第一篇：《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》的矛盾與交叉

《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》的矛盾與交叉

適用范圍

《政府采購法》第4條政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第2條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，適用本法。

《政府采購法》規(guī)定政府工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用《招標(biāo)投標(biāo)法》；各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集采目錄以內(nèi)的或者限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物和服務(wù)均適用《政府采購法》。而《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的都適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，也就是說不管是什么性質(zhì)的單位，不管資金來源何種渠道，也不管是貨物、工程還是服務(wù)項(xiàng)目，都要由該法規(guī)制。2部法律同為第九屆全國人大常委會(huì)頒布的法律，具有同等的法律效力，適用范圍卻出現(xiàn)了明顯的沖突。

工程概念

《政府采購法》第2條第6款本法所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕等。

第2條第7款本法所稱服務(wù)，是指除貨物和工程以外的其他政府采購對(duì)象。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)?！墩少彿ā穼?duì)工程的表述不包括工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)和監(jiān)理，將其列入服務(wù)項(xiàng)目，而《招標(biāo)投標(biāo)法》將其列入工程項(xiàng)目，兩法在工程概念的界定上不一致。

對(duì)采購人自行采購的限制

《政府采購法》第18條采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項(xiàng)目，必須委托集中采購機(jī)構(gòu)代理采購。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第12條第2款招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)制其委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。

《政府采購法》強(qiáng)調(diào)集中采購，《招標(biāo)投標(biāo)法》提倡自行采購，2部法律雖然都是為了規(guī)范采購行為，但立法的指導(dǎo)思想不一致。

邀請(qǐng)招標(biāo)中對(duì)投標(biāo)供應(yīng)商的選擇方式

《政府采購法》第34條貨物或者服務(wù)項(xiàng)目采取邀請(qǐng)招標(biāo)方式采購的，采購人應(yīng)當(dāng)從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商中，通過隨機(jī)方式選擇3家以上的供應(yīng)商，并向其發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第17條第1款招標(biāo)人采用邀請(qǐng)招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向3個(gè)以上具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書。

《政府采購法》要求通過隨機(jī)抽取的方式選擇3家以上的供應(yīng)商，《招標(biāo)投標(biāo)法》授予了招標(biāo)人自行決定投標(biāo)人的權(quán)利，招標(biāo)人可以以自己的意志決定3個(gè)以上的投標(biāo)人，這樣為“權(quán)力尋租”預(yù)留了更大的空間。兩法對(duì)投標(biāo)供應(yīng)商（投標(biāo)人）的選擇方式不一致。

救濟(jì)機(jī)制的設(shè)計(jì)

《政府采購法》第55條質(zhì)疑供應(yīng)商對(duì)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出答復(fù)的，可在答復(fù)期滿后15個(gè)工作日內(nèi)向同級(jí)政府采購監(jiān)督管理部門投訴。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第65條投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合本法有關(guān)規(guī)定的，有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。

《政府采購法》要求供應(yīng)商認(rèn)為自己的權(quán)利受到損害的必須先向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)提出質(zhì)疑，采購人對(duì)答復(fù)不滿意或者在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)未予答復(fù)的，才可向同級(jí)政府采購監(jiān)督管理部門投訴?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》則未規(guī)定此前置條件，可以向招標(biāo)人提出異議，也可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴，兩法的規(guī)定不一致。

采購的政策目標(biāo)

《政府采購法》第9條政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實(shí)現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護(hù)環(huán)境，扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。

《招標(biāo)投標(biāo)法》沒有對(duì)政策目標(biāo)作出規(guī)定，在政府巨大投資的工程采購中，應(yīng)該是一項(xiàng)重大缺失。

第二篇：關(guān)于《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的比較

關(guān)于《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的比較

浙江省重點(diǎn)建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)辦公室主任、高級(jí)工程師 李小林

《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》分別于2000年1月1日和2003年1月1日起生效施行，這兩部法律的貫徹執(zhí)行對(duì)于促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)和政府采購活動(dòng)的規(guī)范、健康發(fā)展，建立和完善公開、公平、公正的市場競爭機(jī)制，維護(hù)國家和社會(huì)公眾利益，推動(dòng)廉政建設(shè)和政府職能轉(zhuǎn)變都具有十分重要的現(xiàn)實(shí)和歷史意義。我們通過以下比較分析，對(duì)二部法律調(diào)整的主體、客體范圍和執(zhí)法主體可以有一個(gè)比較清晰的了解，并為解決法律執(zhí)行中可能遇到的問題提供一些參考建議。

為了我省全面正確地貫徹執(zhí)行這二部法律，有以下五個(gè)問題應(yīng)當(dāng)引起重視：

1、要努力避免因“二法”理解的差異而產(chǎn)生不必要的工作糾紛、磨擦，影響法律的執(zhí)行效果。要組織相關(guān)從業(yè)人員進(jìn)行“二法”的普遍培訓(xùn)，未經(jīng)專門培訓(xùn)者，不得從事招標(biāo)采購業(yè)務(wù)。

2、建立全省招標(biāo)投標(biāo)與政府采購的綜合管理機(jī)構(gòu)，統(tǒng)—協(xié)調(diào)、指導(dǎo)、監(jiān)督招標(biāo)投標(biāo)與政府采購活動(dòng)，逐步消除多頭管理、相互沖突，保護(hù)和分割市場的現(xiàn)象。

3、結(jié)合我省實(shí)際情況，制定《浙江省招標(biāo)投標(biāo)條例》和《浙江省政府投資項(xiàng)目管理辦法》，依法理順和完善我省招標(biāo)投標(biāo)與政府采購的運(yùn)行管理體系。

4、工程項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)必須包括構(gòu)成工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理和材料設(shè)備的發(fā)包和采購。工程項(xiàng)目的采購交易過程就是工程項(xiàng)目開工至完工的建設(shè)全過程，由這一特點(diǎn)決定：

(1)工程項(xiàng)目的采購招標(biāo)只能按照其技術(shù)和管理、質(zhì)量和進(jìn)度的要求分別組織實(shí)施，而無法采用集中采購的模式。因而，目前政府集中采購目錄中應(yīng)當(dāng)排除工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察設(shè)計(jì)、施工、材料設(shè)備和咨詢、監(jiān)理；

(2)工程項(xiàng)目招標(biāo)采購的監(jiān)督管理應(yīng)與工程項(xiàng)目的建設(shè)管理相結(jié)合，如果將工程項(xiàng)目的采購招標(biāo)從工程項(xiàng)目建設(shè)的運(yùn)行、管理體系中分離出來，必將影響工程項(xiàng)目內(nèi)在技術(shù)管理的整體統(tǒng)一，而不利于工程項(xiàng)目質(zhì)量、投資和工期的有效控制。

5、要改革和完善我省政府投資項(xiàng)目管理體制，使之與未來的政府采購體制協(xié)調(diào)一致。按照投資科學(xué)決策、工程專業(yè)管理、政府有效監(jiān)督，三者正確定位，相互分離的要求，建立省政府投資項(xiàng)目統(tǒng)一、科學(xué)、高效的運(yùn)行體系，逐步消除項(xiàng)目個(gè)人決策、資金分散拼湊、工程臨時(shí)“指揮”、政府監(jiān)督缺位的不規(guī)范、低效率現(xiàn)象。

第三篇：政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法的比較分析

政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法的比較分析

政府采購（Government Procurement），也稱公共采購，是指各級(jí)政府及其所屬機(jī)構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動(dòng)或?yàn)楣娞峁┓?wù)的需要，在有關(guān)財(cái)政部門的監(jiān)督下，以法定的方式、方法和程序，對(duì)貨物、工程或服務(wù)的購買。政府采購不僅是指具體的采購過程，而且是采購政策、采購程序、采購過程及采購管理的總稱，是一種對(duì)公共采購的管理制度。

（2）政府采購的特點(diǎn)

政府采購具有以下特點(diǎn)。

? 資金來源的公共性；

? 采購主體的特定性；

? 采購活動(dòng)的非商業(yè)性；

? 采購對(duì)象的廣泛性；

? 政策性；

? 規(guī)范性；

? 影響力大。

此外，財(cái)政部門實(shí)行全方位的監(jiān)督，也是政府采購的一個(gè)重要特征。

（3）政府采購的目標(biāo)

政府采購的目標(biāo)主要有以下幾點(diǎn)。

? 加強(qiáng)支出管理，提高資金使用效率；

? 宏觀調(diào)控手段；

? 保護(hù)民族產(chǎn)業(yè)；

? 保護(hù)環(huán)境；

? 穩(wěn)定物價(jià)；

? 促進(jìn)就業(yè)；

? 促進(jìn)國際貿(mào)易； ? 加強(qiáng)對(duì)國有資產(chǎn)的管理。

此外，規(guī)范交易行為，促進(jìn)公平競爭也是政府采購的重要政策目標(biāo)之一。

（4）政府采購的原則

政府采購必須堅(jiān)持下列原則。

? 公開、公平、公正和有效競爭原則，這是政府采購的核心原則；

? 物有所值原則（Value for Money）；

? 推動(dòng)國內(nèi)競爭和促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展原則；

? 防腐倡廉原則；

? 支持政府其他政策的原則。

此外，國民待遇和非歧視性原則是己經(jīng)加入世界貿(mào)易組織（WTO）的《政府采購協(xié)議》成員必須遵循的兩個(gè)重要原則。

（5）政府采購的程序

國際經(jīng)驗(yàn)表明，各項(xiàng)采購無論采取什么方式，也不論涉及多大金額，都要按規(guī)定的步驟進(jìn)行。一個(gè)項(xiàng)目的完整采購程序包括以下幾個(gè)階段。

? 確定采購需求；

? 預(yù)測(cè)采購風(fēng)險(xiǎn)；

? 選擇采購方式；

? 資格審查；

? 執(zhí)行采購方式；

? 簽訂采購合同；

? 履行采購合同；

? 驗(yàn)收；

? 結(jié)算； ? 效益評(píng)估。

在以上10個(gè)階段中，前6個(gè)階段構(gòu)成合同形成階段，后4個(gè)階段構(gòu)成合同管理階段。

（6）政府采購的方式

? 按招標(biāo)范圍劃分為：公開招標(biāo)采購、選擇性招標(biāo)和限制性招標(biāo)；

? 按是否具備招標(biāo)性質(zhì)劃分為：招標(biāo)性采購和非招標(biāo)性采購；

? 按采購規(guī)模分類劃分為：小額采購方式、批量采購方式和大額采購方式；

? 按運(yùn)用的采購手段劃分為：傳統(tǒng)采購方式和現(xiàn)代化采購方式；

? 按招標(biāo)所經(jīng)歷的階段劃分為：單階段招標(biāo)采購和兩階段招標(biāo)采購。

（7）政府采購的分類

? 按采購對(duì)象的不同劃分為：貨物采購、工程采購和服務(wù)采購三類。

? 按供應(yīng)商所在地域劃分為：國際性招標(biāo)采購和國內(nèi)招標(biāo)采購。

前者的適用條件是：采購實(shí)體所在國家或地區(qū)已加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，按協(xié)議規(guī)定必須采用國際性招標(biāo)采購的；采購實(shí)體所在國家或地區(qū)雖未加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，但國內(nèi)供應(yīng)商不能滿足采購需求的。后者的適用條件是:采購實(shí)體所在國家或地區(qū)未加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，凡是在本國或地區(qū)能夠組織生產(chǎn)或承建并能滿足采購需求的項(xiàng)目：或采購實(shí)體所在國家或地區(qū)雖已加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，但預(yù)期國外供應(yīng)商對(duì)采購項(xiàng)目明顯不感興趣，或國外供應(yīng)商在國內(nèi)沒有相應(yīng)的售后服務(wù)機(jī)構(gòu)的。

? 按采購手段的先進(jìn)性劃分為：傳統(tǒng)采購方式和現(xiàn)代采購方式。

傳統(tǒng)采購方式是指依靠人力完成整個(gè)采購過程的一種采購方式，如通過報(bào)刊雜志發(fā)布采購信息、采購實(shí)體和供應(yīng)商直接參與每個(gè)采購環(huán)節(jié)的具體活動(dòng)等。適用于網(wǎng)絡(luò)化和電子化程度較低的國家或地區(qū)?，F(xiàn)代采購方式也稱網(wǎng)上采購或電子采購，是指主要依靠現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的成果來完成采購過程的一種采購方式，一般通過因特網(wǎng)發(fā)布采購信息，網(wǎng)上報(bào)名、瀏覽、下載標(biāo)書和網(wǎng)上投標(biāo)等。適用于網(wǎng)絡(luò)化和電子化程度比較發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)。

? 按招標(biāo)階段的不同劃分為：單階段招標(biāo)采購和兩階段招標(biāo)采購。

單階段招標(biāo)采購是指要求供應(yīng)商一次性提交包括技術(shù)標(biāo)和價(jià)格標(biāo)在內(nèi)的投標(biāo)文件以確定中標(biāo)供應(yīng)商的采購方式。一般招標(biāo)采購均屬單階段招標(biāo)采購。兩階段招標(biāo)采購指采購方在不可能擬定有關(guān)貨物或工程的詳細(xì)規(guī)格，或不可能確定服務(wù)特點(diǎn)的情況下，要求供應(yīng)商在第一階段提交不含價(jià)格的技術(shù)標(biāo)，在第二階段提交最終的技術(shù)標(biāo)和帶報(bào)價(jià)的投標(biāo)書的采購。其適用條件是：大型復(fù)雜或技術(shù)升級(jí)換代快的高新技術(shù)產(chǎn)品和特殊性質(zhì)的工程。

? 按政府采購的集中程度劃分為：集中采購、分散采購和半集中半分散采購三種方式。

在規(guī)定限額以上或采購目錄范圍內(nèi)的采購應(yīng)采用集中采購方式。在規(guī)定限額以下或采購目錄范圍之外的采購一般由采購實(shí)體分散采購。目前各地推行的定點(diǎn)采購實(shí)際土屬于半集中半分散采購。

? 按政府采購機(jī)構(gòu)的參與程度劃分為：政府采購機(jī)構(gòu)直接組織的采購和委托招投標(biāo)機(jī)構(gòu)采購兩種方式。

前者適用于技術(shù)規(guī)范和要求相對(duì)穩(wěn)定，批量大，規(guī)模效益顯著的商品、服務(wù)和小型工程采購:后者適用于技術(shù)性能復(fù)雜且升級(jí)換代快的大型設(shè)備、專用設(shè)備和高新技術(shù)產(chǎn)品以及大型建筑工程的采購。

（8）政府采購法與招投標(biāo)法的關(guān)系

政府采購和招標(biāo)投標(biāo)在我國雖然都已經(jīng)具有各自的法律體系，但兩者在總體上卻有許多相同的地方。

首先，從法律角度的界定來看它們的基本目標(biāo)一致。都是為了保護(hù)國家和社會(huì)公共利益，保護(hù)招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟(jì)效益，規(guī)范采購程序和采購人的行為。

其次，它們最終完成的任務(wù)大體相同。即用比較通俗的解釋是，采取規(guī)范的程序，在盡最大努力節(jié)約資金的前提下，選擇理想的供應(yīng)商。

再有，它們的工作所采取的方式很相似。一般都是運(yùn)用法律規(guī)定的固定方法，按照一定的運(yùn)行模式，在有關(guān)方面的監(jiān)督和制約下，完成既定的采購任務(wù)。

但是，作為不同規(guī)范范疇的政府采購和招標(biāo)投標(biāo)，兩者是有嚴(yán)格區(qū)別的。

我國的《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循的程序，也規(guī)定了違反這些程序應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，并規(guī)定在中華人民共和國境內(nèi)的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)遵守該法的規(guī)定，當(dāng)然也包括政府的招標(biāo)采購行為。這就決定了《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》存在著密切的聯(lián)系。從國際上看，世界各國都很重視《政府采購法》的立法，在《政府采購法》中規(guī)定一般情況下政府采購應(yīng)當(dāng)招標(biāo)采購，并且規(guī)定招標(biāo)的具體程序，不再單獨(dú)制定《招標(biāo)投標(biāo)法》。對(duì)我國《招標(biāo)投標(biāo)法》產(chǎn)生重大影響的世界銀行招標(biāo)程序也是這樣處理的，規(guī)范世界銀行招標(biāo)行為的最高文件是《世界銀行貸款項(xiàng)目采購指南》，該指南規(guī)定世界銀行貸款項(xiàng)目采購可以采用的方法。當(dāng)然，一般情況下應(yīng)當(dāng)采用國際競爭性招標(biāo)（International Competition Bidding-ICB）進(jìn)行采購，并且具體規(guī)定了招標(biāo)的程序。因此，《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》確實(shí)容易產(chǎn)生混淆。但我國采用了《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》分別立法的模式，使兩個(gè)法產(chǎn)生了較大的區(qū)別，因此，必須分清兩者的關(guān)系。

①規(guī)范的主體不同 《政府采購法》規(guī)范的主體是各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織。政府部門用于自身消費(fèi)的采購和政府投資用于公共事業(yè)的采購都應(yīng)當(dāng)由《政府采購法》規(guī)范。具體地講，“政府部門自身消費(fèi)”是指中央政府，地方政府、政府建立的各類飼壩、機(jī)構(gòu)及服務(wù)性企業(yè) 對(duì)辦公設(shè)施和物品的購買?！坝糜诠彩聵I(yè)的采購”是指由政府投資建設(shè)的基礎(chǔ)設(shè)施和經(jīng)營的項(xiàng)目、企業(yè)等，如電站、供水、供電和通信等企業(yè)的開辦和經(jīng)營。1999年財(cái)政部發(fā)布的《中華人民共和國財(cái)政部政府采購管理暫行辦法》（財(cái)預(yù)字[1999]139號(hào)）第2條規(guī)定：“各級(jí)國家機(jī)關(guān)、實(shí)行預(yù)算管理的事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體（以下統(tǒng)稱采購機(jī)關(guān)）使用財(cái)政性資金辦理的政府采購，適用本辦法。本辦法另有規(guī)定的除外。前款所稱財(cái)政性資金，包括財(cái)政預(yù)算內(nèi)資金和預(yù)算外資金?！币虼?，《政府采購法》規(guī)范的主體主要是政府機(jī)關(guān)，如果事業(yè)單位和團(tuán)體組織使用財(cái)政性資金則也應(yīng)受該法規(guī)范。

而《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)范的主體則無限制，任何主體在進(jìn)行貨物、工程、服務(wù)采購時(shí)都可以采用招標(biāo)投標(biāo)的方式。依照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，“招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織?！币虼?，凡是在我國境內(nèi)進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，包括政府機(jī)構(gòu)、國有企事業(yè)單位、集體企業(yè)、私人企業(yè)、外商投資企業(yè)以及其他非法人組織等，都可以成為招標(biāo)人，受《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)范。我國《招標(biāo)投標(biāo)法》雖然對(duì)強(qiáng)制招標(biāo)做了規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)認(rèn)為強(qiáng)制招標(biāo)是一種特殊的情況。除強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目以外，采購行為是否采用招標(biāo)方式，由采購人自己決定。因此，所有強(qiáng)制采用招標(biāo)的建設(shè)項(xiàng)目管理單位和自愿采用招標(biāo)采購的其他民事組織部受《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)范；并且，《招標(biāo)投標(biāo)法》不但規(guī)范采購（招標(biāo)）主體，也規(guī)范銷售（投標(biāo)）主體，這也與《政府采購法》規(guī)范的主體不同。

②規(guī)范的行為不同

《政府采購法》規(guī)范的是政府采購行為，而《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)范的是招標(biāo)投標(biāo)行為。兩者的區(qū)別有以下幾點(diǎn)。

? 行為的性質(zhì)不同

政府采購，是指采購機(jī)關(guān)以購買、租賃、委托或雇用等方式獲取貨物、工程和服務(wù)的行為。而招標(biāo)投標(biāo)，是在市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物的買賣、工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包與承包，以及服務(wù)項(xiàng)目的采購與提供時(shí)，愿意成為賣方（提供方）者提出自己的條件，采購方選擇條件最優(yōu)者成為賣方（提供方）的一種交易方式。政府采購行為是一種行政行為，在一般情況下，招標(biāo)投標(biāo)行為被視為民事行為（因?yàn)檎恼袠?biāo)采購被視為一種特殊的招標(biāo)行為），政府的干預(yù)應(yīng)當(dāng)是非常有限的，我國《招標(biāo)投標(biāo)法》對(duì)此有許多規(guī)定。

? 行為的范圍不同

《政府采購法》只規(guī)范國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織使用財(cái)政性資金的采購行為；而《招標(biāo)投標(biāo)法》則規(guī)范所有的招標(biāo)投標(biāo)行為，既包括政府的招標(biāo)采購行為，也包括投標(biāo)的銷售行為?！墩少彿ā芬?guī)范的采購行為，也包括采取其他的采購方式，如詢價(jià)采購、競爭性談判采購和單一來源采購等。因?yàn)檎袠?biāo)雖然是政府采購制度要求的最主要程序，但是，它并不是政府采購唯一的程序。事實(shí)上，哪種方式最為經(jīng)濟(jì)有效，哪種方式就應(yīng)成為政府采購的方式，但需要規(guī)范和限定，同時(shí)以法規(guī)的形式確定下來。? 行為的運(yùn)行過程不同

招標(biāo)行為的起點(diǎn)是發(fā)出招標(biāo)公告（或者投標(biāo)邀請(qǐng)書），通過投標(biāo)、評(píng)標(biāo)和中標(biāo)，授予合同標(biāo)志著中標(biāo)過程的結(jié)束。而政府采購行為從管理采購計(jì)劃開始，通過規(guī)范采購計(jì)劃的審批，合同條件的審查，采購方式的確定和采購程序的操作，簽署合同，履行合同，最終到采購結(jié)果的審查。因此，政府采購制度所涉及的范圍更廣，管理的實(shí)踐更長，對(duì)政府采購管理部門的要求也就更高。

③強(qiáng)調(diào)的法律責(zé)任不同

雖然《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》都涉及民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任的規(guī)定，但兩者的側(cè)重點(diǎn)是不同的。由于《政府采購法》規(guī)范的是政府的采購行為，強(qiáng)調(diào)政府機(jī)關(guān)如何管理規(guī)范政府采購行為，因而它強(qiáng)調(diào)的是行政責(zé)任:而《招標(biāo)投標(biāo)法》將招標(biāo)投標(biāo)行為視為是民事行為，因而強(qiáng)調(diào)的是民事責(zé)任。

④采購機(jī)構(gòu)設(shè)置不同

對(duì)招投標(biāo)而言，國家批準(zhǔn)設(shè)立的有建設(shè)、水利、公路、電力、醫(yī)藥甚至專項(xiàng)設(shè)備等方面的各類招投標(biāo)機(jī)構(gòu)，分別負(fù)責(zé)各項(xiàng)工程、材料及設(shè)備的采購。而政府采購僅在每一個(gè)行政區(qū)劃單位成為一個(gè)機(jī)構(gòu)，并且擔(dān)負(fù)所有政府采購項(xiàng)目的實(shí)施。

⑤采購包含具體內(nèi)容不同

必須進(jìn)行招投標(biāo)的內(nèi)容主要包括各類工程和重要設(shè)備、材料，而政府采購明確規(guī)定把貨物、工程、服務(wù)納入自己的采購范圍。

⑥組織形式有區(qū)別

招投標(biāo)組織是由業(yè)主、代理機(jī)構(gòu)和投標(biāo)人組成的，有時(shí)甚至是兩方組織完成采購活動(dòng)。而政府采購則是由政府采購機(jī)構(gòu)與其他三方共同組織采購工作。

⑦結(jié)果不同

政府采購資金節(jié)余全部歸財(cái)政并充分實(shí)現(xiàn)了反腐倡廉（其中主要是對(duì)國家行政和具有事權(quán)人員的職務(wù)犯罪而言）。這些情況通常的招投標(biāo)是沒有的。

第四篇：《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實(shí)踐中沖突與解決對(duì)策

《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實(shí)踐中的沖突與解決對(duì)策

一、政府采購領(lǐng)域及招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的司法實(shí)踐現(xiàn)狀

（一）政府采購領(lǐng)域的司法實(shí)踐現(xiàn)狀

我國在政府采購領(lǐng)域現(xiàn)行有效的法律法規(guī)眾多，目前發(fā)揮效力的主要為《政府采購法》，除此之外，國務(wù)院針對(duì)政府采購工作前后出臺(tái)過四個(gè)行政法規(guī)，分別是1999年6月1日出臺(tái)的《國務(wù)院機(jī)關(guān)事務(wù)管理局關(guān)于在國務(wù)院各部門機(jī)關(guān)試行政府采購的意見》，2002年10月7日出臺(tái)的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中央國家機(jī)關(guān)全面推行政府采購制度實(shí)施方案的通知》，2003年8月18日出臺(tái)的《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部關(guān)于全面推進(jìn)政府采購制度改革意見的通知》及2009年4月10日出臺(tái)的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)政府采購管理工作的意見》。而旨在改變目前政府采購領(lǐng)域法律法規(guī)不健全現(xiàn)狀的《政府采購法實(shí)施條例》目前仍在征求意見中。

(二)招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的司法實(shí)踐現(xiàn)狀

1999年8月30日，第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議通過了《招標(biāo)投標(biāo)法》。2011年11月30日國務(wù)院第183次常務(wù)會(huì)議通過了《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》。而根據(jù)《國務(wù)院有關(guān)部門實(shí)施招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見》的規(guī)定：對(duì)于招標(biāo)投標(biāo)過程（包括招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、中標(biāo)）等違法活動(dòng)的監(jiān)督執(zhí)法和受理投訴，分別由經(jīng)貿(mào)、水利、交通、鐵道、民航、信息產(chǎn)業(yè)等行政主管部門負(fù)責(zé)；各類房屋建筑物及其附屬設(shè)施的建造與其配套的線路、管道及其設(shè)備的安裝項(xiàng)目和市政工程項(xiàng)目的招標(biāo)活動(dòng)的執(zhí)法監(jiān)督由建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)。因此國務(wù)院各部門也各自出臺(tái)了相關(guān)規(guī)章制度對(duì)其所轄范圍的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理。如交通運(yùn)輸部頒布的《水運(yùn)工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》，科學(xué)技術(shù)部頒布的《國防科技工業(yè)固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法》，民政部頒布的《民政部工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》等。

具體到筆者所在省市，在招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域浙江省在2005年頒布了《浙江省招標(biāo)投標(biāo)條例》，寧波人民政府2003年通過了《寧波市招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法》，后來寧波市發(fā)改委又印發(fā)了《寧波市重點(diǎn)工程項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督管理實(shí)施細(xì)則(試行)》和《寧波市信息化建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督管理實(shí)施細(xì)則（試行）的通知》等法律規(guī)范文件。

從數(shù)量上來看，政府采購領(lǐng)域和招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的法律法規(guī)均不在少數(shù)，且似乎都有其“專門法”加以規(guī)制。那么，要搞清在司法實(shí)踐中兩法為何頻出沖突，就要求我們理清《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的關(guān)系。

二、《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法宗旨及其共同調(diào)整范圍

理清兩法關(guān)系的第一步即為明確兩法的立法宗旨和共同調(diào)整范圍?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第一條規(guī)定：為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，保護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟(jì)效益，保證項(xiàng)目質(zhì)量，制定本法。

《政府采購法》第一條規(guī)定：為了規(guī)范政府采購行為，提高政府采購資金的使用效益，維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益，保護(hù)政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)廉政建設(shè)，制定本法。

《政府采購法》第九條規(guī)定：政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實(shí)現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護(hù)環(huán)境，扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。

由以上法律規(guī)定可以看出，兩法的立法宗旨是完全不一致的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》旨在規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)的法律行為，行為的主體是政府機(jī)構(gòu)、民間組織或者個(gè)人。而《政府采購法》旨在規(guī)范政府的采購行為，行為的主體是政府機(jī)關(guān)及其授權(quán)機(jī)構(gòu)，規(guī)范的范圍涵蓋了政策取向、預(yù)算編制、資金撥付、監(jiān)管管理等環(huán)節(jié)。

《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》均為全國人大制定頒布的法律，兩法的關(guān)系是并行的，主要發(fā)揮效用的領(lǐng)域分別是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和行政領(lǐng)域。使兩法發(fā)生聯(lián)系的是招標(biāo)投標(biāo)這種采購方式在政府采購領(lǐng)域的運(yùn)用，即《政府采購法》第四條的規(guī)定：政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法。

據(jù)此，我們可以確定兩法的共同調(diào)整范圍。根據(jù)《政府采購法》第二條的規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行的政府采購適用本法。本法所稱政府采購，是指各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。法定采購方式包括公開招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo)兩種?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》的調(diào)整范圍是我國境內(nèi)進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，即不論招標(biāo)項(xiàng)目的主體性質(zhì)和資金來源如何，所有的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。由此我們可以得出，兩法的共同調(diào)整范圍是在我國境內(nèi)采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程、貨物和服務(wù)項(xiàng)目。

三、《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實(shí)踐中的主要沖突

（一）《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在法律概念方面的差異

縱觀《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》，可發(fā)現(xiàn)兩法的區(qū)別主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一個(gè)是在法律概念定義方面的出入。另一個(gè)是對(duì)實(shí)踐操作規(guī)定的分歧。在兩法共同調(diào)整范圍內(nèi)，主要是對(duì)“工程”、“貨物”及“服務(wù)”三個(gè)法律概念定義的差異。

1.對(duì)于“工程”的理解

《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定：招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項(xiàng)目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實(shí)現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)。《政府采購法》第二條規(guī)定：本法所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕等。

通過對(duì)比我們可以發(fā)現(xiàn)，《政府采購法》并沒有明確規(guī)定“工程”是否包括與施工有關(guān)的貨物和服務(wù)。但根據(jù)兩法的立法宗旨我們能夠認(rèn)定《政府采購法》之所以規(guī)定“政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法”是為了用《招標(biāo)投標(biāo)法》這樣一部對(duì)招標(biāo)投標(biāo)規(guī)范較完全的法律來規(guī)制政府采購中較為重要的工程采購，簡言之是為了鏈接《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》。因此，此處的“工程”應(yīng)當(dāng)做擴(kuò)大性的解釋，即根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，除了施工外還包括與工程建設(shè)有關(guān)的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理和重要設(shè)備、材料的采購。

總結(jié)來說，政府招標(biāo)工程的范圍是：采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購的建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕以及與此相關(guān)的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理和重要設(shè)備、材料的采購行為。

2.對(duì)于“貨物”、“服務(wù)”的理解

如上文所述，兩法的共同調(diào)整是在我國境內(nèi)采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程、貨物和服務(wù)項(xiàng)目。因此除去政府對(duì)工程的招標(biāo)，政府招標(biāo)貨物服務(wù)的具體范圍是：采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購的建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕以及與此相關(guān)的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理和重要設(shè)備、材料采購以外的政府招標(biāo)采購行為。

除上文所述“工程”“貨物”“服務(wù)”三個(gè)法律概念的定義分歧，《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》在“邀請(qǐng)招標(biāo)”和“否決投標(biāo)”等概念上也存在定義不同的現(xiàn)象。對(duì)此，我們應(yīng)當(dāng)遵循一個(gè)原則，屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍的政府采購行為對(duì)上述術(shù)語的定義遵循《招標(biāo)投標(biāo)法》及其相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)制，屬于《政府采購法》調(diào)整范圍的政府采購行為遵循《政府采購法》及其相關(guān)法律規(guī)范的規(guī)制。

（二）《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實(shí)踐中出現(xiàn)的典型問題

在實(shí)踐操作中，兩法出現(xiàn)沖突的領(lǐng)域有很多，其中有對(duì)監(jiān)督部分規(guī)定分歧、信息披露渠道不一致、質(zhì)疑投訴方面規(guī)定不一致等較大的方面，也有非公開招標(biāo)的審批機(jī)關(guān)、自然人投標(biāo)資格及自主委托代理機(jī)構(gòu)的確定規(guī)定相左等較小的方面。多年來，上述問題也被學(xué)者們反復(fù)討論研究，筆者在這里主要針對(duì)幾個(gè)問題提出自己的觀點(diǎn)，與主流意見相同部分則不再贅述。

1.規(guī)制監(jiān)督部門應(yīng)依托兩法不同調(diào)整范圍

兩部法律對(duì)監(jiān)督管理主體的規(guī)定不同，采購行為的法律適用問題直接導(dǎo)致監(jiān)管上的矛盾。《政府采購法》規(guī)定：各級(jí)財(cái)政部門是負(fù)責(zé)政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督管理職責(zé)。各級(jí)人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動(dòng)有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)。《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定：招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實(shí)施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的違法行為。對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。此外，如上文所述國務(wù)院相關(guān)部門負(fù)責(zé)規(guī)范其轄內(nèi)的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)。

對(duì)監(jiān)督部門這種混亂不一的規(guī)定，事實(shí)上是十分不合理的。在實(shí)施細(xì)則出臺(tái)之前，筆者認(rèn)為應(yīng)該這樣進(jìn)行規(guī)制：招標(biāo)貨物服務(wù)的應(yīng)優(yōu)先適用《政府采購法》，即整個(gè)采購過程中的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)以財(cái)政部門為主，其他行政部門在各自職權(quán)范圍內(nèi)履行監(jiān)督職責(zé)；政府招標(biāo)工程，在招標(biāo)投標(biāo)環(huán)節(jié)，優(yōu)先適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其配套規(guī)范性文件，該環(huán)節(jié)的監(jiān)督職權(quán)，根據(jù)行業(yè)的不同，由各主管部門行使，屬于國家重大建設(shè)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)由國家發(fā)展改革委行使，對(duì)于招標(biāo)投標(biāo)環(huán)節(jié)以外的采購活動(dòng)，優(yōu)先適用《政府采購法》，監(jiān)督以財(cái)政部門為主，其他行政主管部門在各自職權(quán)范圍內(nèi)履行監(jiān)督職責(zé)；其他采購行為，屬于政府采購的，適用《政府采購法》，采用招標(biāo)投標(biāo)的，適用《國務(wù)院有關(guān)部門實(shí)施招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見》的規(guī)定。

2.規(guī)范披露渠道應(yīng)以方便權(quán)利人為目的

財(cái)政部根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，依法指定的披露政府信息的媒體是《中國財(cái)經(jīng)報(bào)》、《中國政府采購》雜志和中國政府采購網(wǎng)。《關(guān)于國務(wù)院有關(guān)部門實(shí)施招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)行政監(jiān)督的職責(zé)分工的意見》規(guī)定“國家發(fā)展和改革委員會(huì)指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招投標(biāo)工作”，“指定發(fā)布招標(biāo)公告的報(bào)刊信息網(wǎng)絡(luò)或其他媒介”。國家發(fā)展改革委根據(jù)上述規(guī)定，指定《中國日?qǐng)?bào)》、《中國經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報(bào)》、《中國建設(shè)報(bào)》和中國采購與招標(biāo)網(wǎng)為發(fā)布公共招標(biāo)采購信息的媒體。

兩部法律對(duì)信息披露媒體不一致的規(guī)定，使供應(yīng)商無所適從，在實(shí)踐中容易引起不必要的爭議和訴訟。有學(xué)者建議在國家發(fā)展改革委及財(cái)政部指定的媒體上均發(fā)布政府采購活動(dòng)的信息，這種做法不僅工作量龐大而且可能會(huì)導(dǎo)致信息公布的混亂情況。因此較為合理的做法是在《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》明確劃分規(guī)制范圍后，對(duì)屬于政府采購領(lǐng)域的信息指定幾家主流媒體進(jìn)行披露，其他不涉及政府采購領(lǐng)域而屬于公共招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的信息則指定相應(yīng)的其他媒體進(jìn)行披露。

3.完善質(zhì)疑與投訴途徑，救濟(jì)權(quán)利人合理訴求

在質(zhì)疑與投訴問題上，《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定是，當(dāng)投標(biāo)人與其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合本法有關(guān)規(guī)定的，有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴?！墩少彿ā返南嚓P(guān)內(nèi)容是，供應(yīng)商對(duì)政府采購活動(dòng)事項(xiàng)有疑問的或者權(quán)益受到損害的，可以向采購人或采購代理機(jī)構(gòu)提出詢問或質(zhì)疑，質(zhì)疑供應(yīng)商對(duì)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出答復(fù)的，可以向同級(jí)政府采購監(jiān)督管理部門投訴。投訴人對(duì)政府采購監(jiān)督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監(jiān)督管理部門逾期未作處理的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者向人民法院提起訴訟。

對(duì)于使用財(cái)政性資金進(jìn)行工程建設(shè)時(shí)相關(guān)權(quán)利人質(zhì)疑和投訴的權(quán)利，顯然《政府采購法》要比《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的更詳細(xì)、更系統(tǒng)，因此應(yīng)當(dāng)遵循《政府采購法》賦予相關(guān)權(quán)利人更為廣泛的訴諸請(qǐng)求的途徑，即供應(yīng)商認(rèn)為自身權(quán)利受到侵害時(shí)，不僅可以向采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑，未答復(fù)的可以向同級(jí)政府采購監(jiān)督管理部門投訴，未作處理的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。這里又可能涉及監(jiān)督部門沖突的問題。筆者認(rèn)為，為了維護(hù)相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利，接到質(zhì)疑和投訴的合法部門都應(yīng)當(dāng)受理，出現(xiàn)沖突的可以內(nèi)部協(xié)調(diào)移送。

四、《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》沖突的解決途徑

（一）從法律位階角度看優(yōu)先適用《政府采購法》的不合理性

按照《立法法》第八十三條規(guī)定：同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。有不少學(xué)者指出，《政府采購法》相較于《招標(biāo)投標(biāo)法》屬于特別規(guī)定，而且《政府采購法》的頒布實(shí)施晚于《招標(biāo)投標(biāo)法》，因此面對(duì)兩法在實(shí)踐中出現(xiàn)的沖突，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《政府采購法》。

這種理解是有失偏頗的。首先《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》 調(diào)整的范圍不同，兩法在許多方面的規(guī)定均不一致，這也是導(dǎo)致實(shí)踐操作中援用法律沖突的直接原因，籠統(tǒng)地將兩法中的一法作為另一法的特別法是不合理的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)沖突條文規(guī)定優(yōu)先適用的法條。退一步說，即便將《政府采購法》作為《招標(biāo)投標(biāo)法》的特別法，也并不能很好地解決實(shí)踐中兩法沖突的問題。

（二）兩法合一及另立新法的不現(xiàn)實(shí)性

由上文所述可知，兩法的立法宗旨和出發(fā)點(diǎn)是完全不一致的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》旨在規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)行為，而《政府采購法》旨在規(guī)范政府的采購行為?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》是規(guī)范民事和商事合同的一部法律，任何人包括自然人、法人和非法人組織，都可以使用招標(biāo)投標(biāo)方式訂立合同達(dá)成交易。政府采購的本質(zhì)是利用商業(yè)競爭機(jī)制提高政府采購的效率，使用招標(biāo)投標(biāo)方式，是政府利用市場競爭解決政府采購效率和廉潔問題的主要措施。如果以取消《招標(biāo)投標(biāo)法》的方式盲目合并兩法或出臺(tái)新法，那么只剩下政府采購的招標(biāo)投標(biāo)，民間招標(biāo)投標(biāo)沒有很好的法律規(guī)制，不利于招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的良性發(fā)展。

（三）當(dāng)務(wù)之急是劃分兩法規(guī)制范圍，出臺(tái)細(xì)則

《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實(shí)踐中出現(xiàn)的包括前文所述問題在內(nèi)的所有問題的據(jù)點(diǎn)，事實(shí)上都是由于相關(guān)單位及人員對(duì)兩法立法宗旨及規(guī)制范圍理解不清而導(dǎo)致的。

總結(jié)來說，政府招標(biāo)工程在招標(biāo)投標(biāo)環(huán)節(jié)優(yōu)先適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，其他環(huán)節(jié)優(yōu)先適用《政府采購法》，政府招標(biāo)工程并不是整個(gè)政府采購流程都優(yōu)先適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。招標(biāo)投標(biāo)始于招標(biāo)文件的制作，止于中標(biāo)供應(yīng)商的確定，政府采購流程始于采購預(yù)算的編制，止于采購資金的支付，比招標(biāo)投標(biāo)流程長得多?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》主要規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)程序性的問題，招標(biāo)投標(biāo)程序之外的實(shí)體性內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)適用《政府采購法》。再者，如果政府招標(biāo)工程在整個(gè)采購流程中都適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，不受《政府采購法》約束，將與《政府采購法》第二條調(diào)整范圍包括“工程”的規(guī)定矛盾，顯然違反《政府采購法》的立法初衷。其他采購行為，屬于政府采購的適用《政府采購法》，屬于招標(biāo)投標(biāo)的適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。

雖然通過這種方式可以理清兩法的關(guān)系，但并不利于政府采購及招標(biāo)投標(biāo)工作的開展，因此盡快出臺(tái)《政府采購法》實(shí)施細(xì)則及其他細(xì)化兩法實(shí)施規(guī)則的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)是改善目前該領(lǐng)域兩法沖突的最有效方案。

《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》已于2012年2月1日起施行，對(duì)《招標(biāo)投標(biāo)法》更好地應(yīng)用于實(shí)踐起到了很大的作用。目前，《政府采購法實(shí)施條例》正在征求意見中，除了與《招標(biāo)投標(biāo)法》出現(xiàn)沖突的一系列問題之外，國有企業(yè)是否應(yīng)該納入規(guī)制范圍、以資金來源為標(biāo)準(zhǔn)決定主體是否應(yīng)該向公共職能過渡、是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立公共政策的制定和決策機(jī)構(gòu)等問題都引發(fā)了社會(huì)各界的熱切討論。希望《政府采購法實(shí)施條例》出臺(tái)之后能夠切實(shí)解決實(shí)踐中存在的問題，并為各地制定符合自身的規(guī)范和細(xì)則提供有力的依托

第五篇：招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例與政府采購法實(shí)施條例的不同點(diǎn)

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例與政府采購法實(shí)施條例的不同點(diǎn)

一、兩部條例中關(guān)于預(yù)算金額和最高限價(jià)的規(guī)定是不同的

政府采購法實(shí)施條例第三十條規(guī)定，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中公開采購項(xiàng)目預(yù)算金額。

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例第二十七條第三款規(guī)定，招標(biāo)人設(shè)有最高投標(biāo)限價(jià)的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確最高投標(biāo)限價(jià)或者最高投標(biāo)限價(jià)的計(jì)算方法。

二、招標(biāo)文件的提供或出售期限的區(qū)別

政府采購法實(shí)施條例第三十一條第一款規(guī)定，招標(biāo)文件的提供期限自開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日；

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例第十六條第一款規(guī)定，資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的發(fā)售期不得少于5日。

三、有無資格預(yù)審程序的不同

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例第十五條第二款規(guī)定，“招標(biāo)人采用資格預(yù)審辦法對(duì)潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格審查的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件”；而政府采購法實(shí)施條例中沒有資格預(yù)審的相關(guān)規(guī)定。

四、投標(biāo)保證金規(guī)定的差別

（一）投標(biāo)保證金提交的形式和支付方式不同。

政府采購法實(shí)施條例禁止以現(xiàn)金形式提交投標(biāo)保證金；而招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例允許以現(xiàn)金形式提交投標(biāo)保證金。

政府采購法實(shí)施條例明確規(guī)定，投標(biāo)保證金的形式包括“支票、匯票、本票或者金融機(jī)構(gòu)、擔(dān)保機(jī)構(gòu)出具的保函等非現(xiàn)金形式”，而招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例明確提到的僅包括現(xiàn)金或支票形式。

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例要求境內(nèi)投標(biāo)單位以現(xiàn)金或支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)從其基本賬戶轉(zhuǎn)出，政府采購法實(shí)施條例無此規(guī)定。

（二）投標(biāo)保證金有效期的規(guī)定不同。

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例規(guī)定，投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致；政府采購法實(shí)施條例無此規(guī)定。

（三）有關(guān)保證金退還的規(guī)定不同。

退還時(shí)間不同。招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例規(guī)定，招標(biāo)人最遲在書面合同簽訂后5日內(nèi)退還保證金；政府采購法實(shí)施條例對(duì)于未中標(biāo)供應(yīng)商和中標(biāo)供應(yīng)商，應(yīng)當(dāng)分別在中標(biāo)通知書發(fā)出之日起和采購合同簽訂之日起5個(gè)工作日內(nèi)退還投標(biāo)保證金。

利息規(guī)定的不同。招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)退還保證金及銀行同期存款利息；而政府采購法實(shí)施條例僅要求退還投標(biāo)保證金。

五、評(píng)標(biāo)方法的規(guī)定存在差異

政府采購法實(shí)施條例第三十四條規(guī)定，政府采購招標(biāo)評(píng)標(biāo)方法分為最低評(píng)標(biāo)價(jià)法和綜合評(píng)分法；

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例沿襲了招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，僅要求評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評(píng)標(biāo)，沒有對(duì)評(píng)標(biāo)方法作規(guī)定。

六、專家?guī)斓囊?guī)定不同

兩部條例分別設(shè)置了兩個(gè)專家?guī)欤阂粋€(gè)是由省以上人民政府財(cái)政部門根據(jù)財(cái)政部規(guī)定的專業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)組建的政府采購評(píng)審專家?guī)?；一個(gè)是由省級(jí)人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)國務(wù)院發(fā)展改革部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門組建的綜合評(píng)標(biāo)專家?guī)臁?/p>

七、確定中標(biāo)的期限不同

政府采購法實(shí)施條例第四十四條詳細(xì)規(guī)定了確定中標(biāo)供應(yīng)商的期限：“采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自評(píng)審結(jié)束后2個(gè)工作日內(nèi)將評(píng)審報(bào)告送交采購人。采購人應(yīng)當(dāng)自收到評(píng)審報(bào)告之日起5個(gè)工作日內(nèi)在評(píng)審報(bào)告的中標(biāo)候選人中按順序確定中標(biāo)供應(yīng)商。”

招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例無此規(guī)定，但另有中標(biāo)候選人公示期的規(guī)定，即招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到評(píng)標(biāo)報(bào)告之日起3日內(nèi)公示中標(biāo)候選人，公示期不得少于3日。

八、中標(biāo)人替補(bǔ)或重新招標(biāo)的適用條件不同

政府采購法實(shí)施條例中采購人可以選擇候選中標(biāo)供應(yīng)商或者重新開展采購活動(dòng)的情形只有一種：中標(biāo)供應(yīng)商拒絕與采購人簽訂合同的。

按照招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例的規(guī)定有四種：排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金，或者被查實(shí)存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的。

馬 鋮