合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的；

（二）用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；

（三）勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

第十三條 被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位；派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。

第四章 勞動合同的解除和終止

第十四條 被派遣勞動者提前30日以書面形式通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。被派遣勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將被派遣勞動者通知解除勞動合同的情況及時告知用工單位。

第十五條 被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。

被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。

第十六條 勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，勞動合同終止。用工單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。

第十七條 勞務(wù)派遣單位因勞動合同法第四十六條或者本規(guī)定第十五條、第十六條規(guī)定的情形，與被派遣勞動者解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依法向被派遣勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第五章

跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險

第十八條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。第十九條 勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

第六章

法律責(zé)任

第二十條 勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，按照勞動合同法第九十二條規(guī)定執(zhí)行。

第二十一條 勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的，按照勞動合同法第四十八條、第八十七條規(guī)定執(zhí)行。

第二十二條 用工單位違反本規(guī)定第三條第三款規(guī)定的，由人力資源社會保障行政部門責(zé)令改正，給予警告；給被派遣勞動者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二十三條 勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定第六條規(guī)定的，按照勞動合同法第八十三條規(guī)定執(zhí)行。

第二十四條 用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動者的，按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。

第七章

附則

第二十五條 外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動者的，以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的，不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。

第二十六條 用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的，不屬于本規(guī)定所稱勞務(wù)派遣。

第二十七條 用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理。第二十八條 用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例。但是，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。

用工單位應(yīng)當(dāng)將制定的調(diào)整用工方案報當(dāng)?shù)厝肆Y源社會保障行政部門備案。

用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。第二十九條

本規(guī)定自2014年3月1日起施行。

第一章 總則

第一條 為規(guī)范勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱勞動合同法)和《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》(以下簡稱勞動合同法實(shí)施條例)等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

【解讀】本條是關(guān)于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(以下解讀部分簡稱為《規(guī)定》)的立法基礎(chǔ)以及立法宗旨，表明該《規(guī)定》為細(xì)則性條款，是對《勞動合同法》《勞動合同法實(shí)施條例》等法律法規(guī)的細(xì)化。本《規(guī)定》的頒布使勞務(wù)派遣用工行為的管理有了更為明確具體細(xì)致的法律依據(jù)，避免了《勞動合同法》與《實(shí)施條例》部分條款不明確導(dǎo)致實(shí)踐無法操作的尷尬。

第二條 勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，企業(yè)(以下稱用工單位)使用被派遣勞動者，適用本規(guī)定。依法成立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動者，依照本規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條明確了《規(guī)定》的適用范圍，包括勞務(wù)派遣單位、用工單位以及被派遣勞動者。其中最重要的是明確了用工單位的范圍，尤其明確了會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織也可以作為用工單位采用勞務(wù)派遣用工，此條與《勞動合同法》、《勞動合同法實(shí)施條例》的適用范圍保持了一致。但需要注意的是，《規(guī)定》中用工單位的適用范圍排除了國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體，也就是說國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體采用勞務(wù)派遣用工模式使用編外人員時，可以不受諸如用工比例不超 10%等規(guī)定的限制。雖然如此設(shè)計(jì)，照顧了國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體的特殊性，但是不作節(jié)制的放縱，可能會導(dǎo)致國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體濫用勞務(wù)派遣。

第二章 用工范圍和用工比例

第三條 用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。

前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

【解讀】本條是對實(shí)施勞務(wù)派遣崗位范圍的界定，本條的前兩款主要是重申了《勞動合同法》第 66 條的規(guī)定，而第 3 款明確了輔助性崗位的認(rèn)定程序?！秳趧雍贤ā芳捌洹秾?shí)施條例》雖然明確了勞務(wù)派遣只能在臨時性、輔助性、替代性崗位上實(shí)施，并且對這“三性”的標(biāo)準(zhǔn)也做了一定的規(guī)定，但是對于輔助性崗位如何認(rèn)定的問題卻沒有給予明確規(guī)定。這就導(dǎo)致了《勞動合同法》修正案出臺后，輔助性崗位有被勞務(wù)派遣單位與用工單位濫用的趨勢。

而此次《規(guī)定》進(jìn)一步明確了勞務(wù)派遣適用的“三性”崗位，尤其是明確了輔助性崗位的認(rèn)定程序，即需要經(jīng)過職工代表大會或者全體職工的討論，并且與工會平等協(xié)商，發(fā)揮了工會民主管理的積極作用，大大遏制了之前輔助性崗位因缺少認(rèn)定程序和標(biāo)準(zhǔn)而被用工單位所濫用的現(xiàn)象。

第四條 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的 10%。前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位。

【解讀】本條是對勞務(wù)派遣用工比例的明確規(guī)定，特別規(guī)定了勞務(wù)派遣所占用工總量的比例，并且確定了比例計(jì)算的方法以及適用范圍。根據(jù)此條規(guī)定，用工單位使用被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的 10%，而用工總量按照用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和進(jìn)行計(jì)算。同時此條還明確了嚴(yán)控勞務(wù)派遣用工比例的用工單位的范圍主要限于具有用人單位主體資格的各單位，這就排除了不具有獨(dú)立用人主體資格的境外企業(yè)在中國的代表處，如外國企業(yè)常駐中國代表機(jī)構(gòu)、外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等。

第三章勞動合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行

第五條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2 年以上的固定期限書面勞動合同。

【解讀】本條是對被派遣勞動者勞動合同期限的規(guī)定，明確規(guī)定了勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間簽訂的勞動合同為不低于 2 年的固定期限勞動合同，保障了被派遣勞動者勞動關(guān)系的穩(wěn)定性。但是該條仍回避了實(shí)務(wù)中大家一直比較關(guān)心的被派遣勞動者能否簽訂無固定期限勞動合同的問題。從本條保障被派遣勞動者勞動關(guān)系穩(wěn)定性的立法目的來看，應(yīng)當(dāng)理解為《規(guī)定》并不禁止勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽訂無固定期限勞動合同，但需要在協(xié)商一致的前提下。

第六條勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者的試用期問題，根據(jù)該條規(guī)定，勞務(wù)派遣公司可以與被派遣勞動者約定一次試用期，即與同一個被派遣勞動者，只能約定一次試用期。至于被派遣勞動者被派遣至不同的企業(yè)時如何考核其是否符合用工條件的問題，用工單位可以與被派遣勞動者約定一定期限的試工期，明確試工期內(nèi)考核方式、考核程序、考核標(biāo)準(zhǔn)等，但這種試工期在無特殊規(guī)定的情況下只能作為退回被派遣勞動者的依據(jù)，不能作為解除勞動合同的依據(jù)。

第七條勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：(一)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì);(二)工作地點(diǎn);(三)派遣人員數(shù)量和派遣期限;(四)按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式;(五)社會保險費(fèi)的數(shù)額和支付方式;(六)工作時間和休息休假事項(xiàng);(七)被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇;(八)勞動安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng);(九)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用;(十)勞務(wù)派遣協(xié)議期限;(十一)勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn);(十二)違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任;(十三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)?！窘庾x】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣協(xié)議必備內(nèi)容的規(guī)定。

勞務(wù)派遣協(xié)議是勞務(wù)派遣單位與用工單位就派遣勞動者一事在法律范圍內(nèi)進(jìn)行的約定，其相關(guān)內(nèi)容既涉及到勞務(wù)派遣單位與用工單位各自權(quán)利義務(wù)的問題，同時也直接關(guān)系到勞動者的切身利益問題，所以勞務(wù)派遣協(xié)議對于派遣事項(xiàng)應(yīng)進(jìn)行明確約定。勞務(wù)派遣協(xié)議除了約定派遣人數(shù)、派遣期限、派遣崗位、工時休假等條款外，還必須約定按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式，力圖從勞務(wù)派遣協(xié)議的簽訂開始，保障被派遣勞動者的合法權(quán)益。

第八條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù)：

(一)如實(shí)告知被派遣勞動者勞動合同法第八條規(guī)定的事項(xiàng)、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容;(二)建立培訓(xùn)制度，對被派遣勞動者進(jìn)行上崗知識、安全教育培訓(xùn);(三)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)待遇;(四)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費(fèi)，并辦理社會保險相關(guān)手續(xù);(五)督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護(hù)和勞動安全衛(wèi)生條件;(六)依法出具解除或者終止勞動合同的證明;(七)協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛;(八)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項(xiàng)。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位義務(wù)的規(guī)定，包括告知義務(wù)、培訓(xùn)義務(wù)、支付勞動報酬義務(wù)、繳納社會保險費(fèi)義務(wù)，另外，勞務(wù)派遣單位還承擔(dān)著督促用工單位合法用工的義務(wù)以及協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛的義務(wù)。通過本條，首先明確了勞務(wù)派遣單位作為用人單位而應(yīng)盡的義務(wù)，其次明確了用工單位與被派遣勞動者發(fā)生糾紛時勞務(wù)派遣單位的角色定位，要將勞務(wù)派遣單位作為被派遣勞動者“娘家人”的作用真正發(fā)揮出來。

第九條 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第六十二條規(guī)定，向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。

【解讀】本條是關(guān)于用工單位義務(wù)的規(guī)定。

本條除了重申用工單位需要履行《勞動合同法》第 62 條的義務(wù)之外，還強(qiáng)調(diào)了用工單位不得因?yàn)橛霉ゎ愋偷牟顒e而歧視被派遣勞動者。如此一來，被派遣勞動者在用工單位的合法權(quán)益有了進(jìn)一步的保障，用工單位不但要保障被派遣勞動者與勞動合同制勞動者享有同工同酬的權(quán)利，并且在非報酬類的福利方面，也同樣享有同等的權(quán)利。

第十條 被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。

被派遣勞動者在申請進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者在發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病時如何處理的問題。

勞務(wù)派遣用工的一大特點(diǎn)就是用人單位與用工單位分立，而在此情況下，被派遣勞動者在工作中發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病的，會面臨一個很重要的問題，那就是應(yīng)當(dāng)由誰來辦理工傷認(rèn)定手續(xù)或者職業(yè)病診斷、鑒定手續(xù)。該條規(guī)定正好解決了這個問題，明確了用工單位、勞務(wù)派遣單位在工傷認(rèn)定以及職業(yè)病診斷、鑒定過程中的角色分工以及各自的義務(wù)。在工傷認(rèn)定程序中，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位則有協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。而在職業(yè)病診斷、鑒定程序中，用工單位則應(yīng)處于主導(dǎo)地位，負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定相關(guān)事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，在此過程中，作為用人單位的勞務(wù)派遣單位則應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

另外本條還對工傷保險責(zé)任的歸屬進(jìn)行了規(guī)定，根據(jù)本條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但勞務(wù)派遣單位可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法，只是這種雙方約定的補(bǔ)償辦法不能對抗被派遣勞動者直接向勞務(wù)派遣單位主張工傷補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。

第十一條 勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的，已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者的勞動合同在勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的情況下如何處理的問題。

自 2013 年7 月 1 日起，《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》正式頒布施行，規(guī)定所有經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)向所在地有許可管轄權(quán)的人力資源社會保障行政部門依法申請行政許可，未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)意勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。這就會存在行政許可與勞動合同期限不一致的情形，為了保障勞動關(guān)系的穩(wěn)定性以及被派遣勞動者的合法權(quán)益，避免勞務(wù)派遣單位濫用勞務(wù)派遣行政許可制度損害被派遣勞動者的合法權(quán)益，該條明確規(guī)定，在此情況下，除非雙方協(xié)商一致解除勞動合同外，勞動合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行至期限屆滿。

第十二條有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：(一)用工單位有勞動合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的;(二)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的;(三)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

【解讀】本條是關(guān)于用工單位退回被派遣勞動者情形的規(guī)定。

本條款實(shí)際上是對《勞動合同法》第65 條的一個補(bǔ)充，進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制，明確了哪些情況下用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。只是在本條所規(guī)定的情形下被退回的，勞務(wù)派遣單位不得依據(jù)該退回情形解除勞動合同。并且還規(guī)定了在被派遣勞動者被退回后不能解除勞動合同的情形下，勞務(wù)派遣單位如何安置被退回勞動者的問題，即被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

第十三條 被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位;派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。

【解讀】本條是對退回被派遣勞動者情形的限制。根據(jù)此規(guī)定，被派遣勞動者在具有《勞動合同法》第 42 條規(guī)定的情形時，用工單位就不能依據(jù)《勞動合同法》第 40 條第3款、第41 條所規(guī)定的情形退回被派遣勞動者。該條款可以說是對《勞動合同法》中用人單位不得解除勞動合同的制度的一種延伸，保障了被派遣勞動者享有與用工單位中其他勞動者同等的權(quán)利，是對被派遣勞動者充分保護(hù)的一項(xiàng)規(guī)定。

第四章勞動合同的解除和終止

第十四條被派遣勞動者提前30 日以書面形式通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。被派遣勞動者在試用期內(nèi)提前 3 日通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將被派遣勞動者通知解除勞動合同的情況及時告知用工單位。

【解讀】本條是對《勞動合同法》第65 條第 1 款的補(bǔ)充規(guī)定。

《勞動合同法》第 65 條第1 款規(guī)定：“被派遣勞動者可以依照本法第 36 條、第 38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同?！薄秳趧雍贤ā返?6 條是對用人單位與勞動者協(xié)商解除勞動合同的規(guī)定，第 38 條是對用人單位出現(xiàn)違法情形侵害勞動者合法權(quán)益時，勞動者擁有單位解除權(quán)的規(guī)定。但是《勞動合同法》第65 條第1 款中遺漏了勞動者可以依據(jù)《勞動合同法》第 37 條的規(guī)定提前通知單方面解除勞動合同的情形，因此，本條明確了被派遣勞動者有權(quán)依據(jù)《勞動合同法》第37 條的所規(guī)定的情形單方面解除勞動合同的權(quán)利，進(jìn)一步完善了被派遣勞動者的辭職權(quán)。

第十五條 被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。

被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。

【解讀】本條是關(guān)于被派遣勞動者被退回后工作安排的規(guī)定。

本條是對《勞動合同法》第65 條第 2 款的補(bǔ)充性規(guī)定。《勞動合同法》第 65 條第2款規(guī)定：“被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同?！庇纱丝梢钥闯?，《勞動合同法》第65 條第 2 款并未對用工單位能否依據(jù)勞動合同法第 40 條第3 項(xiàng)、第41 條所規(guī)定的情形將勞動者退回作出規(guī)定，本《規(guī)定》第 12 條對用工單位退回被派遣勞動者的情形作出了補(bǔ)充性規(guī)定，進(jìn)一步完善了勞務(wù)派遣用工中的退回機(jī)制。但是對于依據(jù)本《規(guī)定》第 12 條所規(guī)定的情形退回的勞動者該如何處理，需要進(jìn)一步的明確，依據(jù)本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同，但勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。本條規(guī)定旨在一方面保障了被派遣勞動者的權(quán)益，另一方面也保障了勞務(wù)派遣單位的權(quán)益，避免了被退回勞動者故意不接受工作安排而每月領(lǐng)取生活費(fèi)情形的發(fā)生。

第十六條 勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，勞動合同終止。用工單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。

【解讀】本條規(guī)定是關(guān)于勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營時勞動合同的處理問題。勞務(wù)派遣單位有本條規(guī)定的情形時，實(shí)際上勞動派遣單位從法律上進(jìn)入主體消亡狀態(tài)或者停止經(jīng)營狀態(tài)，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽訂的勞動合同因?yàn)橐环街黧w資格消亡或受限，而導(dǎo)致勞動合同不得不終止。勞動合同終止后，關(guān)于被派遣勞動者的安置問題，本條沒有明確規(guī)定，僅規(guī)定由用工單位與勞務(wù)派遣單位協(xié)商決定。但是，這并不代表用工單位與勞務(wù)派遣單位可以隨意安置被派遣勞動者，雙方必須協(xié)商作出妥善的有利于被派遣勞動者的安置方案。

第十七條 勞務(wù)派遣單位因勞動合同法第四十六條或者本規(guī)定第十五條、第十六條規(guī)定的情形，與被派遣勞動者解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依法向被派遣勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者解除勞動合同或終止勞動合同應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。

本條實(shí)際上是對于《勞動合同法實(shí)施條例》第31 條的一個補(bǔ)充，《勞動合同法實(shí)施條例》第 31條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，依照勞動合同法第 46 條、第 47 條的規(guī)定執(zhí)行?！钡潜尽兑?guī)定》第 15 條、第16 條又增加了兩類解除、終止勞動合同的情形，對于此新增加的解除、終止勞動合同的情形，根據(jù)本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位也需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如此之后，被派遣勞動者可以獲得解除或終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形與勞動合同制員工可以獲得解除或終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形就基本上一致了。

第五章 跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險

第十八條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。

【解讀】本條是關(guān)于跨地區(qū)勞動派遣用工，被派遣勞動者如何參加社會保險的規(guī)定。

勞動者一般在用人單位所在地參加社會保險，但是不排除勞務(wù)派遣用工中存在用人單位所在地與用工單位所在地不一致的情況，在跨地區(qū)勞務(wù)派遣過程中，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的用工單位往往通過經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)進(jìn)行勞務(wù)派遣，來減少社會保險費(fèi)用以降低用工成本，此種行為顯然嚴(yán)重侵害了被派遣勞動者的合法權(quán)益。因此，本條對跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險問題進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，根據(jù)本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。

第十九條 勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

【解讀】本條是關(guān)于跨區(qū)勞務(wù)派遣社會保險參保主體的規(guī)定。

根據(jù)本條規(guī)定，跨區(qū)勞務(wù)派遣社會保險繳納需分兩種情況處理，一種是勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi);另一種是勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。本條對跨地區(qū)社保繳納主體做了明確的規(guī)定，對由用工單位為被派遣勞動者繳納社會保險的情形做出了限制。

第六章 法律責(zé)任

第二十條 勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，按照勞動合同法第九十二條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位與用工單位違法用工法律責(zé)任的規(guī)定。

根據(jù)《勞動合同法》第九十二條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門進(jìn)行處罰，包括責(zé)令停止違法行為、限期改正、沒收違法所的、罰款、吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等措施。對于用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本條是對《勞動合同法》第九十二條，勞務(wù)派遣單位與用工單位違法用工法律責(zé)任的重申。

第二十一條 勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的，按照勞動合同法第四十八條、第八十七條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者勞動合同法律責(zé)任的規(guī)定。根據(jù)本條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的，被派遣勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;被派遣勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，被派遣勞動者可以依據(jù)勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞務(wù)派遣單位主張經(jīng)濟(jì)賠償金。

第二十二條 用工單位違反本規(guī)定第三條第三款規(guī)定的，由人力資源社會保障行政部門責(zé)令改正，給予警告;給被派遣勞動者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【解讀】本條是關(guān)于用工單位違反輔助性崗位確定程序的法律責(zé)任的規(guī)定。勞務(wù)派遣崗位有三個限定性原則“臨時性、輔助性、替代性”，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三條第三款明確規(guī)定了用工單位作出使用被派遣勞動者的輔助性崗位的程序，即需要經(jīng)過相關(guān)民主程序，包括由職工代表大會或者全體職工討論、與工會或者職工代表平等協(xié)商確定、在用工單位內(nèi)公示等程序，如果用工單位違反上述程序擅自確定輔助性崗位的，可由人力資源社會保障行政部門責(zé)令改正，給予警告。對比用工單位其它違法行為需要承擔(dān)的法律責(zé)任來看，本條的法律責(zé)任相對較輕。

第二十三條 勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定第六條規(guī)定的，按照勞動合同法第八十三條規(guī)定執(zhí)行。【解讀】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位違法約定試用期的法律責(zé)任的規(guī)定。

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第六條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期?！痹撘?guī)定與勞動合同制關(guān)于試用期的規(guī)定相一致。因此，勞務(wù)派遣單位違反試用期規(guī)定的法律責(zé)任與勞動合同制中用人單位違反試用期的法律責(zé)任也應(yīng)一致，即違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

第二十四條 用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動者的，按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。【解讀】本條是關(guān)于違法退回被派遣勞動者的法律責(zé)任的規(guī)定。

《勞動合同法》第 65 條第 2 款以及《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第 12 條明確規(guī)定了在哪些情況下用工單位可將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位，在非上述可退回情形下，用工單位退回被派遣勞動者的，均屬違法退回，用工單位和勞務(wù)派遣單位需要按照勞動合同法第 92 條第 2 款的規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任，即由勞動行政部門責(zé)令限期改正，逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣第七章附則

第二十五條 外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動者的，以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的，不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。

【解讀】本條是對勞務(wù)派遣崗位限定性原則及勞務(wù)派遣用工比例限制的例外規(guī)定。

本《規(guī)定》第 3 條明確規(guī)定了勞務(wù)派遣崗位應(yīng)具有三個限定性條件，即臨時性、輔助性、替代性，本《規(guī)定》第4 條明確了勞務(wù)派遣用工所占用工總量的比例。以上兩條是勞務(wù)派遣的一般性規(guī)定，而本條是以上兩條規(guī)定的例外情形，本條明確了不受勞務(wù)派遣臨時性、輔助性、替代性崗位限制和勞務(wù)派遣用工比例限制的范圍，主要是外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的。

第二十六條 用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的，不屬于本規(guī)定所稱勞務(wù)派遣。

【解讀】本條是關(guān)于不屬于勞務(wù)派遣情形的規(guī)定。

勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位依法與用人單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，篩選符合用工單位崗位要求的勞動者并在與其建立勞動關(guān)系后，將勞動者派遣到用工單位工作的用工形式。勞務(wù)派遣有兩個特點(diǎn)：①勞務(wù)派遣涉及三個主體，即勞務(wù)派遣單位、用人單位、被派遣勞動者;②勞務(wù)派遣的勞動合同建立于勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間，但勞動力給付的事實(shí)則發(fā)生于被派遣勞動者與用工單位之間。本條規(guī)定的用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的情形不符合以上勞務(wù)派遣的特點(diǎn)，因此不屬于勞務(wù)派遣，不適用本規(guī)定。

第二十七條 用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理?！窘庾x】本條是關(guān)于“假外包、真派遣”情形如何處理的規(guī)定。

勞務(wù)派遣與服務(wù)外包以及承攬?jiān)谝欢ǔ潭壬暇哂邢嗨菩裕秳趧雍贤ā沸拚赋雠_之后，很多勞務(wù)派遣公司開始在醞釀如何將勞務(wù)派遣用工變換一種形式以規(guī)避法律規(guī)定，而首當(dāng)其沖的，就是采用服務(wù)外包或承攬的方式。因此，為了避免勞務(wù)派遣單位假借服務(wù)外包或承攬之名行勞務(wù)派遣之實(shí)，本條規(guī)定，用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，需要按照勞務(wù)派遣處理，防止了勞務(wù)派遣的非法變種。

第二十八條 用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量 10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起 2 年內(nèi)降至規(guī)定比例。但是，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2 年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。

用工單位應(yīng)當(dāng)將制定的調(diào)整用工方案報當(dāng)?shù)厝肆Y源社會保障行政部門備案。用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。

【解讀】本條是關(guān)于本《規(guī)定》在實(shí)施過程中如何過渡的規(guī)定。

本《規(guī)定》第一次明確了勞務(wù)派遣用工比例不得超過用工單位總用工數(shù)的10%，但是在本《規(guī)定》頒布時，肯定會存在一些用工單位實(shí)際勞務(wù)派遣用工比例超過了 10%，對于此情況，為了保障用工關(guān)系的穩(wěn)定性，本《規(guī)定》在考慮到勞務(wù)派遣用工一般以2 年為一合同期的特點(diǎn)，確定了超出用工比例的用工單位需要在本《規(guī)定》施行2 年內(nèi)將勞務(wù)派遣用工比例降到 10%以下。同時，本《規(guī)定》還規(guī)定了一個例外情形，即《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本《規(guī)定》施行之日起2 年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。此例外情形在實(shí)踐中可能會被勞務(wù)派遣單位與用工單位所利用，通過倒簽勞務(wù)派遣協(xié)議、勞動合同以及延長派遣期間的方式，來規(guī)避本《規(guī)定》。

第二十九條本規(guī)定自 2014 年3 月 1 日起施行?！窘庾x】本條是關(guān)于本《規(guī)定》的施行時間的規(guī)定。

本《規(guī)定》自 2014 年3 月1 日開始實(shí)施，勞務(wù)派遣單位以及用工需要提前做好準(zhǔn)備，確保勞務(wù)派遣用工行為的規(guī)范性。

勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

根據(jù)“用人單位要為員工繳納社會保險”的規(guī)定，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)將按用人單位提出的派遣員工工資基數(shù)，辦理社會保險的項(xiàng)目，具體內(nèi)容是——

1、每月28日前，由用人單位支付次月社會保險所需費(fèi)用;

2、勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)為派遣員工代交各項(xiàng)社會保險費(fèi)用;

3、根據(jù)派遣員工每月增減情況變化，及時辦理人員調(diào)入、調(diào)出社會保險的轉(zhuǎn)移手續(xù);

4、符合養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷應(yīng)享受的待遇時，辦理各項(xiàng)費(fèi)用的報銷手續(xù);

5、應(yīng)用人單位要求代交派遣員工住房公積金;

6、向用戶提供各項(xiàng)社會保險的政策咨詢及各項(xiàng)社會保險新出臺政策的宣傳。

第五篇：解讀《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》解讀

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源和社會保障部令第22號，2014年1月24日公布，自2014年3月1日起施行）第一章總則

第一條為規(guī)范勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法）和《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》（以下簡稱勞動合同法實(shí)施條例）等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

【解讀】第一條是關(guān)于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）的立法依據(jù)，立法目的是為規(guī)范勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定。

《勞動合同法》及修正案出臺后，有關(guān)勞務(wù)派遣的規(guī)定仍需要進(jìn)一步明確，例如《勞動合同法》修正案規(guī)定“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其他用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定?！保虼耍雠_《規(guī)定》有助于從細(xì)則角度規(guī)范勞務(wù)派遣，避免實(shí)踐中有些勞務(wù)派遣規(guī)定無法可依的問題。

第二條勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，企業(yè)（以下稱用工單位）使用被派遣勞動者，適用本規(guī)定。

依法成立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會以及民辦非企業(yè)單位等組 織使用被派遣勞動者，依照本規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】第二條明確了《規(guī)定》的適用范圍，包括：經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的勞務(wù)派遣單位，和使用派遣勞動者的用工單位，即企業(yè)、會計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織、基金會、民辦非企業(yè)單位（例如民辦教育機(jī)構(gòu)、民辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)等）；但排除了《勞動合同法》中可能使用被派遣勞動者的個體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體，即對當(dāng)下使用勞務(wù)派遣數(shù)量比較龐大的采用勞務(wù)派遣用工模式使用編外人員的機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體，不受本《規(guī)定》內(nèi)容的規(guī)制，包括本《規(guī)定》觸及到的“三性”崗位、10%的用工比例、異地派遣社保等；這種設(shè)計(jì)也體現(xiàn)出當(dāng)前機(jī)關(guān)、事業(yè)單位雙軌制改革的困難程度。第二章用工范圍和用工比例

第三條用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

【解讀】第三條是對勞務(wù)派遣崗位“三性”的界定，除第三款對輔助性崗位確定程序和公示進(jìn)行規(guī)定外，其他規(guī)定都是重復(fù)《勞動合同法》第66條的內(nèi)容。

由于《勞動合同法》修正案已經(jīng)對勞務(wù)派遣同工同酬問題進(jìn)行了規(guī)定，以及本《規(guī)定》對最可能損害勞動者權(quán)益的異地派遣社保繳納標(biāo)準(zhǔn)問題進(jìn)行了規(guī)制，因此從勞動者的角度看，勞務(wù)派遣這種用工模式并未損及勞動者的利益，因此再對“三性”崗位進(jìn)行收緊，或限制用工比例，無疑是顯得多余。

從用工單位遵紀(jì)守法的角度，還是應(yīng)當(dāng)在2014年3月1日以后及時通過民主程序?qū)o助性崗位進(jìn)行確定并公示。

第四條用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。

前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位。

【解讀】第四條是對勞務(wù)派遣用工比例的規(guī)定，同時對計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用人單位進(jìn)行了規(guī)定，例如企業(yè)分支機(jī)構(gòu)使用被派遣勞動者的，計(jì)算比例的時候以企業(yè)作為計(jì)算單位。

勞務(wù)派遣用工比例在許多行業(yè)是不同的，有的比例達(dá)到非常高的程度，但是是否使用被派遣勞動者以及使用多少比例，應(yīng)當(dāng)是用人單位自行考量的范疇，《勞動合同法》以及本《規(guī)定》對比例進(jìn)行限制，并不符合“維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定”的立法目的，要知道，根據(jù)《勞動合同法》第92條“給被派遣勞動者造成損害的，勞動派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”的規(guī)定，對被派遣勞動者而言，其可以主張的單位有兩個，權(quán)益更容易得到維護(hù)，所以，可以對勞務(wù)派遣這種用工形式進(jìn)行規(guī)制，但是限制勞務(wù)派遣的用工比例也從某種角度限制了用人單位（用工單位）的用工自主權(quán)，穩(wěn)定勞動關(guān)系可以，但是更要和諧，通過限制勞務(wù)派遣比例將勞動關(guān)系固定化的思路未必就是合適的。第三章勞動合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行

第五條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同?！窘庾x】第五條是對勞務(wù)派遣勞動合同期限的規(guī)定，相較于《勞動合同法》第58條第二款的“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限書面勞動合同”的表述，只多了“依法”、“書面”幾個字，看不出這樣的修改有什么新意。

第六條勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。

【解讀】第六條是關(guān)于被派遣勞動者的試用期規(guī)定，勞務(wù)派遣單位可以與被派遣勞動者約定一次試用期，與同一個被派遣勞動者，只能約定一次試用期。

實(shí)踐當(dāng)中出現(xiàn)的，被派遣勞動者離職后若干時間又與同一個勞務(wù)派遣單位建立勞動關(guān)系時，是否可以再次約定試用期，本規(guī)定并未進(jìn)行明確。由于實(shí)際使用被派遣勞動者的是用工單位，派遣單位常常不知道被派遣勞動者的工作能力等情況，對于用工單位，尤其是已經(jīng)約定過一次的試用期、但對用工單位來講是第一次使用的，因此簡單地規(guī)定同一個勞動者只能約定一次試用期似乎簡單化了。對于想要了解被派遣勞動者的工作能力等情況、卻又不能再約定試用期的用工單位，可以與勞務(wù)派遣單位就試用不符合要求的如何退回勞務(wù)派遣單位的內(nèi)容進(jìn)行特別約定。

第七條勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；

（二）工作地點(diǎn)；

（三）派遣人員數(shù)量和派遣期限；

（四）按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；

（五）社會保險費(fèi)的數(shù)額和支付方式；

（六）工作時間和休息休假事項(xiàng)；

（七）被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇；

（八）勞動安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng)；

（九）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用；

（十）勞務(wù)派遣協(xié)議期限；

（十一）勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn)；

（十二）違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任；

（十三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。

【解讀】第七條是對勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明內(nèi)容的明確。相較于《勞動合同法》第59條的規(guī)定，增加的內(nèi)容比較多，也是一份完備的勞務(wù)派遣協(xié)議常常有的內(nèi)容條款，但是根據(jù)《勞動合同法》第60條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容告知被派遣勞動者，實(shí)務(wù)當(dāng)中頂多只能做到部分告知或部分內(nèi)容的告知，再加上該法和本《規(guī)定》都沒有對不具備這些條款的勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)有怎樣的法律后果進(jìn)行規(guī)定，因此，這一條的規(guī)定更像是一個倡議性的規(guī)定。

第八條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù)：

（一）如實(shí)告知被派遣勞動者勞動合同法第八條規(guī)定的事項(xiàng)、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以 及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容；

（二）建立培訓(xùn)制度，對被派遣勞動者進(jìn)行上崗知識、安全教育培訓(xùn)；

（三）按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān) 待遇；

（四）按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費(fèi)，并 辦理社會保險相關(guān)手續(xù)；

（五）督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護(hù)和勞動安全衛(wèi)生條件；

（六）依法出具解除或者終止勞動合同的證明；

（七）協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛；

（八）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項(xiàng)。

【解讀】第八條對應(yīng)當(dāng)履行的對被派遣勞動者的義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?8條規(guī)定“勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)”，因此，法律規(guī)定的用人單位的義務(wù)都是勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。本條對用人單位的義務(wù)進(jìn)行了羅列，同時在第五項(xiàng)里規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)履行“督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護(hù)和勞動安全衛(wèi)生條件”的義務(wù)，在第七項(xiàng)里規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行“協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛”的義務(wù)?；趧趧?wù)派遣單位與勞動者屬于勞動關(guān)系的相對方，讓其“督促”用工單位提供勞動保護(hù)和勞動安全衛(wèi)生條件以減輕其承擔(dān)連帶賠償責(zé)任尚可理解或執(zhí)行，但讓勞務(wù)派遣單位做類似工會的工作，到真有點(diǎn)勉為其難了。

第九條用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第六十二條規(guī)定，向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者。

【解讀】第九條是關(guān)于向被派遣勞動者福利待遇不得歧視的規(guī)定。2013年7月1日實(shí)施的《勞動合同法修正案》對有關(guān)同工同酬的63條進(jìn)行了修正，對于平衡被派遣勞動者的報酬有較大的意義，考慮到實(shí)務(wù)當(dāng)中，被派遣勞動者往往在福利待遇上也與正式與用工單位簽訂勞動合同的職工也有較大的差異，因此對福利待遇方面“同工同酬”進(jìn)行了規(guī)定。

第十條被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。

被派遣勞動者在申請進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

【解讀】第十條規(guī)定了被派遣勞動者在發(fā)生工傷或者進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時勞務(wù)派遣單位和用工單位責(zé)任和義務(wù)的內(nèi)容。

由于勞務(wù)派遣用工模式涉及三方關(guān)系，用人單位與用工單位相分離，如何處理工傷和職業(yè)病在《勞動合同法》、《職業(yè)病防治法》中都有比較明確的規(guī)定，其中《勞動合同法》已經(jīng)規(guī)定了勞務(wù)派遣單位“應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)”，而《職業(yè)病防治法》第88條也規(guī)定了勞務(wù)派遣單位“應(yīng)當(dāng)履行本法規(guī)定的用人單位的義務(wù)”，所以本《規(guī)定》將申請認(rèn)定工傷的義務(wù)仍明確給勞務(wù)派遣單位，只不過“用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作”。本《規(guī)定》將職業(yè)病診斷、鑒定所需資料提供的責(zé)任進(jìn)行了分配，但是“負(fù)責(zé)處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜”劃歸用工單位，可能與《職業(yè)病防治法》的規(guī)定相沖突。

第十一條勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的，已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

【解讀】第十一條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的情況下，勞動合同如何履行的內(nèi)容。

按照2013年7月1日起實(shí)施的《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》規(guī)定，經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位應(yīng)當(dāng)向所在地有許可管轄權(quán)的人力資源社會保障行政部門依法申請行政許可，未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)；因此，實(shí)踐當(dāng)中會出現(xiàn)勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的情況下，勞動合同應(yīng)如何履行的問題。本規(guī)定明確“已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿”或者雙方協(xié)商解除勞動合同，但是非常遺憾的是，這里的“至期限屆滿”是哪個“期限”卻沒有明確，是許可證的期限，還是勞動合同的期限，對于法規(guī)而言，這不能說不是一個遺憾，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是許可證的期限，當(dāng)然，理解為勞動合同期限也沒有錯，這個問題，還有賴于法規(guī)或文件的進(jìn)一步明確。

第十二條有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：

（一）用工單位有勞動合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的；

（二）用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；

（三）勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

【解讀】第十二條是規(guī)定用工單位可以將被派遣勞動者退回派遣單位的幾種情形。被派遣勞動者離開用工單位可以是勞務(wù)派遣單位撤回的形式，也可以是用工單位退回的形式，至于原因，有協(xié)商解除勞動合同的原因，有勞動者單方解除勞動合同的原因，有用人單位依法行使解除權(quán)而解除勞動合同的原因，有用人單位違法解除的原因，有發(fā)生勞動合同終止情形的原因，同時也有不得退回情形的規(guī)定。《勞動合同法》第65條規(guī)定了被派遣勞動者有該法第39條和第40條第一、第二項(xiàng)情形的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同；而本規(guī)定則規(guī)定了幾種可以退回的情況，且這種退回是否導(dǎo)致勞動合同解除則有本規(guī)定第15條進(jìn)行規(guī)制。除了協(xié)商解除勞動合同、勞動者單方解除勞動合同外，我們這里對可能導(dǎo)致勞動合同解除的退回進(jìn)行梳理：

一、可以退回，且勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者解除勞動合同的有：

1、被派遣勞動者有《勞動合同法》第39條情形規(guī)定情形的。包括：在試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；因勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同或違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定導(dǎo)致勞動合同無效的；被依法追究刑事責(zé)任的。

2、被派遣勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的。

3、被派遣勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

二、可以退回，但勞務(wù)派遣單位是否可以解除勞動合同受到限制的有：

1、用工單位有勞動合同法第40條第三項(xiàng)規(guī)定情形的。《勞動合同法》第40條第三項(xiàng)規(guī)定：“勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！眴栴}是用工單位客觀情況發(fā)生重大變化且致使勞動合同無法履行，是否應(yīng)經(jīng)過與勞動者協(xié)商的過程，如何進(jìn)行協(xié)商，本《規(guī)定》并未明示。一種理解可以是客觀情況發(fā)生了重大變化致使勞動合同無法履行，就可以直接退回，否則就涉及三方協(xié)商的問題；另一種理解是只要客觀情況發(fā)生重大變化就可以退回，不需要協(xié)商過程。筆者認(rèn)為，客觀情況發(fā)生重大變化應(yīng)當(dāng)經(jīng)過協(xié)商的過程，協(xié)商不成的，可以退回。

2、用工單位有勞動合同法第41條規(guī)定情形的。《勞動合同法》第41條是有關(guān)裁員的規(guī)定，即用工單位發(fā)生可以裁減人員的四種情況的，就可以退回被派遣勞動者。

3、用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的。相對于勞動合同法規(guī)定的用人單位可以終止合同的規(guī)定，增加了用工單位“經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營”的情形。

4、勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

本條還規(guī)定了被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。

第十三條被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位；派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。

【解讀】這一條是調(diào)整勞務(wù)派遣單位和用工單位關(guān)系的條款，在用工單位發(fā)生裁員或客觀情況重大變化這兩種可退回勞務(wù)派遣單位時，對用工單位的限制。事實(shí)上，由于《勞動合同法》第42條的規(guī)定，勞動者的權(quán)益本身是能夠得到維護(hù)的，通過規(guī)定的形式對用工單位作出限制不知道是出于怎樣的考慮。仔細(xì)分析第42條規(guī)定的情形，其中第五項(xiàng)“在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足五年的”，如果出現(xiàn)這種情況不得退回，且即便派遣期限屆滿的，這種情形也不會消失，因?yàn)椤把永m(xù)至相應(yīng)情形消失時”就到退休年齡了，除非本條規(guī)定的本意是強(qiáng)制派遣到退休，但顯然這樣的規(guī)定不符合立法本意，實(shí)務(wù)操作也很困難；從規(guī)定的字面理解，也就是在用工單位做到退休。規(guī)定在表面上是保護(hù)勞動者的，但是事實(shí)上，作為用工單位和勞務(wù)派遣單位都會盡力避免這種情況的發(fā)生，所以事實(shí)上將給勞動者造成損害。

第四章勞動合同的解除和終止

第十四條被派遣勞動者提前30 日以書面形式通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。被派遣勞動者在試用期內(nèi)提前 3 日通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將被派遣勞動者通知解除勞動合同的情況及時告知用工單位。【解讀】第十四條是對《勞動合同法》第65條第1款的補(bǔ)充?！秳趧雍贤ā返?5條第1款“被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同?！?，規(guī)定了被派遣勞動者因協(xié)商或因用人單位過錯解除勞動合同的情況，但是未明確被派遣勞動者提前30天、試用期提前3天解除勞動合同的情況，《規(guī)定》在這里進(jìn)行了補(bǔ)充，完善了被派遣勞動者解除勞動合同的全部情形。本《規(guī)定》第二款則是對出現(xiàn)通知解除的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)告知用工單位；但是卻又未明確被派遣勞動者依據(jù)勞動合同法第36、38條解除是否告知用工單位的內(nèi)容，不能不說是一個遺漏。筆者認(rèn)為，在實(shí)務(wù)工作中，被派遣勞動者依據(jù)36、37、38解除勞動合同的，勞務(wù)派遣單位不僅僅是告知用工單位的問題，而是涉及到撤回被派遣勞動者的問題，雖然這種情況下的撤回更多的是手續(xù)上的。

第十五條被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。

【解讀】第十五條規(guī)定了被派遣勞動者因本規(guī)定第12條被退回后勞動合同解除的不同情形。被派遣勞動者因本規(guī)定第12條規(guī)定被退回的，并不能像《勞動合同法》第65條第二款規(guī)定的勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同，而是可能產(chǎn)生多種后果：

1、被派遣勞動者同意重新派遣的，勞動合同維持或變更。

2、被派遣勞動者不同意重新派遣的，即便勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。

3、被派遣勞動者不同意重新派遣的，且勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動。

4、被退回后，被派遣勞動者提出解除勞動合同的。

本條規(guī)定將涉及一個問題，即“勞動合同約定條件”，這個條件包括哪些內(nèi)容，這個應(yīng)該在今后的法規(guī)里面進(jìn)行明確。

第十六條勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，勞動合同終止。用工單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。

【解讀】第十六條規(guī)定是對《勞動合同法》關(guān)于因用人單位原因?qū)е聞趧雍贤K止規(guī)定的重申和補(bǔ)充?！秳趧雍贤ā返?4條規(guī)定用人單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散的勞動合同終止，根據(jù)第46條規(guī)定這種情況終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本條增加了勞務(wù)派遣單位“經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營”時勞動合同終止的規(guī)定，對導(dǎo)致勞動合同終止的用人單位的原因更加全面的進(jìn)行了羅列。

勞務(wù)派遣單位出現(xiàn)這些情況的，主體消亡已經(jīng)不存在勞務(wù)派遣的資格或能力，應(yīng)當(dāng)由清算機(jī)構(gòu)通知用工單位對被派遣勞動者進(jìn)行撤回，并辦理勞動合同終止、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的手續(xù)。只不過從用工單位可能仍要用工、被派遣勞動者仍需要工作的角度，如何安置被派遣勞動者是個不是問題的問題，本身完全可以通過市場行為來解決，《規(guī)定》在這里留了個小尾巴，將相關(guān)的責(zé)任事實(shí)上留給了用工單位。

第十七條勞務(wù)派遣單位因勞動合同法第四十六條或者本規(guī)定第十五條、第十六條規(guī)定的情形，與被派遣勞動者解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依法向被派遣勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

【解讀】第十七條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。

《勞動合同法》已經(jīng)規(guī)定“勞務(wù)派遣單位是本法所稱的用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)”；《勞動合同法實(shí)施條例》第31條規(guī)定了“勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，依照勞動合同法第46條、第47條的規(guī)定執(zhí)行?！毕鄬τ诘?6條規(guī)定的七種情形，本規(guī)定增加了這么幾種情形：

1、用工單位因客觀情況重大變化、或因裁員、或因被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位后，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，但被派遣勞動者不同意重新派遣導(dǎo)致勞務(wù)派遣單位解除勞動合同的。

2、勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的，用工單位依照本規(guī)定將將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位后，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，但被派遣勞動者不同意重新派遣導(dǎo)致勞務(wù)派遣單位解除勞動合同的。

3、勞務(wù)派遣單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營導(dǎo)致勞動合同終止的。

以上都是應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。第五章跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險

第十八條勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，應(yīng)當(dāng)在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。

【解讀】第十八條是規(guī)范跨地區(qū)勞務(wù)派遣時，被派遣勞動者應(yīng)當(dāng)按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，以及規(guī)定被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇的內(nèi)容。在勞務(wù)派遣的實(shí)務(wù)中，大量的勞務(wù)派遣單位涉及異地派遣，勞務(wù)派遣單位在其注冊所在地為被派遣勞動者繳納社會保險，由于社會保險分不同統(tǒng)籌地區(qū)管理，異地派遣繳納的社會保險往往低于用工地標(biāo)準(zhǔn)?！秳趧雍贤ā返?1條規(guī)定“勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行”，卻忽略了社會保險的現(xiàn)實(shí)情況，其中更多的是低于用工地社保標(biāo)準(zhǔn)。此次《規(guī)定》的實(shí)施將可以規(guī)范異地派遣行為。

第十九條勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由分支機(jī)構(gòu)為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費(fèi)。

【解讀】第十九條是具體規(guī)定異地派遣如何辦理參保手續(xù)的。按照本條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位無論是否在用工單位所在地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，都要在用工地為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，辦理機(jī)構(gòu)分別為分支機(jī)構(gòu)或用工單位。第六章法律責(zé)任

第二十條勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，按照勞動合同法第九十二條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】第二十條是規(guī)定勞務(wù)派遣單位與用工單位違反勞動合同法和勞動合同法實(shí)施條例應(yīng)適用勞動合同法第92條規(guī)定的法律責(zé)任的內(nèi)容。

依照《勞動合同法》修正案對第九十二條修訂后的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位未經(jīng)許可擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，“由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款”。而“勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！?/p>

本《規(guī)定》明確勞務(wù)派遣單位和用工單位違反勞動合同法實(shí)施條例的，也應(yīng)適用勞動合同法第92條規(guī)定的法律責(zé)任。

第二十一條勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的，按照勞動合同法第四十八條、第八十七條規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】第二十一條是規(guī)定勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)按照勞動合同法第48、87條規(guī)定執(zhí)行的內(nèi)容?！秳趧雍贤▽?shí)施條例》第32條規(guī)定“勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，依照勞動合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行?！倍秳趧雍贤ā返?8條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！钡?7條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！币虼耍瑒趧?wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的，勞動者不要求繼續(xù)履行或者已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)二倍的賠償金。

本規(guī)定相對于勞動合同法的規(guī)定，有一定的特殊性，勞務(wù)派遣單位在解除或終止被派遣勞動者勞動合同時，應(yīng)當(dāng)慎重和重視。

第二十二條用工單位違反本規(guī)定第三條第三款規(guī)定的，由人力資源社會保障行政部門責(zé)令改正，給予警告；給被派遣勞動者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【解讀】第二十二條規(guī)定了用工單位違反可以使用被派遣勞動者工作崗位規(guī)定，以及輔助性崗位民主程序和公示的法律責(zé)任的規(guī)定。

可以使用勞務(wù)派遣的崗位包括臨時性崗位、輔助性崗位、替代性崗位，其中對輔助性崗位的確定，本規(guī)定賦予民主程序的要求和公示的要求，違反的應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任和民事賠償責(zé)任。

第二十三條勞務(wù)派遣單位違反本規(guī)定第六條規(guī)定的，按照勞動合同法第八十三條規(guī)定執(zhí)行?！窘庾x】第二十三條規(guī)定了勞務(wù)派遣單位違反關(guān)于試用期規(guī)定的法律責(zé)任的內(nèi)容。

本《規(guī)定》重申了《勞動合同法》“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”的規(guī)定，違反該規(guī)定的“由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。”實(shí)務(wù)當(dāng)中對“同一勞動者”有不同的理解，例如勞動者在離開用人單位后又與同一用人單位建立勞動關(guān)系，是否可以再次約定試用期，尤其是前一次離職距再次建立勞動關(guān)系的時間很長的，勞動者的工作能力和情況可能發(fā)生很大變化，且用人單位的情況也可能發(fā)生了較大變化，如果不約定試用期可能存在雙方了解的問題，而在沒有法規(guī)確定的情況下，再次建立勞動關(guān)系時約定試用期又要冒著違法的風(fēng)險。

另外，關(guān)于賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)也有可能存在不同的理解，“以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)”支付賠償金，是支付差額還是支付月工資？這次《規(guī)定》也沒有進(jìn)行明確。第二十四條用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動者的，按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行。

【解讀】第二十四條規(guī)定了用工單位違法退回被派遣勞動者的法律責(zé)任。用工單位可以退回被派遣勞動者的規(guī)定在《勞動合同法》第條第2款和本《規(guī)定》第12條中均進(jìn)行了明確，即：

1、被派遣勞動者有《勞動合同法》第39條規(guī)定的情形，即勞動者過錯的可以退回。

2、《勞動合同法》第40條規(guī)定的三種情形出現(xiàn)的情形，即醫(yī)療期滿、不勝任、客觀情況重大變化的，可以退回。

3、用工單位裁員的，可以退回。

4、用工單位主體消亡的，即破產(chǎn)、被吊銷、被關(guān)閉、撤銷、提前解散或期滿不繼續(xù)經(jīng)營等的，可以退回。

5、勞務(wù)派遣協(xié)議期滿的，可以退回。

根據(jù)本規(guī)定第13條的規(guī)定，被派遣勞動者有《勞動合同法》第42條規(guī)定情形的，不得依據(jù)客觀情況重大變化、裁員的原因退回。

至于違反本規(guī)定的法律責(zé)任，包括：由勞動行政部門責(zé)令限期改正，逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第七章附則

第二十五條外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動者的，以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的，不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。

【解讀】第二十五條規(guī)定了不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制的例外情況。即外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)和外國金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)等使用被派遣勞動者的，以及船員用人單位以勞務(wù)派遣形式使用國際遠(yuǎn)洋海員的，不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務(wù)派遣用工比例的限制。

第二十六條用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的，不屬于本規(guī)定所稱勞務(wù)派遣。

【解讀】第二十六條是對不屬于勞務(wù)派遣情形的重申。將勞動者派往境外工作屬于2012年實(shí)施的《對外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》的范疇；而派往家庭、自然人處提供勞動的，由于家庭、自然人本身不屬于《勞動合同法》第59條規(guī)定的“單位”，所以本應(yīng)不屬于本規(guī)定所稱的勞務(wù)派遣。第二十七條用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理。

【解讀】第二十七條是針對《勞動合同法》修正案公布后出現(xiàn)的“假外包、真派遣”情況對應(yīng)性的規(guī)定。

勞動合同法修改決定公布后，有的勞務(wù)派遣單位和用工單位采取勞務(wù)承攬、業(yè)務(wù)外包的方式應(yīng)對法律對勞務(wù)派遣的規(guī)制。業(yè)務(wù)外包是目前通俗的說法，應(yīng)歸屬《合同法》承攬合同的范疇，承攬合同是承攬人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人給付報酬的合同，承攬人可以通過其雇傭的勞動者來完成承攬業(yè)務(wù)，從而承攬合同涉及承攬人、承攬人雇傭的勞動者和定做人之間三方，這與勞務(wù)派遣關(guān)系中的三方關(guān)系有一定的相似性。承攬關(guān)系與勞務(wù)派遣關(guān)系的區(qū)別一般包括以下四個方面：

1、勞務(wù)供給的主體，即勞動者付出勞務(wù)供給的對象。

承攬合同，實(shí)際履行勞務(wù)的勞動者其勞務(wù)供給對象是承攬人。而勞務(wù)派遣中，派遣勞務(wù)的供給對象是用工機(jī)構(gòu)而非派遣公司。

2、指揮監(jiān)督權(quán)，即誰來指揮勞動者的勞動。

承攬合同，指揮權(quán)由承攬人行使，勞動者只接受承攬人指示，定做人要對勞動者進(jìn)行指示必須通過承攬人來進(jìn)行。勞務(wù)派遣中，勞動者給付勞務(wù)時必須服從用工單位的指揮監(jiān)督。

3、風(fēng)險承擔(dān)。

承攬合同中，承攬人在定做人領(lǐng)受勞動成果前，負(fù)擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。勞務(wù)派遣中，派遣機(jī)構(gòu)至負(fù)責(zé)提供勞動者，不承擔(dān)生產(chǎn)過程中的風(fēng)險。

4、報酬的計(jì)算。

承攬合同中，以工作成果來計(jì)算報酬。勞務(wù)派遣中，以派遣勞動者的工作時間來計(jì)算報酬，當(dāng)然計(jì)件工資也是以工作時間來換算的。

以勞務(wù)派遣的用工形式使用勞動者，即便是以承攬、外包的名義，也應(yīng)該遵守本規(guī)定關(guān)于勞務(wù)派遣的規(guī)定執(zhí)行。

第二十八條用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例。但是，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》公布前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。

用工單位應(yīng)當(dāng)將制定的調(diào)整用工方案報當(dāng)?shù)厝肆Y源社會保障行政部門備案。用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。

【解讀】第二十八條規(guī)定本《規(guī)定》實(shí)施后2年過渡期內(nèi)勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定。對于用工單位，在2年過渡期內(nèi)應(yīng)當(dāng)遵守這些規(guī)定：

1、使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，并報當(dāng)?shù)厝肆Y源社會保障行政部門備案。

2、調(diào)整用工方案應(yīng)當(dāng)包括在2016年3月1日前將勞務(wù)派遣降至規(guī)定比例的內(nèi)容，但在2012年12月28日前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。

3、用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。

當(dāng)然，對于用工單位，也應(yīng)當(dāng)對使用勞務(wù)派遣的輔助性崗位通過民主程序的方式并且在單位公示，這一點(diǎn)在2年過渡期后也是有效的。第二十九條本規(guī)定自 2014 年3 月 1 日起施行。

【解讀】第二十九條是對本《規(guī)定》施行時間進(jìn)行的規(guī)定。