第一篇：試論網絡購物中不正當競爭的法律規制

試論網絡購物中不正當競爭的法律規制

2013-03-15 10:12

網絡購物不正當競爭的規制

（一）對于網絡購物不正當競爭的立法規制

網絡購物作為一種新興的事物，其發展壯大要有一定的過程，故而人們對其深入認識也要有一定的過程。綜合考量，我們不難發現，制定完善相關的法律法規是有效規制遏制網絡購物不正當競爭的當務之急。

1.立法模式的設立

對于網絡不正當競爭，世界各國的相關立法模式，主要有專項立法模式和混合立法模式。專項立法具有針對性和特殊性，而混合立法模式則是通過制定多個法律來協同規制、聯合規制。選擇立法模式應根據本國國情、國家現有法律基礎，結合網絡購物中不正當競爭行為的現狀，從而使所制定出來的法律真正有效地規制網購中不正當競爭的問題。

專項立法雖然有專業性和針對性，但將網絡購物分解為各個部分，進行專門的立法，無疑顯得有些小題大做。對于網絡購物的規制，不合適通過若干個專門立法來規制，這樣做容易造成立法體系的重復和立法資源的嚴重浪費；另一方面，網絡購物中產生的不正當競爭行為是傳統不正當競爭在網絡技術中的新的表現形式，仍然適用反不正競爭法的基本原則，綜上，可以通過對現有法律進行立法完善或法律解釋來應對此種情況。

比較而言，混合立法模式就較為適合我國的國情與現狀。“一法為主”的混合立法模式比較適合我國立法體系的習慣，這種立法模式既節約法律資源，又能通過法律修改及時補充法律規范出現漏洞，進而完善法律規范體系。另外，對于該模式“主法”之外的法，可以對其進行修改或解釋完善。總之，只要是有利于構建有效法律模式的方式，都可以采用。

2.網購中不正當競爭規制制度的設計

當今社會的不正當競爭的模式早已不同于傳統表現形式，故而需對不正當競爭法設立“一般條款”。“一般條款”的設立應包括界定不正當競爭行為的原則、不正當競爭的實施主體（即經營者）、不正當實施行為人的主觀方面與客觀方面以及不正當競爭的行為危害。對于這一條款，可以在反不正當競爭法的總則中設置，如德國；也可以概括出法律通過列舉方式外不正當競爭行為，如臺灣地區。只有對“一般條款”進行設立，才能有效地對不斷出現在網購中各種形式的不正當競爭行為進行規制。

增加有關網絡購物的規范制度。我國現行法律中，尚沒有對網絡購物法律問題的明確規定，應該對相關法律進行必要的修改，將網絡購物納入其調整范圍。每一個國家的法律都是在其國內有效力，而對于網購這種可能涉及跨國交易的行為，如果與國外的經營者進行惡意競爭，損害本國經營者的合法權益，則難以受到本國的法律所約束。故而要加強國際協作對網絡購物的不正當行為進行全面有效地約束，實現網絡廣告的國際保護。

（二）規制網絡購物不正當競爭的執法與司法的改進

1.建立健全監管網絡

建立暢通的信息反饋機制，完善群眾監督投訴機制，使廣大群眾可以對網絡經營者的不法行為進行及時有效的舉報投訴。同時，執法機關可以通過及時在網站上公布違法主體、違法行為以及對其實施的不同處罰，加強對違法行為的震懾力度，預防網絡經營者的不法行為。在必要的時候，可加強對非法者的處罰力度，提高監管的有效性。

2.提高執法人員的專業素質

網上不正當競爭行為的查處，既需要具備扎實而全面的反不正當競爭法，更需要較為豐富的網絡專業素質和敏感性、與網絡相關的專業手段和方法。因此，執法人員應提高自身能力，加緊相關專業學習，以有效處理各類網上購物的不正當競爭行為。

3.建立網購不正當競爭者資料監管數據庫

監管數據庫就是各個工商執法部門，將本單位查獲的網絡購物不正當競爭者的資料建立成統一有效的動態數據庫，工商執法人員可以通過多種途徑獲得相關數據，將其錄入統一信息系統的數據庫，進而方便

各行政單位及時溝通信息，提高執法效率，擴大監管巡查范圍。

4.發揮公眾力量，規制網絡購物的不正當競爭行為

要組織網絡經營者認真學習反不正當競爭法等相關法律法規，培養其自覺守法觀念。同時，加強企業網絡技術人員法制宣傳教育，提高其誠信經營意識、加強依法約束自身行為能力。開展各種形式的法律培訓活動，提高網絡經營者公平競爭的意識。

同時為減少網絡購物不正當競爭行為，有關部門要強化經營者反不正當競爭和自我權利保護意識。通過組織多樣的教育活動，在全社會深化公平的競爭觀念，為規范網絡環境中經營者行為提供良好的社會環境。

隨著網絡購物的商業價值被越來越多的人所認識，經營者在利益的驅動下進行法律所不允許的行為也是在所難免的。基于此，研究規制網絡購物的不正當競爭行為的法律規范就頗顯價值。要在深入理解這一行為的基礎上，分析其法律問題，同時借鑒國外規制網絡環境中不正當競爭的先進方法，從法律適用多個環節提出對策，完善我國網絡購物中反不正當競爭的相關法律制度，推動司法實踐進步，提高行政執法水平，以使我國網絡購物經營向著高質有效方向發展，進而促進我國社會主義 市場 經濟秩序的建立，推動我國經濟向著更好更快方向發展。

原文來自：http:///ZuoWen150Zi/

第二篇：淺論網絡不正當競爭行為的法律規制

淺論網絡不正當競爭行為的法律規制

發布日期：2010-09-28 文章來源：互聯網

摘要：網絡經濟的特殊性決定了在運用法律對該虛擬市場存在的不正當競爭行為的法律適用更為復雜。反不正當競爭法的尚不完善在規范網絡不正當競爭行為實務中造成嚴重阻礙。為了網絡經濟的健康發展，為維護網絡經營者的利益，對《反不正當競爭法》進行修改與完善，加強對網絡不正當行為的監管是十分必要的。

關鍵詞：不正當競爭行為；表現形式；法律規制；完善

互聯網為企業提供了一個廣闊的新市場，在這個虛擬的市場中市場主體的競爭激烈程度比真實市場環境下有過之而無不及。作為市場經濟的一種形式，競爭永遠具有雙重性，既包括正當競爭，也包括不正當競爭。網絡環境中存在大量新型的不正當競爭行為，任其發展下去勢必危及網絡交易的安全，最終將制約電子商務的發展。網絡環境下的不正當競爭在本質上仍然是不正當競爭行為，應由《反不正當競爭法》對其進行監管和約束，但由于《反不正當競爭法》是1993制定的，由于當時沒有考慮到互聯網特定經營模式與傳統環境下的區別，因此，該法調整網絡不正當競爭行為存在諸多缺陷，法律的滯后性凸顯出來。因而。對網絡不正當競爭行為進行分析，適當修改和完善反不正當競爭法，就顯得尤為必要。

一、網絡不正當競爭行為的界定與表現形式

我國《反不正當競爭法》對不正當競爭的定義是：經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為，其本質的特征是采用違反商業道德、商業慣例的手段進行競爭。不正當競爭行為是在市場競爭中違背誠實信用的商業原則，損害其他經營者和消費者利益的行為。可見，網絡不正當競爭行為是指在網絡環境下違背誠實信用的商業原則，損害其他經營者和消費者利益，破壞公正經營秩序的行為。其表現形式主要有以下幾類：

(一)侵犯商標權及商業混同行為。在網絡世界中，由于物體、字符、標識等表現形式的電子化和網絡易模仿、易復制等特性，增加了制造市場混淆的機會和手段。由于信息網絡平臺的快捷性和多變性，網絡環境下新型的侵犯商標權及商業混同行為層出不窮，主要表現在將他人的注冊商標尤其是馳名商標注冊為域名，利用他人商標的知名度進行不正當競爭。

商業混同行為是指經營者采用不正當競爭手段從事市場交易，使自己的商品或服務與其他經營者的商品或服務混淆，造成購買者誤認誤購的不正當競爭行為。我國《反不正當競爭法》規定了三種類型的商業混同行為，以及假冒他人的注冊商標的行為；仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為；擅自使用他人的企業名稱或姓名的行為。

(二)不正當模仿行為。不正當模仿行為是惡意對他人商品形態不做任何盲從模仿，直接破壞了市場競爭規則，對競爭對手與消費者的利益造成損害，有必要運用法律加以規制。不正當模仿行為的構成應當具備以下幾個要素：1.被模仿商品須具有市場價值。通常情況下被模仿商品需為知名商品；2.模仿者的模仿行為直接侵犯了被模仿者的商品利益：3.模仿者完全模仿或僅作細微模仿，足以引起混淆。總的來說，模仿者主觀上處于模仿他人商品形態的行為，并造成其商品與他人商品相混淆的后果。

(三)反向假冒商標行為。所謂反向假冒商標行為是指在他人的商品上擅自使用自己商標的行為，即未經他人許可，在自己所有的他人生產的商品上使用自己商標的行為。反向假冒商標行為的構成要件如下：1.反向假冒商標只有在被反向假冒商標是注冊商標，即他人依法對該注冊商標享有商標專用權的情況下，反向假冒商標行為才構成商標侵權；2.反向假冒商標行為本質上構成不正當競爭。反向假冒商標行為中，行為人違反誠實信用原則，通過擅自替換其競爭對手的商標，構成購買者對其競爭對手的產品誤認為是行為人的產品而予以購買。反向假冒商標行為在網絡購物中最為常見，人們總是期望自己能以較為實惠的價格買到高檔商品，往往是由于存在企圖心，是網絡商戶一味的追求低價還是以假亂真、以次充好。消費者盲目地跟從名牌而不談真假就此順利成交。在一定程度上是消費者縱容了網絡商戶的不法行為，必然危害市場競爭秩序。

(四)商標與企業名稱混同行為。商標和企業名稱都用于本產品與其他產品在生產、制造、加工或者經銷等個環節相區別，一旦商品和企業名稱相混淆，從而造成消費者的誤認，直接表現為盜用該產品生產制造商的商業信譽。此類商業混同行為實行，為人謀得了利益，因此，構成不正當競爭。構成商標與企業名稱混同行為，需滿足以下條件：1.商標與企業名稱相混淆，損害在先權利人的合法權利；2.商標已注冊和企業名稱已登記，商標與企業名稱混同行為一般是針對知名商標和企業，對該地區的經濟秩序有較大范圍的波及。因此，社會危害性較大。

(五)侵犯他人商業秘密。所謂商業秘密，根據我國《反不正當競爭法》第10條規定，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，居于實用性并經權利人保密措施的技術信息和經營信息，其目的是借此獲得并維持競爭的優勢地位。商業秘密的特性是：第一，商業性，表現為它具有實用價值并能夠為權利人帶來經濟利益；第二，秘密性，表現為它不為社會公眾所知悉，并且權利人還采取了保密措施來維持這種保密性。上述兩個特征必須同時具備，缺一不可。

(六)域名搶注。域名是一種用于互聯網上識別和定位計算機的地址結構，是對應于互聯網數字地址(IP地址)的層次結構的網絡字符標識，是進行網絡訪問的基礎。由于在網絡領域中具有唯一性、專有性、識別性，其法律性質類似于商業范疇中的商標，因此，域名也成為唯一識別某個特定組織或個人在國際互聯網上的標志。在電子商務開展中，由于它是企業在網絡中的名稱，通過它才能開展電子商務，并且產生可觀的經濟效益。所以，他又是企業的無形資產，可以作為商品出售。

(七)虛假宣傳。《反不正當競爭法》第9條規定，經營者不得利用廣告或其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等做引人誤解的虛假宣傳。虛假宣傳如今延伸到服務領域，特別是可以延伸到網站的技術平臺和服務領域。虛假廣告是指經營者利用廣告或其他公眾知道的方法對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等做引人誤解的虛假宣傳。如1999年發生的北京市某市場拓展服務有限公司不正當競爭糾紛案，被告因使用“最權威、第一家”等虛假宣傳用詞受到提供同類在線服務的起訴。

網絡虛假宣傳的目的在于通過貶低別人、抬高自己來引誘消費者購買服務，電子商務經營者在經營活動中應遵守自愿、平等、公平、誠實信用原則和商業道德，欺詐、不實廣告、虛假宣傳等網絡不正當競爭行為違背了這一基本原則，應受到《反不正當競爭法》、《廣告法》、《消費者權益保護法》等法律的禁止和制裁。

二、《反不正當競爭法》規制網絡不正當競爭行為的缺陷

目前，網絡不正當競爭行為大多涉及網絡著作權、商標權、域名等侵權糾紛。由于現有法律對網絡環境下侵權行為的界定并不十分清楚，因而《反不正當競爭法》常常作為知識產權法的“兜底”法予以適用。然而，由于網絡不正當競爭行為的特殊性與復雜性，《反不正當競爭法》在解決網絡經濟不正當競爭糾紛的過程中存在以下缺陷：

(一)適用主體方面。《反不正當競爭法》只適用于經營者的行為，即從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人，網絡環境下從事電子商務或其他營利性活動的阿站、個人在《反不正當競爭法》的適用上都是沒有障礙的，但一些公益性網站或不從事營利性活動的個人網站如果實施了《反不正當競爭法》禁止的不正當競爭行為，是適用《反不正當競爭法》還是適用民法通則的有關原則，現有法律并無明確規定。

(二)適用范圍。傳統的《反不正當競爭法》只在一國領域內具有效力，至于互聯網上《反不正當競爭法》適用的地域范圍，一般認為，至少在兩種情況下的行政機關和法院可以行使管轄權：一是網站或互聯網服務提供商的注冊登記所在地；二是實施侵權行為或原告發現侵權內容的網絡服務器、計算機終端設備所在地。但由于互聯網縮小了地理距離，可能會出現在國外設立網站或注冊域名而向國內提供服務的現象，以逃避國內《反不正當競爭法》的適用和管制；或者利用各國網絡信息技術發展的非同步性，在國外的網站上主要針對外國經營者實施不正當競爭行為，這兩方面都是《反不正當競爭法》規制的盲區。

(三)責任承擔。根據《反不正當競爭法》規定，不正當競爭行為應承擔相應民事責任、行政責任甚至刑事責任。該法第20條規定了民事責任損害賠償額的計算方式，即被侵害的經營者的損失或侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤，并應承擔被侵害的經營者因調查該不正當競爭行為所支付的合理費用，這一規定對網絡環境下的不正當競爭行為所致損害賠償同樣適用。但在審判實踐中，計算網絡不正當競爭行為的侵權賠償額是非常困難的。例如，侵權人搶注他人商標、名稱等注冊域名后并未使用，而是待價而潔。因此，在未轉讓和出租前無法計算侵權人的侵權所得；被侵害人的經營損失同樣難以確定。因此，《反不正當競爭法》適用網絡不正當競爭行為力不從心。

三、我國反不正當競爭立法在網絡環境下的完善

我國對不正當競爭行為已頒布了《中華人民共和國反不正當競爭法》及配套法規進行規制，但由于我國現行立法尚未對網絡經濟中的不正當競爭行為加以直接、特別規定，在援引《反不正當競爭法》以及其他相關法律法規制止網上不正當競爭行為的過程中，已產生了現實法律不能滿足網絡發展需要的矛盾。在此僅就我國《反不正當競爭法》在網絡環境下的完善提出幾點建議：

(一)修改和補充《反不正當競爭法》的規制范圍。目前，《反不正當競爭法》雖然列舉了10種不正當競爭行為，但對新型網絡不正當競爭行為并未做具體規定。因此，《反不正當競爭法》的規制范圍，既要針對網絡空間的特性，又要與傳統法律相協調，在基本法學理念和法律規范的指導下進行修改。通過分析傳統法律在網絡環境下的適用及其缺陷性，可對《反不正當競爭法》中不正當競爭行為進行列舉實例法與概括相結合的立法模式。首先，可增加利用網絡實施的各類不正當競爭行為的條款，以增大法律的涵蓋面，以利于執法部門有法可依。其次，明確網絡環境下不正當競爭行為具有普遍性、跨國性、不確定性、隱蔽性、社會危害性、復雜性的諸多特點，增強“一般條款”的效力，以擴大適用范圍，加強對網絡不正當競爭行為的打擊力度，保持法律的穩定性。

(二)完善法律責任的規定。我國現行《反不正當競爭法》對不正當競爭行為人所應承擔的法律責任可概括為：民事責任、刑事責任、行政責任三種。一方面，現行《反不正當競爭法》中的民事責任屬一般民事責任，當發生網絡侵權行為時，明顯應按侵權責任處理的案件僅按照一般民事責任，不足以震懾不正當競爭行為人，應考慮對于嚴重危害當事人利益的惡性行為，從法律上規定其承擔民事責任的懲罰性措施。另一方面，我國對于行政責任的規定中行政處分的部分有許多的不足之處，虛擬空間的違法行為情節與處分力度對應性不明確，存在以行政處分代替追究刑事責任的現象，往往責任單位或人員得不到應有的處理，建議在修訂《反不正當競爭法》明確該項內容。

(三)完善司法解釋。司法實踐中，對網絡不正當競爭行為的規制是在充分利用現行法律資源的基礎上，以法律解釋為重要補充的。針對我國網絡立法無法短時間出臺，網絡不正當競爭行為十分猖獗的狀況下，當務之急是由最高人民法院在總結審判經驗的基礎上出臺關于網絡經濟中不正當競爭行為法律適用的司法解釋，該司法解釋主要包括責任主體、行為要件、典型形態、處罰與賠償等方面，以應付日益增多的糾紛與訴訟，改變法律適用混亂的局面，促進法律理解與適用的統一。

(四)緊跟國際立法趨勢。在信息時代各項網絡技術的高速發展與迅速更新是其顯著特點，僅僅依靠一個國家的立法機關的立法規制永遠不可能趕上技術進步的步伐。因此，我國應當適應各國立法發展趨勢，建立完善包括《反不正當競爭法》、《反限制競爭法》、《反壟斷法》在內的《競爭法》體系。在制定法律的過程中，應考慮到網絡的特殊性，并使之在相關條款中有所體現，例如增加關于第三者責任的規定，通過立法明確網絡服務商在不正當競爭行為中承擔的責任原則與標準。

四、結語

網絡環境下的不正當競爭行為嚴重制約和危害了網絡經濟的健康發展，違背了誠實信用原則和公認的商業道德，也給我國的法律適用提出嚴峻的挑戰。因此，我們必須充分認清其表現形式，通過完善《反不正當競爭法》，對它進行規范與制約，為網絡經濟的進一步繁榮提供一個良好的法律環境，促進市場經濟的有序健康發展。

第三篇：論電視購物廣告的法律規制（本站推薦）

論電視購物廣告的法律規制

摘要：

隨著經濟的不斷發展也刺激了電視購物行業蓬勃發展，由于人們生活節奏的加快，消費者沒有更多的時間去商場購買商品，電視購物的出現剛好迎合現代人的生活方式。然而，電視購物行業也出現了許多的問題，如虛假宣傳、缺乏監管和責任承擔不明確等等。

關鍵詞：

構成要件 法律責任 引言：

電視購物廣告就是商家利用電視傳播速度快和覆蓋面廣的作用直接傳達產品信息給消費者的一種營銷手段.這種營銷的手段在溝通商家與消費者,促進產品的現場銷售方面發揮了重大作用。“據調查,49.32%的消費者看到電視購物就換臺認為電視購物可信度較高的觀眾僅占17.65%。這說明電視購物的公信力是非常低”，○2這有礙于我國發展社會主義市場經濟、極力提高人民生活水平的基本國策。

同時我們應該看到,中國電視購物廣告存在著一系列的問題，些不道德的商家利用電視這一平臺,散布一些不真實的信息,誘使消費者上當受騙利益遭受損害,并且出現維權難、督管理不力、法律缺失等問題? 電視購物廣告的核心問題是虛假廣告。

一、導論

（一）、問題研究的原因 目前，我國電視購物行業正處于蓬勃發展的階段，電視購物作為一種新的營銷方式, 其方便、快捷、時尚的特點受到越來越多消費者的青睞, 產業規模迅速擴大，但由于準入門檻低、監管不嚴、利潤空間大等原因，隨之而來的是商家、電視臺和代言人為盈利，不顧自身的形象、名譽和誠信，大肆的作虛假廣告，使消費者受到侵害等問題日益嚴重。

（二）、問題研究的意義

根據上述的內容，我們將從虛假廣告這個小視角入手，從虛假廣告的原因、違法構成、責任承擔等方面探究，如何對電視購物虛假廣告進行規制，進而保護消費者的合法權益，這個筆者認為，一方面有利于電視購物行業的整體發展，另一方面也有利于對現在存在的問題提出一點建議，真正做到以消費者為中心。

二、電視虛假廣告的相關概念

（一）、電視虛假廣告特征

“廣告是一種高度開放的大眾傳播行為，在信息時代扮演著極為重要的角色，是社會經濟活動中不可缺少的要素。” ○虛假廣告作為廣告的的一種非法形式，于合法廣告具有本質上的區別，我認為一般廣告具有真實性、特定性、廣泛性、傳播載體多樣性等，但虛假廣告不僅具有這些特征，他還有內容的欺騙性、行為的違法性和后果的消極性等特征。

（二）、電視虛假廣告成因

1.電視臺片面追求收益，無視產品質量驗證有別于傳統渠道的銷售模式，電視購物前期需要大量的資金鋪路，以累計足夠的品牌知名度。但這如同銀行的預支貸款業務，其風險也比傳統商業模式高出很多。

○2 陳鷗.電視廣告監管中存在的問題及策略[J]，商業文化，2010年，第4期 ：167頁.1 楊忠軍.中國電視購物廣告現狀及對策研究[J]，中國商貿，2010年，第七期：13頁.○

2.法制不完善，管理部門執法不嚴，做虛假廣告的企業有暴利可圖我國在法律上對虛假廣告的認定不夠完善，于1995年施行的《廣告法》關于虛假廣告的規定較為原則和簡略。

3、電視臺對廣告審查制度存在嚴重的不足，在我國由于電視購物是新起的行業，對于在這方面的監管是比較缺失和不足的，基本上對廣告不進行審查。

4.成本低、高利潤是虛假廣告的根本動力。對虛假廣告的實施主體懲罰力度太小，違法成本較低。雖然我國出臺了一些規范廣告宣傳的法律法規，國家也三令五申要求對虛假宣傳行為進行嚴厲處罰。但工商部門即使按照法律規定處以廣告費用的五倍罰款，但與其違法所得相比也僅僅是九牛一毛，不能傷其根本。

（三）、當前電視虛假購物廣告違法構成要件

我國《廣告法》沒有對虛假廣告進行正面直接的界定，而只是對廣告真實性作出規定。如廣告法3、4、5條，應當根據現行的立法對電視虛假廣告進行合法、合理的解釋。在此，我們從認定電視虛假廣告的構成要件進行分析，“第一,主體要件,包括廣告主和廣告經營者。此處廣告主和廣告經營者應采納《廣告法》第2 條之規定。第二,主觀方面,行為主體必須具有故意,即在明知或應當知道其所從事的是虛假廣告行為的情形下,仍作出該行為。第三,客觀方面,行為主體通過電視媒介對商品或服務作出了虛偽不實、引人誤解的宣傳。第四,虛假廣告可能損害消費者或其他經營者的合法利益,而不論它是否已經造成消費者受騙的事實”。○1

（四）、電視虛假購物廣告，怎樣明確法律責任

1.經營者，我國費者權益保護法 第39條明確規定, 消費者因經營者利用虛假廣告提供商品或者服務, 其合法權益受到損害的, 可以向經營者要求賠償。廣告的經營者發布虛假廣告的, 消費者可以請求行政主管部門予以懲處。廣告的經營者不能提供經營者的真實名稱、地址的, 應當承擔賠償責任。第49條規定, 經營者提供商品或者服務有欺詐行為的, 應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失, 增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。

2.電視臺，作為媒體應當進行審查，在明知其廣告具有虛假性、誤導性而并未采取什么措施，當消費者受到在本頻道受到的侵權時承擔一部分的責任。

3.產品代言人，代言是電視購物廣告中使用非常普遍的策略。產品代言可以分為明星代言、專家代言、消費者代言等。在民事責任上，把代言人、和生產者、銷售者列為連帶責任人，方便消費者在受到侵權時能夠得到受償

1.邵冠鳴李亮輝.電視虛假廣告及其法律規制.江漢石油職工大學學報2007年05 月.第○20卷.第三期.三、規制虛假電視虛假購物廣告中的建議

（一）、明確對虛假廣告的認定

根據上述違法構成要件認定，在這里不多做敘述

（二）、完善電視虛假廣告規制

如立電視法，在法規層面完善電視購物的審查。“在訴訟中能否把電視臺作為被告能否讓電視臺承擔補充連帶責任,電視臺承擔什么責任,目前還缺乏相應的法律規范。”①

（三）、完善廣告審查制度

筆者認為，在審查上必須經過，經過兩個程序： 1.電視購物廣告必須經過行政機關的嚴格審查；

2.電視臺也要自己的審查機制，如果在審查上，電視臺不嚴格執行造成消費者的權益受到損害應當承擔相應的賠償責任。

（四）、加大處罰力度，商家、電視臺和代言人

1.對商家而言，將其違法所得全部收歸國有，如發現其產品跟廣告所描述的產品根本不就不符，消費者提起訴訟的，由商家進行舉證，如果不能證明其沒有虛假行為的，以其商品售出時的價格5倍進行賠償。如果對消費者照成損害的，根據上述的內容賠償并承擔所有的醫療費用和承擔刑事責任。

2.對電視臺而言，如電視臺未經嚴格的審查或明知是虛假廣告依然進行播放、宣傳的，消費者有權也有權向電視提起訴訟，如果電視臺不能舉證證明自己已經嚴格審查的，電視臺承擔補充連帶責任并對相應的負責人進行相應的處罰，嚴重者可以追究刑事責任。3.對于代言人而言，代言人在明知其代言的廣告是虛假廣告的，消費者在提起訴訟時依然由代言人舉證，如舉證不能的，代言人承擔也連帶責任。(五)、加強廣告行業的自律

“涉及電視購物的行業主要有電視臺、電視購物公司、生產廠家等在維護消費者權益方面每個主體首先必須規范自身。”①第一、電視臺主動對電視購物實施監測,對監測不當的電視臺施加法律責任：第二、電視購公司應當堅守誠信,不虛報價格、公平交易：第三、生產廠家生產的產品應當符合國家的檢測標準和行業標準。

①.趙英男.矯立剛.電視購物消費者的維權探究.社會與法制.2009.3（中）.經濟與法

（六）、行政機關加強執法力度

1.行政機關應當設立關于電視購物公司的準入門檻，設定其資質并進行審查。2.對發現由虛假行為的電視購物公司進行行政處罰，依法取締其經營許可證，并對其相關責任人進行行政處罰，嚴重者可以追究其刑事責任 3.建立虛假電視購物舉報平臺并且進行不定期的檢查等

（七）、在訴訟中相關方的責任承擔

1.在訴訟中能否把電視臺作為被告能否讓電視臺承擔補充連帶責任,電視臺承擔什么責任,目前還缺乏相應的法律規范。

2.在訴訟中能否把電視臺作為被告能否讓電視臺承擔補充連帶責任,電視臺承擔什么責任,目前還缺乏相應的法律規范。

3.在訴訟中能否把電視臺作為被告能否讓電視臺承擔補充連帶責任,電視臺承擔什么責任,目前還缺乏相應的法律規范。

（八）、增強消費者自我保護意識

1.當消費者選擇電視購物時，應該先詳細閱讀該該電視購物平臺的資料，查看該平臺是否具有合法的經營資格

2.不要輕易相信與現實商品嚴重不符的夸大性語言，如一顆鉆石緊要998這類的宣傳詞

3.如消費者發現有虛假、夸大的宣傳，向工商部門舉報

4.如果在電視購物受到損害可以想消協舉報或向法院提起訴訟，主動維護自己的合法權益

四、結語

綜上所述，我國的電視需要全方面的進行改進，監督機關、電視臺、經營者都應該承擔起社會責任，消費者應該起到監督的責任，讓我們共同齊抓并舉，為規范電視購物行業經營管理、促進該行業的發展共同努力。

①.趙英男.矯立剛.電視購物消費者的維權探究.社會與法制.2009.3（中）.經濟與法

第四篇：銀行卡法律規制

近年來，我國銀行卡業務取得了

快速發展，但同時也面臨許多新情況，出現了許多新問題，迫切需要銀行卡 業務經營機構、有關專家、學者等社 會各界共同研究，為銀行卡的健康發 展出謀劃策，完善相關法律法規和政 策制度，創造良好的銀行卡發展環境。銀行卡在我國支付工具中的地位

日益上升，目前已經成為我國個人使 用最為廣泛的非現金支付工具。銀行 卡發卡量持續增加，信用卡發展迅速，截至2007年底，全國銀行卡發卡量 14.7億張，其中：借記卡發卡量為 13.8億張，同比增長28%；準貸記卡 發卡量為1750萬張，同比減少14%； 貸記卡發卡量為7000萬張，同比增 長140%。銀行卡業務135億筆，金 額120萬億元，同比分別增長24%和 67%。2007年，銀行卡消費額占同期 社會商品零售總額的比重達21%，比 2006年提高了4個百分點。2007年底，全國銀行卡特約商戶74萬戶，POS 118萬臺，ATM 12.3萬臺，同比分 別增長41.9%、44.4%和25.8%。銀 行卡受理范圍不斷擴大，2005年開始 推出的農民工銀行卡特色服務，將銀 行卡跨行網絡延伸到14個農民工輸 出大省的農村鄉鎮。2004年，人民 幣銀聯卡首先在香港地區實現境外受

理。目前，已有26個國家和地區可 以使用人民幣銀聯卡，對滿足境內居 民出境支付需求發揮了積極作用。總體來看，我國銀行卡應用取得

了明顯成績，但也應看到，隨著銀行 卡應用快速發展，業務范圍不斷拓展，市場參與主體不斷擴大，新業務、新 情況層出不窮，而相配套的銀行卡法 律法規卻不能完全適應發展的需要。目前，我國銀行卡業務管理的基本制 度主要是人民銀行1999年發布的《銀 行卡業務管理辦法》，其對推動我國 銀行卡市場的發展發揮了重要作用。但該辦法效力層級偏低，調整范圍較 窄，特別是近年來銀行卡運行和管理 中出現了不少新問題，無法通過該辦 法進行規范，其已不能適應目前業務 發展的需要。因此，迫切需要順應發 展形勢，制定新的、更高層級的與銀 行卡相關的法律制度，保障和促進銀 行卡市場的有序發展。

為此，在國務院法制辦的支持下，人民銀行會同有關部門開始組織起草 《銀行卡條例》，以后又根據各方意見 多次對《銀行卡條例》草稿進行修改、完善。目前，《銀行卡條例》相關工 作仍在積極開展中。

在《銀行卡條例》的制定中，我 們主要考慮了以下幾個原則： 第一，堅持規范和發展并舉。銀

行卡業務作為一項新興金融業務，市 場創新層出不窮，發展潛力巨大，但 也面臨著發展不平衡、風險管理有 待加強等問題。因此，《銀行卡條例》 作為行政法規，應堅持規范和發展并 舉的原則。一方面《銀行卡條例》要 具有較強的操作性，能夠對相關業務 進行有效規范管理，切實防范風險，創造公平的市場環境；另一方面也要 具有一定的前瞻性，留給市場足夠的 發展空間，鼓勵創新、鼓勵競爭，使 銀行卡市場更具有活力。

第二，保障持卡人的合法權益。

實踐證明，銀行卡業務要發展，必須 取信于持卡人，切實保護持卡人的合 法權益。在銀行卡業務中，持卡人與 商業機構相比，相對處于弱勢地位。因此，《銀行卡條例》從保護持卡人 利益出發，要求銀行卡業務經營機構 更多地履行義務和責任。

第三，尊重中國實際，借鑒國際

慣例。我國銀行卡業務起步相對較晚，雖然經過近些年的快速發展，市場已 初具規模，但與國外成熟市場相比，結構還不完整，市場秩序仍有待完善。因此，我國銀行卡在發展的過程中，應該積極學習國外成熟的經驗。同時

我們也要注意到，我國經濟結構、社會文化、居民消費意識、風險偏好等 與國外有所區別，所以，我國銀行卡 業務的發展不能完全照搬國外，而應 尊重我國實際，在借鑒國際慣例的同 時，走中國特色的銀行卡發展之路。第四，平等互利，充分競爭。銀

行卡業務的健康、有序發展，需要營 造公平、公正的市場環境。《銀行卡 條例》應使各業務經營主體有法可依，公平、有序、充分競爭，實現共贏。基于以上原則，《銀行卡條例》 將主要解決以下問題：

（1）明確銀行卡業務的基本概念，如銀行卡分類、銀行卡業務經營機構 的定義等。

（2）明確銀行卡發卡和收單業務 的市場準入門檻，規定銀行卡的申請、發放程序、使用和計息規則。（3）維護交易秩序，防范銀行卡 業務風險。規范收單和特約商戶的行 為規則，對銀行卡密碼和簽名確認、機具檢測和認證、交易憑證的保存、交易差錯處理等方面提出要求。（4）保護持卡人的合法權益。對

持卡人和發卡機構之間的權利、義務關 系進行規定，明確發卡機構的查詢服務 以及公示、投訴處理、風險披露和保密 等義務，持卡人的掛失程序和法律效力、免責情形以及爭議的救濟手段。（5）建立多部門的協作機制。銀 行卡業務涉及面較廣，政策性強，與 老百姓的日常生活息息相關，與財政、稅收、商業、公安、司法、旅游、交 通等方面都有密切聯系。因此，各有 關管理部門應明確權責、各司其職、密 切配合，共同規范和促進銀行卡業務。當前，在銀行卡業務快速發展的

同時，也存在一些問題，需要各方共 同探討。

一是規范信用卡發卡業務。信用

卡作為一項創新業務，越來越得到商 業銀行的重視。商業銀行投入了大量 的人力、財力宣傳和營銷本行信用卡。這有利于提高消費者對信用卡的認 識，促進消費信貸。但有些商業銀行 在開展信用卡業務時“重發卡，輕管 理”、“跑馬圈地”、損害持卡人利益 的情況也時有發生，為業務發展留下 了隱患。因此，商業銀行要重視發卡 業務管理，完善內部風險控制制度和 流程，特別是收費項目要清晰、明確，要尊重持卡人意愿，不應硬性發卡、變相收費，并要做好客戶服務，減少 糾紛和投訴。

二是信用卡信貸風險控制。據初

步統計，截至2007年底，信用卡（含 貸記卡、準貸記卡）應償信貸余額達 750億元，信用卡總授信額度6300億 元。這一方面說明信用卡發展迅速，信用卡信貸功能逐漸增強；另一方面 也提示我們，在大力發展信用卡的同 時，要采取措施，提高風險管理水平，控制不良貸款，完善呆壞賬核銷制度。三是不法中介虛假申請信用卡和

信用卡套現。目前，不法中介（個人）虛假申請信用卡與信用卡違規套現問 題，也已對信用卡業務的正常發展產 生了較大的不良影響，成為困擾信用 卡業務健康、持續發展較突出的問題。信用卡套現發生的原因是多方面的，既有收單機構的責任，也有發卡機構 的責任。收單機構拓展商戶不規范，缺乏對商戶的持續性管理，發卡機構 信用卡發卡審核不嚴，對自身風險控 制和管理不到位，將發卡業務不規范 外包，都是導致信用卡套現的重要原 因。對此，發卡機構、收單機構應各 司其職，嚴格內部風險控制和業務操 作流程；中國銀聯要積極會同成員機 構建立聯合防范機制，明確相關風險 責任和利益賠償機制；同時，有關管 理部門也應完善與虛假申請和信用卡 套現相關的法規制度，為打擊這類不 法行為奠定法規基礎。

四是銀行卡定價機制。關于商業

銀行對持卡人的收費，根據《商業銀 行服務價格管理暫行辦法》規定，除 銀行匯票、銀行承兌匯票、本票、支 票等人民幣基本結算類業務實行政府 指導價外，商業銀行向客戶提供的其 他服務實行市場調節價。因此，商業 銀行作為自負盈虧的商業企業，為保 證日常業務順利開展，滿足社會需求，可在國家價格管理規定的有關要求下，根據自身的戰略目標、市場定位、服 務對象和內容，依法制定自己的銀行 卡收費策略，以實現差異化競爭。當 然，商業銀行在追求利益的同時也要 注重社會責任和社會影響，銀行卡收 費項目不應一哄而上，要考慮客戶的 承受能力，應廣泛聽取客戶意見，并 做好定價測算、收費公示和宣傳等工 作。對涉及多方的銀行卡跨行交易收 費，如商戶刷卡手續費，不僅涉及不 同參與主體的利益，也涉及不同行業 利潤水平差異以及對銀行卡受理的政 策導向等問題，定價相對復雜。因此，我們應從促進銀行卡市場發展的角度，綜合考慮各方利益，積極、慎重地研 究刷卡手續費等銀行卡定價問題。

第五篇：網絡購物法律維權途徑之探索

網絡購物法律維權途徑之探索

關鍵詞：網絡購物 消費者權益 維權 法律

2012年5月，一淘寶用戶因給了差評而收到賣家寄送的壽衣，此事件在網上爆出后引起軒然大波，被稱作“淘寶壽衣門”。從之前的送大便、公開買家信息，到如今的送壽衣、恐嚇買家，買家儼然成為最大的受害一方。動輒整蠱報復的行為不僅激化買賣雙方的矛盾，還可能會影響整個網購的健康發展。隱藏在這些“門”背后的是嚴重的道德缺失和法律制約的缺失。我國互聯網購物發展步子邁得太大太快，以至于忽略了重要的網絡立法制約。如果再不加強網絡道德建設，沒有一個可信的、健康的網絡法制環境和維權方式，明天不知等待我們的又是什么“門”？

一、消費者權益保護的立法現狀

1、《消費者權益保護法》第14條：消費者在購買、使用商品和接受服務時，享有其人格尊嚴、民族風俗習慣得到尊重的權利。

寄送大便、寄送壽衣的行為，明顯是對于消費者人格尊嚴的極大損害。

2、《中華人民共和國侵權責任法》第2條：侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權?等人身、財產權益。消費者人格尊嚴在法律上歸在名譽權內，可以依據名譽侵權要求商家承擔侵權責任。

3、《中華人民共和國侵權責任法》第22條：侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。商家行為造成消費者嚴重的精神損害，如神志恍惚、精神衰弱等，消費者可以要求商家承擔精神損害賠償。

4、《治安管理處罰法》第42條：寫恐嚇信或以其他方法威脅他人人身安全?情節較嚴重的?消費者生認為自己受到了恐嚇，可以報警。例如“壽衣門”中送壽衣可以被歸入“其他方法”一類。若賣家主觀意識不良，在法律上來說可能會構成恐嚇，輕微的則屬于《治安管理條例》處罰范圍，嚴重的屬于刑事犯罪。

5、上升到法的價值來看，筆者認為“淘寶門”賣家行為還違背公序良俗原則，其基本理論依據是：“法無明文禁止即可為”和“權利不可濫用”的辨證統一性。“法無明文禁止即可為”意味著民事主體在不違背強制性法律規則和法律不禁止的條件下，可自愿選擇滿足或有利于自身利益的行為。“權利不可濫用”意味著對民事主體權利行使時，其行為應符合善良風俗習慣，并不損害政治國家和市民社會一般的公共秩序要求。

中國傳統法律文化中，一貫注重“德行教化”的作用，由此造就了中華法系偏重倫理性的法律精神。尤其是在法律不足以評價主體行為時，公序良俗原則可以限制民事主體的意思自治及權利濫用。

二、網絡購物中消費者維權的尷尬現狀

經營者強勢地位

1、狡兔三窟，利用網絡平臺的虛擬性來逃避各種實名認證的規制行為，如用多個名稱，網址，在自己的工商備案登記中寫正在變更受理中等。

2、經營者不以真實姓名交易，消費者發現問題，難以找到商家。監督部門也由于無法得知經營者真實身份而不能對其進行查處。

3、霸王條款，往往聲明不承擔三包，沒有退換貨，不隨產品開具收款憑證等，發生糾紛時，消費者重要證據無法獲取。

消費者弱勢地位

1、消費者對商家的情況和經營實力不夠了解，經營者是否能提供其承諾的商品和服務，消費者無從得知的。

2、由于信息偏差，消費者對產品的了解有限，對產品的實際質量和產品本身可能存在的瑕疵無法得知。

3、現在訴訟法中也少有對網絡消費者權利的規定，網絡消費者請求司法救濟在一定程度上受到了限制。

消費者通過司法途徑維權的困惑

1、立法水平低

目前鮮有法律規定網絡購物消費者的權益保障問題。而且在僅有不多的立法中也存在著立法水平低、立法滯后、立法層級低的狀況，且多頭管理，規制沖突的現象也時有發生。這個局面導致了消費者不能依據現有的法律來維護自己的合法權益。

2、責任主體難確定

《消費者權益保護法》規定經營者應當標明其真實名稱和標識。但是網絡交易環境下，銷售商一般不告知其企業名稱及標記，至于是否在工商部門登記，在哪登記，能否對外獨立承擔責任，公司住所地等問題，對消費者來講茫然無知，一旦產生糾紛，責任主體難以確定。

3、管轄法院確認難

被告住所地難確認，這是因為經營者不履行真實披露義務所造成的，要調查清楚網絡經

銷商住所地需經不少周折。

合同履行地難確認，對買賣合同來說，合同履行地有這樣的規定：買房提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。網絡購物屬于是提貨還是送貨難以確定。按相關規定，若郵資由買方支付，符合提貨制規定，履行地在賣方；若郵資由出賣人支付（包郵），則符合送貨制規定，履行地在買方。若對郵資無約定或約定不明，則造成確認合同履行地的困難。

侵權行為其結果發生地難以確認，實際操作中，結果發生地往往由于數量眾多而難以確定。

4、調查取證上，消費者處弱勢群體地位

由于交易程序過分簡單，一旦訴至法院，將給調查取證帶來較大難度。如對方當事人基本情況難以查明；買賣雙方因為締結書面契約，對履行期限，違約責任，解決爭議的方法及售后服務等沒有具體的約定；銷售商不隨產品開具收款憑證，重要證據無法獲取；消費者自己異地取證也將產生難以預料的困難等。

5、訴訟成本高，司法資源浪費嚴重

網購所涉及的標的大多不高，有的甚至只有幾元，幾十元，對消費者來講若采取訴訟程序解決糾紛，需先預付案件受理費及其他開支。對法院來說，異地送達、調查取證都造成較大司法資源浪費，與司法高效原則相違背。

三、網絡購物中法律維權探索之見解

1、積極推動網絡購物立法

首先，應更進一步規定網上開店依法辦照，經營者公開其主體信息，針對網絡市場的特點及存在問題，例如信用評價體質、網站經營者和線下商家責任歸屬等制定出具有可操作性的法律法規。其次，目前我國法律中沒有規定個人信息的具體內容，筆者認為應當以列舉式加概括式的方法對消費者的個人信息內容加以規定，如消費者的姓名，年齡，住址，電話等信息都是必須保密的。然后，要規定經營者不能通過網絡經營的形式進行欺詐行為；對商品的質量有權利擔保義務和瑕疵擔保義務；經營者未盡到對消費者信息保密義務的應承擔相應的賠償責任等。

2、明確責任主體

網絡經營者要進行實名登記，必須履行真實身份的披露義務，這與我國《消費者權益保護法》規定的經營者有標識義務相一致，這使為消費者維權提供了可能。

此外，網購中消費者接觸到的經營主體主要有兩個，網站經營者（網絡服務經營者）和

線下經營者（網絡商品經營者）。網絡商品經營者，是指通過網絡銷售商品的法人、其他經濟組織或者自然人。網絡服務經營者，是指通過網絡提供有關經營性服務的法人、其他經濟組織或者自然人，以及提供網絡交易平臺服務的網站經營者。

根據《消費者權益保護法》規定，消費者可以向經營者或服務者要求賠償，所以消費者在網絡購物中發生了糾紛，有權要求網站經營者或賠網絡商品經營者償。購物網站是用戶直接交易和接觸的對象，其交易的訂單具有類似合同的效力。而商品經營者是商品的制造者或服務的最終提供者，也是應該而實際上未能為消費者正常提供服務的主體。只是目前，法律上對網站經營者和線下商家在責任歸屬上還沒統一的標準。

3、確認網絡維權管轄地

基于保護消費者權益的考慮，世界各國對消費者合同糾紛一般多實行保護性管轄，即由消費者住所地的法院專屬管轄。至于網絡消費合同是否適用消費者住所地管轄原則，各國有不同的看法。我國法律也并沒有對此作出專門規定，實踐中通常適用民訴法的一般規定，即由被告住所地或合同履行地法院管轄，也可以協議管轄，顯然我國立法既不符合國際有關消費者合同糾紛管轄的一般原則，也不利于消費者權益的保護。

筆者建議對于網絡交易中的合同糾紛案件，借鑒國外關于消費者合同糾紛的保護性管轄，結合我國民事訴訟法管轄的一般規定，由發生違法行為的網站的經營者、違法行為人住所地管轄，也可以由權益受到侵害的消費者所在地管轄；對于網絡交易中的侵權案件，以侵權行為實施地管轄為一般，以侵權結果發生地管轄為補充，由此而來訴訟過程將變的簡便。

4、明確證據的取得、保管和舉證責任的分配

國家工商行政管理總局出臺的《網絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法》規定，網絡經營者出具的電子化購物憑證，可以作為處理消費投訴的依據。但是電子憑據因其容易被修改、偽造，真偽難辨的特性，本身的證明力和采證程序的合法性，在現實中容易遭到質疑。其次是電子證據容易丟失，具有不可再生性。一旦糾紛產生，消費者不懂得保存好交易完成的網頁、與賣方的溝通時記錄，或沒有其他發票或購物憑證，使得本已艱難的網購維權難上加難。

因此，鑒于消費者在證據調取上的弱勢地位，建議網絡購物糾紛中由經營者承擔舉證責任，即舉證責任倒置。

5、提交人民法院適用簡易程序

建議適用小額訴訟速裁程序，最好實行一審終審制。因為網絡交易中，大多數是小額交易，在合同履行出現問題后，面對訴訟成本高、訴訟程序復雜、訴訟時間長等問題，消費者

往往放棄訴諸法律救濟。因此，一審終審制的小額訴訟速裁程序有利于糾紛的解決和網絡消費者利益的保護，更是對司法資源的節約有著重要意義。

6、加強執法聯動，加大對網絡市場違法行為的打擊力度

由于網絡市場違法行為的監管工作涉及多個部門，各部門內部及部門之間應建立聯動機制，如彼此之間進行信息的通報，加強部門之間的數據共享；建立快速反應機制，及時進行案件的移送，線索的移交；與網絡服務提供商之間建立順暢的溝通機制，避免出現案件因信息不暢無終而果的現象。

目前，我國網絡購物正步入黃金時期，除了寄希望于有關部門盡快出臺有關法律法規完善探索監管之外，還需要社會誠信同步發展，這樣才能真正建立起網絡消費者權益的保護體系。

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