第一篇：中南財經政法大學法學通論重點

名詞解釋：

法律規則：是指具體規定權利和義務以及具體法律后果的準則，或者說是對一個事實狀態賦予一種確定的具體后果的各種指示和規定。其邏輯結構包括假定（行為發生的時空、各種條件等事實狀態的預設）、行為模式（權利和義務規定）和法律后果（含肯定式后果和否定式后果）

法律原則是指可以作為規則的基礎或本源的綜合性、穩定性原理和原則。

法治的含義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應該是制定的良好的法律。基本要件：權威性和正當性。

法律關系的演變指法律關系的產生、變更和消亡。引起法律關系產生變更和消亡的原因有法律本身和法律事實。法律事實是指引起法律關系產生變更和消亡的情況和條件。法律事件是不依人的意志為轉移的事件。法律行為是依人的意志為轉移的行為。

權利是指廣義的法律，英文law,拉丁語jus.權利是指法律意義上的權利人或主體依法享有的這樣或不這樣行為，或要求人這樣或不這樣行為，或要求他人這樣或不這樣行為的某種資格、能力或自由。

權力：行為者影響其他行為者的能力

義務是指法律規定的人或主體應承受的某種限制、約束、負擔或責任。

政權組織形式是指統治階級采取一定的原則和方式組織反對敵人、規范國家權力的運用及管理整個社會的政權機關。我國的政權組織形式是人民代表大會制度。

現代國家的國家結構形式分為單一制和聯邦制。單一制是指若干個行政單位或自治單位所組成的單一主權國家。聯邦制是指兩個或者兩個以上的成員國所組成的聯盟國家。我國是單一制國家。

刑法是規定犯罪及其刑事責任的法律。狹義刑法是指以刑法為名稱而頒布的系統規定犯罪與刑事責任的刑法典與修正案。廣義刑法是指一切規定犯罪及其刑事責任的法律規范總和，除包括刑法典修正案外，還包括單行刑法和附屬刑法。單行刑法是指國家以決心、補充規定、條例等名稱頒布的，規定某一類犯罪及其刑事責任或刑法某一事項的刑事法律。附屬刑法是指國家立法機關在經濟法、行政法等非刑事法律中規定的刑事責任條款。

犯罪構成是指刑法規定的、反映某種行為的社會危害性及其程度而為該行為成立犯罪所必須具備的一切客觀要件和主觀要件的有機整體。

阻卻犯罪的事由是指雖然在客觀上造成了一定的損害結果，表面上符合某些犯罪的客觀要件，但實際上沒有犯罪的社會危害性和刑事違法性，依法不成立犯罪的事由。正當防衛和緊急避險

正當防衛是只為了國家利益、社會利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的損害行為。

特殊防衛是指對嚴重影響到人身安全的暴力犯罪采取防衛行為。

緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已而采取損害另一較小合法權益的行為。

證據是進行刑事訴訟的依據。特征：1）客觀性。2）關聯性3）合法性

普通訴訟時效又稱一般訴訟時效，指由民法統一規定，適用于一般民事權利的訴訟時效，其效力具有普通的意義。可見，我國普通訴訟時效期民事權利的訴訟時效期間為2年，法律另有規定的除外。可見我國普通訴訟時效期間為2年。

特別訴訟時效是普通訴訟時效的對稱。它是適用于法律特別指定的某些民事權利的訴訟時效。《民法通則》第136條規定的“下列的訴訟時效期間為一年”就是特別訴訟時效的規定。

合同的訂立一般經過兩個階段，即要約和承諾。要約：也稱發盤、報價，指希望與他人訂立合同的意思表示。發出要約的一方稱為要約人，要約所指向的人稱為受要約人、相對人。承諾，也稱為接盤，是指受要約人同意要約的意思表示。作出承諾的受要約人稱為承諾人。

無效合同，指已經成立的合同因不符合法律、行政法規規定的合同有效要件，自始不具有法律約束力的合同。可撤銷合同，即可撤銷、可變更的合同，是指已經成立的合同因當事人意思表示不真實，法律允許享有撤銷權的當事人在一定期限內予以變更或者撤銷的合同。

效力未定的合同，指因已經成立的合同不完全符合合同的有效的要件，其效力能否發生尚未確定，一般須經權利人表示追認才能生效的合同。

法定繼承指按照法律規定的繼承人的范圍、順序和遺產分配所進行的繼承，法定繼承是最基本最古老的繼承方式。遺囑又稱遺言，是遺囑人生前作出并與死后才生效的有關自己生后財產及其他事物安排的法律行為。遺囑繼承即按照被繼承人所訂立的有效遺囑進行的繼承。

1p8-9

（1）法是調整社會關系的行為規范，內容涉及法律權利、權力和義務（2）法是主要出自國家，并由國家制定或認可的社會規范（3）法是由國家強制力保證實施的社會規范（4）法是具有更廣泛和更普遍約束力的社會規范。

2、法律規則：是指具體規定權利和義務以及具體法律后果的準則，或者說是對一個事實狀態賦予一種確定的具體后果的各種指示和規定。其邏輯結構包括假定（行為發生的時空、各種條件等事實狀態的預設）、行為模式（權利和義務規定）和法律后果（含肯定式后果和否定式后果）

法律規則分類：

（1）依據內容：義務性規則、權力性規則、權利義務符合規則

（2）依據功能：調整性規則、構成性規則

（3）依據強弱程度：強行性規則、任意性規則

（4）依據內容的確定性程序：確定性規則、非確定性規則

3、法律原則是指可以作為規則的基礎或本源的綜合性、穩定性原理和原則。特征：（1）具有普遍性、一般性的特點（2）穩定性程度比較高，不因個人、社會而發生變化。（3）沒有具體的權利和義務的設定、也沒有確定的法律后果的設定，只是一些抽象性、一般性的公理（4）覆蓋面較廣，適用性非常廣泛（5）其邏輯形式主要體現在：結構上比較簡單，命題的陳述都是一些陳述性命題。

4、法治的含義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應該是制定的良好的法律。基本要件：權威性和正當性。

5（1）依法治國是治國理念上的巨大突破（2）依法治國是執政方式上的歷史性轉變（3）依法治國是人民治理國家的基本方略（4）依法治國是現代市場經濟的需要。

6、依法治國的主體是人民。依法治國的客體是國家及國家政治事務、經濟和文化事務、社會事務。

7、立法是法治的前提和基礎，是依法治國之本。立法又稱法的創制、發的創立，即訂立法律制度之義。

8、（1）最廣大人民的根本利益至上與民主立法原則（2）權利與人權保障原則（3）權力制約原則（4）合憲性原則（5）實事求是，從基本國情出發的原則。

9、法律關系的演變指法律關系的產生、變更和消亡。引起法律關系產生變更和消亡的原因有法律本身和法律事實。法律事實是指引起法律關系產生變更和消亡的情況和條件。法律事件是不依人的意志為轉移的事件。法律行為是依人的意志為轉移的行為。

10、權利是指廣義的法律，英文law,拉丁語jus.權利是指法律意義上的權利人或主體依法享有的這樣或不這樣行為，或要求人這樣或不這樣行為，或要求他人這樣或不這樣行為的某種資格、能力或自由。義務是指法律規定的人或主體應承受的某種限制、約束、負擔或責任。

1.題的法律，調整的是最基本的社會關系。具體表現1）在內容上，憲法規定了國家制度和社會制度的根本問題2）在效力上，憲法具有最高的法律效力3）在制定與修改的程序上，憲法具有嚴格的程序。

2.權利的保障書。

3.目前世界上的憲法監督制度三種模式：?普通法院的審查模式（司法審查制度）美國?憲法法院的審查模式（專門機關審查模式）德國?代表機關的審查模式中國

4.政權組織形式是指統治階級采取一定的原則和方式組織反對敵人、規范國家權力的運用及管理整個社會的政權機關。我國的政權組織形式是人民代表大會制度。

5.我國選舉的基本程序：（1）設立選舉的機構（2）劃分選區和選民登記（3）提出代表候選人（4）選票投舉和當選計票（5）對代表的罷免和補選。

6.提出代表候選人：在直接選舉中，各政黨、各人民團體可以單獨或聯合推薦代表候選人，另外，選民10人以上聯名可以推薦代表候選人。

7.現代國家的國家結構形式分為單一制和聯邦制。單一制是指若干個行政單位或自治單位所組成的單一主權國家。聯邦制是指兩個或者兩個以上的成員國所組成的聯盟國家。我國是單一制國家。

1.刑法是規定犯罪及其刑事責任的法律。狹義刑法是指以刑法為名稱而頒布的系統規定犯罪與刑事責任的刑法典與修正案。廣義刑法是指一切規定犯罪及其刑事責任的法律規范總和，除包括刑法典修正案外，還包括單行刑法和附

屬刑法。單行刑法是指國家以決心、補充規定、條例等名稱頒布的，規定某一類犯罪及其刑事責任或刑法某一事項的刑事法律。附屬刑法是指國家立法機關在經濟法、行政法等非刑事法律中規定的刑事責任條款。

2.（1）罪刑法定原則（2）適用刑法平等原則（3）罪責刑法相適應原則

3.犯罪構成是指刑法規定的、反映某種行為的社會危害性及其程度而為該行為成立犯罪所必須具備的一切客觀要件和主觀要件的有機整體。犯罪構成的要件：犯罪主觀要件、犯罪客觀要件、犯罪主體要件、犯罪客體要件。

4.《刑法》17條規定，未滿14周歲的人，完全不負刑事責任，其一切行為都不構成犯罪；已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的，應當負刑事責任，已滿16周歲的人，對一切犯罪都應負刑事責任。

5.阻卻犯罪的事由是指雖然在客觀上造成了一定的損害結果，表面上符合某些犯罪的客觀要件，但實際上沒有犯罪的社會危害性和刑事違法性，依法不成立犯罪的事由。正當防衛和緊急避險

6.正當防衛是只為了國家利益、社會利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的損害行為。成立條件：

一、必須是針對現實存在的人的不法侵害才能實施。

二、必須針對正在進行的不法侵害。

三、必須針對不法侵害人本人。

四、防衛人必須具有正當防衛意圖。（注意：防衛挑撥，互毆行為，偶然防衛都不是正當防衛。）

7.特殊防衛是指對嚴重影響到人身安全的暴力犯罪采取防衛行為。

8.緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已而采取損害另一較小合法權益的行為。

1、區分犯罪嫌疑人與被告人的稱謂：公訴案件在提起訴訟之前將被追訴者稱為犯罪嫌疑人，提起公訴后始稱為被告人，并同時取消“人犯”這一帶有明顯有罪推定色彩的稱謂。

2、證據是進行刑事訴訟的依據。特征：1）客觀性。2）關聯性3）合法性

1、民法的基本原則？p204-205

《民法通則》規定的基本原則主要有：平等原則、意思自治原則、誠實信用原則、權利不得濫用原則。其中，平等原則反映了民事法律關系的基本特征，是民法的核心原則：意思自治原則是民法私法性的集中體現；誠實信用原則適用范圍最廣，素有“帝王條款”之稱，許多新民事法律的創立都是創立都是依據該原則推導出來；權利不得濫用原則是民法兼顧社會本位的體現，具有鮮明的時代特征。

2、普通訴訟時效與特殊訴訟時效？適用后者的情況有哪些？p212

普通訴訟時效又稱一般訴訟時效，指由民法統一規定，適用于一般民事權利的訴訟時效，其效力具有普通的意義。可見，我國普通訴訟時效期民事權利的訴訟時效期間為2年，法律另有規定的除外。可見我國普通訴訟時效期間為2年。

特別訴訟時效是普通訴訟時效的對稱。它是適用于法律特別指定的某些民事權利的訴訟時效。《民法通則》第136條規定的“下列的訴訟時效期間為一年”就是特別訴訟時效的規定。

適用特別訴訟時效的情況有：（1）身體受到傷害要求賠償的（2）出售質量不合格商品未經聲明，買受人或受害人向出賣人、商品制造人要求賠償的（3）延付或者拒付租金，出租人向延付或者拒付租金的承租人要求給付租金及賠償損失的；（4）寄存的財務被丟失或毀損，寄存人向保管人請求賠償的。

（最長訴訟時效）

3、我國物權法的四個基本原則？p214

物權法定原則，是指物權的種類、內容和效力均由法律直接規定，不允許當事人自由創設。

一物一權原則，同一客體上不能同時設立兩個以上內容相沖突的物權（1）在一物之上只能成立一個所有權（2）一個所有權的客體只能是一個物，聚合物和物的某一部分均不能作為所有權的客體。

公示與公信原則，包括公示原則和公信原則兩個方面。

公序良俗原則，是指物權的取得和行使不得違反社會公共道德和社會公共秩序，不得損害社會公共利益。

4、合同的訂立一般經過兩個階段，即要約和承諾。要約：也稱發盤、報價，指希望與他人訂立合同的意思表示。發出要約的一方稱為要約人，要約所指向的人稱為受要約人、相對人。承諾，也稱為接盤，是指受要約人同意要約的意思表示。作出承諾的受要約人稱為承諾人。

5、合同效力狀態：有效合同、無效合同、可撤銷的合同、效力未定的合同

無效合同，指已經成立的合同因不符合法律、行政法規規定的合同有效要件，自始不具有法律約束力的合同。

特征：

1、具有違法性。

2、具有不得履行性

3、自始無效

4、確定無效

5、當然無效

根據《合同法》第52條規定，無效合同主要有以下五種：（1）一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三者利益的合同（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同。（4）損害社會

公共利益的合同。（5）違反法律、行政法規的強制性規定的合同。

可撤銷合同，即可撤銷、可變更的合同，是指已經成立的合同因當事人意思表示不真實，法律允許享有撤銷權的當事人在一定期限內予以變更或者撤銷的合同。

特征：

1、導致合同可撤銷的主要原因是當事人意思表示不真實。

2、對可撤銷合同的撤銷或者變更，要由撤銷權人通過行使撤銷權或變更權來實現

3、可撤銷合同在未來撤銷以前，是有效的；一旦被撤銷，則自始無效

分類：

1、因重大誤解訂立的合同

2、在訂立時顯失公平原則。

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

效力未定的合同，指因已經成立的合同不完全符合合同的有效的要件，其效力能否發生尚未確定，一般須經權利人表示追認才能生效的合同。

種類：

1、限制民事行為能力人訂立的氣依法不能獨立訂立的合同

2、無權代理人訂立的合同

3、無財產處分權人訂立的合同。

6、狹義的知識產權包括哪三部分？其分類？特點？p236-237

狹義的即指傳統的知識產權，包括著作權、專利權和商標權三大部分

（1）文學產權，是文學、藝術、科學作品的創作者和傳播者所享有的權利，將作品及作品的傳播媒介納入其保護范圍。（2）工業產權，指工業、農業、商業、林業和其他產業中具有實用經濟意義的一種無形財產權，主要包括專利權與商標權。

特點：

1、由國家授予；

2、具有專有性；

3、具有地域性；

4、具有時間性

7、法定繼承？法定繼承人的范圍及順序？p262

指按照法律規定的繼承人的范圍、順序和遺產分配所進行的繼承，法定繼承是最基本最古老的繼承方式。范圍：配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖（外祖）父母。

根據與被繼承親屬關系遠近分為：第一順序為配偶、子女、父母；第二順序為兄弟姐妹、祖（外祖）父母。

8、遺囑又稱遺言，是遺囑人生前作出并與死后才生效的有關自己生后財產及其他事物安排的法律行為。遺囑繼承即按照被繼承人所訂立的有效遺囑進行的繼承。

9、經濟法的概念是對經濟法基本精神或基本觀念的認識，是連接整個經濟法律規范及及其實施過程的紐帶。經濟法是產生與市場經濟基礎之上的體現國家干預經濟意志的新興法律部門，是綜合運用國家權力或宏觀調控手段以不斷解決個體營利性和社會公益性的矛盾、兼顧效率與公平、促進經濟的穩定增長和社會良好發展的法律規范系統。

10、行政法的基本原則：（1）依法行政原則。內涵：行政組織與職權法定；依法辦事；違法必究（2）合理行政原則。內容：符合法律的目的；出于正當的動機；考慮相關因素；不得任意延遲或不作為；符合公正法則。

1、中制的原則；保障公民權利的原則

2無記名投票的原則；選舉權的物質保障和法律保障的原則。

第二篇：中南財經政法大學《法學通論》課程教學大綱（本站推薦）

中南財經政法大學《法學通論》課程教學大綱（法理和

憲法部分）

一、課程名稱：法學通論

二、課程編號：04204030

三、學時與學分：51學時，3學分

四、考核方式：考試

五、先修課程：無

六、適用專業：非法學專業全日制本科

七、課程教學目標：

（一）使學生概要地掌握法學的一般原理和基本知識；

（二）使學生了解我國憲法及其他基本法律的主要規定；

（三）使學生了解國際法的基本理論和基本知識；

（四）使學生樹立國家主權、主權在民等觀念,增強社會責任感。

八、說明：

《法學通論》是一門集傳授法學知識與思想政治教育于一體的具有我校特色的非法學專業學生的必修課。

（一）《法學通論》課具有雙重性質，既是一門法律知識課程，也是一門思想政治和法制教育課程。

《法學通論》課程的前身是《法學概論》。《法學概論》是普通高等學校一門公共必修課，在向學生傳授必要的法律知識，完善大學生的知識結構的同時，也以傳授法律知識為手段來增強大學生的法制觀念和法律意識，是一門指導學生學法、用法、守法，不斷增強社會主義法律意識的實踐課和思想教育課。而《法學通論》在教學內容上，進一步充實深化，注重向非法學專業的學生講授法學基本概念、基本理論體系、憲法和各部門法的基本原則和規定以及國際法的基本理論等內容，成為一門系統傳授法學知識的公共必修課。

（二）《法學通論》課程以我校的優勢學科法學為依托，突出體現了我校的辦學特色。作為全國重要的財經政法人才培養基地，我校在半個多世紀的歷史積淀與改革發展中，“經、法、管”學科優勢顯著，“應用型、融通性、開放式”的人才培養特色也逐步形成。為了在與時俱進中進一步凝練和深化這一人才培養的特色，關鍵就是要充分發揮財經政法強強聯合的優勢，真正把學科融通的優勢轉化為人才培養的優勢。它要求我們在整合全校學科與師資力量的前提下，全面啟動新一輪教學改革，為新時期特色化人才培養模式的深化提供更強有力的制度支持和“硬件”支撐。因此，《法學通論》課程應運而生，它充分依托我校的優勢學科法學，整合了本學科領域內的優秀專家學者編寫了一流的教材，整合了本學科的優秀主講教師走上本科教學第一線進行教學，努力為培養“通才”服務，充分彰顯了我校的辦學特色。

本大綱共十一章，大致分為三大部分：一是法學基本理論，包括法的本質特征，法的起源發展，法的作用，法的運行，法律關系，法與民主人權的關系以及依法治國的理論；二是以憲法為核心的我國社會主義法律體系的各部門法，憲法包括憲法基本理論及我國的基本制度，公民的基本權利和義務，國家機構等；刑法包括我國刑法的概念，基本原則，效力范圍，犯罪，刑罰以及刑法分則的基本內容；民商法包括我國民法的概念，基本原則，民事權利以及包括物權法、合同法、知識產權法、人身權法、婚姻家庭法、繼承法、公司法、證券法、票據法、保險法、破產法、海商法等重要單行法規；訴訟法包括刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法的基本原則、制度、管轄、證據、訴訟參加人、程序等；經濟法包括經濟法的基本理論以及宏觀調控法和市場規制法兩個子部門法；行政法包括行政法基本理論以及行政法律關系主體、行政行為以及行政復議等；三是國際法，包括國際公法、國際私法和國際經濟的基本理論。

本大綱供非法學專業全日制本科生使用。不同專業仍可根據培養需要，確定講授重點。但由于本大綱所列內容屬于法學中最必要、最重要和最基本的知識，不宜任意取舍，以免影響本課程的系統性和完整性。

九、基本教學內容：

第一章法學基本理論

[提要]了解法學的研究對象與體系，初步掌握國法的基本特征、本質和作用，認清法的歷史發展特點與運行規律，熟悉從立法、執法、司法、守法到法律監督的現實運行過程及其相關問題，掌握現代民主法治的基本知識與人權保障的基本原則，樹立健全的法律意識、法治意識與權利意識。不僅認清我國實行依法治國、建設社會主義法治國家的必要性與現實性，而且懂得建設社會主義法治國家的艱巨性與漸進性。

第一節 法學的性質、體系與歷史

一、法學的性質

法學是法律科學的簡稱，是研究法律、法律現象、法律問題的學問或理論知識體系，是一門關于社會共同生活的人文社會科學。

二、法學的研究對象與體系

法學的主要研究對象是法、法律現象。

法學體系是由法學各個分權學科構成的有機聯系的統一整體。

法學學科可以劃分為三部分：理論法學、應用法學和邊緣（交叉）法學）。

三、法學發展的歷史

（一）西方法學發展簡史 西方法學始于古希臘，羅馬法是古代西方法律制度發展的頂峰；中世紀法學處于衰落時期；公元11世紀羅馬法復興；文藝復興后西方法學蓬勃發展，古典自然法學派迅速發展；19世紀是西方法學發展的非常重要的時期，出現了以德國的康德和黑格爾為代表的哲理法學、以英國邊沁和奧斯丁為代表的實證分析法學、以德國的薩維尼和英國的梅因為代表的歷史學派；19世紀末20世紀初以來，出現了社會法學派、新自然法學、法律經濟學等；現當代西方法學呈現了派別林立、錯綜復雜的格局。

（二）傳統中國法學發展狀況

中國法學可分為先秦時期、秦漢至清末時期、民國時期、共和國時期。

（三）馬克思主義法學及其在中國的發展 馬克思主義法學以歷史唯物主義為理論基礎，科學地揭示了法的產生、本質、特點、功能、作用及其發展規律，從而真正使法學成為一門科學。馬克思主義法學的發展經歷了以馬克思恩格斯為代表的時期，以列寧為代表的時期，以毛澤東為代表的時期，以鄧小平為代表的時期。

第二節 法的概念與體系

一、法的詞義

1、我國古代法的詞義 古漢語中，法的詞源意義有三：⑴在古代，法刑通用。⑵法，“平之如水”，含有公平的意思。⑶法，從“ ”去，所以觸不直者去之，含有正直的意思。

2、法與法律比較 在現代漢語中，“法”、“法律”沒有嚴格的區分，其含義主要依具體的語言環境和上下文而定。

在我國當代法學理論上和我國當代法律制度中，“法”、“法律”有廣義和狹義之分。

二、法的基本特征

1、法以行為規范為主，其內容涉及法律權利、權力與義務。

2、法是由國家制定、認可并解釋的

3、法是由國家強制力保證實施的。

4、法具有更廣泛的普遍約束力。

三、法的本質問題 馬克思主義法本質觀：

1、法是被上升為法律的統治階級的意志的集中體現和反映，體現為階級意志性和國家意志性；

2、法的基礎是社會物質生活條件，其中社會和產方式是最具有決定性的因素；

法的要素與法的體系

四、法的要素與法的體系

（一）法的要素

1、法律規則：是指具體規定權利、義務以及具體法律后果的準則。

2、法律原則：是可以作為規則的基礎或本源的綜合性、穩定性原理和原則。

3、法律概念：是對各種法律事實進行概括、抽象出它們的共同特征而形成的權威性范疇（術語）。

（二）法的體系

1、法律體系的概念 法律體系，即法律部門體系，是指一國的全部現行法律規范按照一定的標準和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內部和諧一致、有機聯系的整體。

2、當代中國的法律體系

我國法律體系通常包括下列法律部門或部門法：憲法、行政法、軍事法、刑法、訴訟法、民法、商法、經濟法、環境法、勞動法與社會保障法。

第三節 法的起源與發展

一、法的起源

法是人類社會發展到一定歷史時期的產物。法產生的一般規律：對人們的行為的調整方式逐漸從個別調整到規范性調整，從規范性調整再到法律調整；法律的形式經歷了由習慣到習慣法、又從習慣法到成文法的漫長發展過程；由自發調整到自覺調整；從法與宗教、道德不分，到法與宗教、道德分開的過程。

二、法發展的歷史類型

（一）法的歷史類型的概念與種類

法的歷史類型是指依法所賴以建立的經濟基礎和法所體現的階級意志的不同所作的分類。人類歷史上，有四種不同歷史類型的法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。前三種統稱為私有制社會的法。

（二）法的歷史類型的更替

三、兩大法系

法系是按照世界上各個國家和地區法律的源流關系、歷史傳統及形式上某些特點對法律所作的分類。

（一）大陸法系：

1、概念：又稱民法法系，羅馬法系，羅馬德意志法系，日爾曼法系，法典法系，成文法法系等。指法國、德國等歐洲大陸國家在羅馬法基礎上，以1804年法國民法典（拿破侖稱帝期間制定）和1896年德國民法典為代表的法律，以及在其法律傳統影響下依照它們而形成、發展起來的西方各國法律體系的總稱。

2、特點：

法律成文化和法典化；

不承認法官的創制法的權利，否認判例具有法律效力； 在法律分類上，有公法與私法之分；

在訴訟中，堅持法官的主導地位，奉行職權主義；

一般采用民刑訴訟與行政訴訟分開的管轄體制，在法院機構的組織、庭審模式方式都由法律明確規定。

（二）普通法系

1、概念：又稱英美法系，判例法系、不成文法系、英吉利法系，是以英國中世紀法律，特別是普通法為傳統、基礎而形成、發展起來的西方各國法的總稱。

2、特點：

普通法系是法官的創造物；

普通法系的淵源是以不成文法為主，判例是最為主要的； 在法律分類上，普通法系有普通法和衡平法之分； 在法院的建制方面，普通法系沒有獨立的行政法院系統，民刑案件與行政案件均由同一法院即普通法院系統受理；

普通法有一套獨特的概念術語。

（三）兩大法系比較：

1、相同點：同是西方法律制度，在本質、功能、歷史類型方面都是相同的，在根本基礎、基本原則、法律理念、主要內容、歷史根源方面是一致的，都崇尚法治、法律至上。

2、不同點：

法律淵源不同，大陸法系是成文法或制定法為主，英美法系以判例法為主； 法律分類不同，大陸法系分公法和私法；英美法系分普通法和衡平法。法律權限不同； 訴訟程序不同。

第四節 法的作用與法治

一、法的作用的概念、分類與局限性

法的作用是指法對人的行為、社會生活的影響、指導、功效。

1、規范作用：

法律的規范作用是指法律作為行為規范，對人們的意志、行為發生的直接影響，對人的行為所起到的保障和約束作用。一般包括：（1）指引作用；（2）評價作用；（3）預測作用；（4）教育作用；（5）強制作用。

2、社會作用：是法律規范運用到社會生活中，具體調整社會關系所發揮的作用。

（1）政治作用；

（2）社會公共事務功能：第一，維護人類社會基本生活條件；第二，維護生產和交換的秩序；第三，組織社會化大生產；第四，確定使用設備、執行工藝的技術規程，以及有關產品、勞務、質量要求的標準，以保障生產安全、防止事故，保護消費者的利益等；第五，推進教育、科學、文化的發展。科技教育的發展決定一個民族的命運，特別近代以來，各國都通過立法來保障和推進教育科技文化事業，諸如義務教育法、科技振興法、知識產權法等。

3、法的局限性

（1）法是調整社會關系的一種方法，不是全部方法。（2）法調整的范圍也是有限的。只調整重要的社會關系。

（3）法的自身特點有限性。如法的穩定性與靈活性之間的矛盾；另外法自身文字表述有缺陷，不可能通過文字把所有的社會現象都規定進去。

（4）受到執法人員和物質條件限制。執法人員水平不高，或貪贓枉法，有了法也不能得到貫徹落實。

二、法治與中國依法治國的理論與實踐

（一）依法治國的含義

黨的十五大報告明確界定了“依法治國”的定義：“依法治國,就是廣大人民群眾在黨的領導下,依憲法和法律規定,通過各種途徑和形式管理國家事務,管理經濟文化事業,管理社會事務,保證國家各項工作都依法進行,逐步實現社會主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領導人的改變而改變,不因領導人看法和注意力的改變而改變。”

（二）依法治國的意義

依法治國是治國理念上的重大突破； 依法治國是執政方式上的歷史性轉變； 依法治國是人民治理國家的基本方略； 依法治國是現代市場經濟的需要。

（三）依法治國的主體、客體

1、依法治國的主體是人民。

2、依法治國的客體包括兩個方面：一是國家機器和國家權力。

（四）實現社會主義法治的條件

1、社會主義法治的政治基礎與條件應該是社會主義的民主政體形式；

2、社會主義法治的經濟條件應該是商品經濟和市場經濟機制；

3、社會主義法治的文化條件應該是社會主義的科學理性文化基礎。

（五）依法治國的目標

1、形式目標：包括（1）完備統一的法律體系；（2）普遍有效的法律規則；（3）嚴格公正的執法司法制度；（4）專門化的法律職業。

2、實質目標：包括（1）法律與政治關系的理性化制度；（2）權力與責任關系的理性化制度；（3）權力與權利關系的理性化制度；（4）權利與義務關系的理性化制度。

第五節 法的制定與實施

一、立法的概念與原則

（一）立法的概念

立法，即法的創制、法的制定、法的創立，指一定的國家機關依照法定職權和法定程序制定、修改和廢止法律和其他規范性法律文件的一種專門性活動。一般也簡稱法律的立、改、廢活動。

（二）立法的基本原則

1、最廣大人民的根本利益至上與民主立法原則；

2、權利與人權保障原則；

3、權力制約原則；

4、合憲性原則；

5、實事求是原則。

二、法的適用的原理與原則

（一）法的實施與法的適用的概念

法的實施是指法在社會生活中的貫徹和落實，包括法的執行、法的適用和法的遵守三個相互獨立又相互關聯的方面。廣義的法的適用包括執法機關與司法機關運用法律的活動；狹義的法的適用是指國家司法機關依照法定的權限與程序運用法律處理案件的活動，又稱司法。

（二）司法的基本要求：正確、合法、及時。

（三）當代中國法的適用原則：

1、司法公正原則；

2、公民在法律面前一律平等；

3、以事實為依據、以法律為準繩；

4、司法機關依法獨立行使職權；

5、國家賠償與司法責任。

第六節 法律關系：權利、義務和權力

一、法律關系的概念和分類

1、概念：法律關系是根據法律規范而產生的，主體之間的權利和義務或權力與義務關系。

2、分類：

（1）抽象的法律關系與具體的法律關系：以法律關系主體的具體化程度不同為標準。

（2）絕對法律關系和相對法律關系：以具體法律關系依據其主體是單方具體化還是雙方個體化為標準；（3）調整性法律關系與保護性法律關系：以法律關系產生依據是否使用法律制裁來劃分；

（4）平權型法律關系和錄屬型法律關系：以主體之間的相互地位不同為標準。

二、法律關系的主體和客體

（一）法律關系的主體：即權利主體，指法律關系的參加者，即在法律關系中權利的享有者和義務的承擔者。我國法律關系的主體包括：（1）公民（自然人）；（2）法人；（3）非法人組織；（4）國家。

法律關系主體構成的資格：權利能力和行為能力。權利能力指能夠參與一定的法律關系，依法享有一定權利和承擔一定義務的法律資格；行為能力是法律關系主體能夠通過自己的行為實際取得權利和履行義務的能力。

2、客體：是指法律關系主體的權利和義務所指向的對象。我國法律關系的客體包括：（1）物。（2）非物質財富。（3）行為。（4）國家、社會和個人的基本經濟、政治和精神財富。

3、內容：權利與義務構成了法律關系的內容。

（三）法律關系的產生、變更和消亡 法律關系的形成、變更與消亡，需要具備一定的條件，其中最主要的條件是：法律本身（即法律規范）和法律事實。法律事實就是法律規范所規定的，能夠引起法律關系產生、變更和消亡的客觀情況和現象。以是否以人們的意志為轉移為標準，可以將法律事實大體上分為兩類，即法律事件和法律行為。

三、權利、義務和權力

（一）權利的概念

權利是法律意義上的權利人或主體依法享有的具有這樣或不這樣行為，功要求他人這樣或不這親行為的某種資格、能力和自由。馬克思主義認為，權利總是具有對經濟關系的依存性，法定權利總是打上統治階級意志的烙印。

（二）義務的概念

義務是指法律規定的人或主體應承受的這樣或不這樣行為的限制、約束、負擔或責任。

（三）權力的概念

權力是“行為者影響其他行為者的能力”。

（四）法律上的權利與義務關系

第七節 法與民主、人權

一、法與民主

（一）民主的概念與特征

1、民主的概念

民主是一種政治制度，在這種制度中，全體人員有權并且能夠直接或間接地，積極或消極地參與公共事務的決策過程。民主的最大特點在于：它以公民的意志作為其政治合法性的基礎；政治決策以公民的意見為最終依據。

2、現代民主制度的基本特征 民主與憲政結合； 民主與集中結合；

民主意味著少數服務多數同時多數也應尊重少數的政治制度，需要有民主而科學的決策；

民主的制度化和法律化； 逐步完善民主。

（二）民主與法治的緊密結合

1、法治的真諦在于人民掌握主權，通過自由表決和選舉組成代議制立憲法政府；

2、法治的效能在于人民制定的憲法和法律能夠保障和限定公民自由權利，促進大眾政治參與并向廣度和深度擴展；

3、法治的活力在于人民對于所委托的少數管理者及由他們組成的權力機構，通過人人必行的法律和各種形式的分權與制衡制度，保持有效的控制和監督，保證公共權力的合法權威和合理運行；

4、法治的形態，在于確立嚴格的依法治理的操作運行程序，這種程序必須符合民主的最一般規定和基本原則。

二、法與人權

人權是“人之作為人都享有或都應該享有的權利”。人權首先是一種道德意義上的權利，屬于應有權利的范疇，是指作為人應該享有的權利；其次，人權是國內法管轄的問題，又是一種法律權利；再次，人權還必須是一種實有權利，一種實實在在的現實權利。

（二）法律與人權、公民權聯系密切

[復習思考題]

1、法學的研究對象是什么？現代法學體系的基本分科有哪些？

2、如何認識法的基本特征？馬克思主義法學關于法的本質的學說與其他法學流派的相關觀點有何區別？

3、法有哪些規范作用與社會作用？如何認識法的作用？

4、法的起源的基本規律有哪些？

5、何謂法系？西方兩大法系有哪些主要區別？

6、我國立法與司法應遵循的基本原則有哪些？

7、何謂法治？依法治國的主體、客體和依據應當是什么？

8、當代中國實行依法治國有何必要性與現實性？

第三章 憲 法

[提要]理解憲法的概念、特征、分類、作用、監督與主要原則，了解我國的國家性質和經濟制度，熟悉國家政權組織形式和國家結構形式，認識公民所享有的基本權利和所承擔的義務，掌握中央國家機關的組成及其運作過程。學會用憲法的原理來分析和解決現實問題。

第一節 憲法的基本理論

一、憲法的概念

憲法是國家根本法，規定國家和社會的基本問題，是民主制度的法律化，是統治階級利益的集中體現，是公民權利的保障書。

二、憲法的特征

（一）憲法是根本法。

1、在內容上，憲法規定國家制度和社會制度的根本問題。

2、在法律效力上，憲法具有最高的法律效力。

3、在制定和修改的程序上，憲法比其他法律更加嚴格。

（二）憲法是民主制度的法律化；

（三）憲法是統治階級意志的集中體現；

（四）憲法是公民權利的保障書。

二、憲法的分類

（一）傳統的憲法分類

1、成文憲法與不成文憲法：

2、剛性憲法與柔性憲法：

3、民定憲法、欽定憲法和協定憲法。

（二）馬克思主義的憲法分類

資產階級國家憲法（資本主義類型憲法）和無產階級國家憲法（社會主義類型憲法）。

四、憲法的主要原則

（一）資本主義憲法的主要原則

1、人民主權原則；

2、分權原則；

3、法治原則

4、保障人權原則。

（二）我國憲法的主要原則

1、國家的一切權力屬于人民的原則

2、社會主義公有制原則

3、社會主義法治原則

4、民主集中制原則

5、保障公民權利原則

五、憲法的作用

（一）憲法對國家政權的作用：

1、鞏固國家政權；

2、調節統治階級內部的各種利益矛盾；

3、規范國家權力的有效運行；

（二）憲法對法制的作用：

1、統一作用；

2、健全作用。

（三）憲法對公民權利和自由的保障作用：

（四）憲法對社會經濟的作用

1、憲法保護有利于統治階級的經濟基礎；

2、憲法促進經濟的發展。

六、憲法的監督

憲法監督是指由憲法授權或憲法慣例認可的機關，以一定的方式進行合憲審查，糾正和處理違憲行為，以保障憲法實施的一種制度。

（—）我國憲法監督的特點：

1、中央集中監督與地方分級保證相結合；

2、事先審查與事后審查相結合；

3、專門機關監督與群眾監督相結合。

（二）我國憲法監督制度存在的問題及解決的對策

問題主要有：

1、沒有專門的憲法監督機關；

2、沒有系統的憲法監督法；

3、憲法監督缺乏規范化、法律化的運作程序；

4、憲法監督不能起到保障公民憲法權利的作用。

對策：

1、設立專門化、司法化的憲法監督機關；

2、制定統一的憲法監督法，建立憲法訴訟制度，對公民的憲法權利在遭受特定損害的情況下提供憲法上的救濟。

第二節 國家的性質和經濟制度

一、國家的性質

國家性質實質上就是國家的階級性，它表明社會各階級在國家中的地位，即國體。我國是人民民主專政的社會主義國家

二、經濟制度

（一）社會主義公有制經濟。即全民所有制和勞動群眾集體所有制。

（二）社會主義市場經濟的重要組成部分：個體經濟；私營經濟；涉外經濟（三資經濟）。

（三）我國社會主義經濟建設的基本方針：

1、大力發展生產力，逐步改善人們的物質和文化生活；

2、建立社會主義市場經濟體制；

3、堅持對外開放；

4、保護社會主義公共財產和公民個人的合法財產。

第三節 國家政權組織形式與國家結構形式

一、國家政權組織形式

（一）政權組織形式的概念 政權組織形式即“政體”，是指統治階級采取一定的原則和方式組織反對敵人、規范國家權力的運用以及管理整個社會的政權機關。

（二）我國政權組織形式：人民代表大會制度。

人民代表大會制度是指人民依據民主集中制的原則通過直接或者間接的方式選舉代表組成代表機關，然后由代表機關產生其他國家機關，其他國家機關對代表機關負責的一種制度。

1、人民代表大會制度是我國基本的政治制度：

（1）全國人民代表大會制度全面反映了我國的階級本質；（2）人民代表大會制度體現了我國政治生活的全貌，是其他各項制度建立的基礎；（3）人民代表大會制度是人民實現國家權力的形式。

2、人民代表大會制度的優越性體現在三方面：（1）便于人民參加國家管理；（2）便于少數民族參加國家管理：（3）便于中央的集中領導和充分發揮地方的主動性和積極性。

3、人民代表大會制度的完善：（1）理順黨和人大的關系；（2）加強人大和人大常委會的建設；（3）提高人大代表的素質；（4）建立和完善各種具體的操作制度。

（三）我國的選舉制度

選舉制度指關于選舉代表機關代表和國家公職人員所應遵循的各項原則和制度的總稱。

1、我國選舉制度的基本原則：選舉權的普遍性原則：選舉權的平等性原則；直接選舉和間接選舉相結合的原則；無記名投票原則；選舉權的物質保障與法律保障原則；代表對選民和原選舉單位負責，并受其監督。

2、我國選舉制度的基本程序：設立選舉機構；劃分選區和選民登記；提出代表候選人；投票選舉和當選計票。

二、國家結構形式

（一）國家結構形式是指掌握國家政權的統治階級為了實現其階級統治，按照一定的原則來劃分國家的內部區域，調整國家整體與組成部分、中央與地方之間關系的一種形式。

（二）我國是單一制的國家。我國現行憲法在序言中申明：中華人民共和國是全國各族人民共同締造的統一的多民族國家。這是由：

1、我國的民族成分和民族分布情況；

2、民族關系的歷史；

3、社會主義現代建設；

4、國防建設的實際需要決定的。

第四節 公民的基本權利與義務

一、公民的基本權利與義務的概念

（一）公民：是指具有某國國籍的自然人。憲法第33條規定：凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。具備我國國籍即可成為我國公民。

（二）公民的基本權利和義務：也稱憲法權利和義務，是憲法所規定的公民享有的主要權利和履行的主要義務。

二、我國公民的基本權利

（一）平等權

（二）政治權利與自由

1、選舉權與被選舉權。

2、言論、出版、結社、集會、游行、示威的自由：

3、批評、建議、申訴、控告、檢舉權和取得賠償權。

（三）人身權利與宗教信仰自由 人身權利具體包括：人身自由不受侵犯、人格尊嚴不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密受法律保護。

宗教信仰自由。（1）我國奉行全面的宗教信仰自由。（2）國家負有保護正常宗教活動的責任，同時也要求宗教團體及信徒負起相應的義務，這也是我國一項重要的宗教政策。（3）為了使宗教真正成為我國宗教團體和教徒自己掌握的內部事務，不受外國勢力的支配，我國長期奉行宗教由中國宗教團體和教徒自傳、自治、自養的“三自”政策。

（四）公民的社會經濟、教育和文化方面的權利

1、勞動權；

2、勞動者的休息權；

3、退休人員的生活保障權；

4、物質幫助權；

5、受教育權；

6、進行科學研究、文學藝術創作和其他文化活動的自由。

三、我國公民的基本義務

1、維護國家統一和全國各民族團結；

2、遵守憲法和法律、保守國家秘密、愛護公共財產、遵守勞動紀律、遵守公共秩序、尊重社會公德；

3、維護國家的安全、榮譽和利益；

4、保衛祖國，依法服兵役和參加民兵組織；

5、依法納稅；

第五節 中央國家機關

國家機構是一定社會的統治階級為實現其統治職能而建立起來的國家機關的總和。包括立法機關、行政機關、審判機關、檢察機關和軍事機關等。

我國國家機構從橫向角度，包括國家權力機關、國家主席、行政機關、國家軍事領導機關、審判機關和檢察機關；從縱向角度，包括中央國家機關和地方國家機關。中央國家機關包括：全國人民代表大會及其常務委員會、國家主席、國務院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院；地方國家機關包括地方各級人民代表大會及其常務委員會、地方各級人民政府、地方積極人民法院和人民檢察院、民族自治地方的自治機關和特別行政區的國家機關。

一、我國的立法機關：全國人民代表大會及其常委會。

二、我國國家元首：中華人民共和國國家主席

三、我國最高國家行政機關：國務院

四、我國中央軍事機關：中央軍委

五、我國最高國家司法機關：最高人民法院和最高人民檢察院。

[復習思考題]

1、憲法的特征表現在哪些方面？

2、我國憲法監督制度有何特點？

3、如何理解人民代表大會制度是我國基本的政治制度？

4、我國為何采用單一制的國家結構形式？

5、我國選舉制度的基本原則有哪些？

6、如何理解我國公民權利與義務的一致性？

7、民主集中制原則怎樣體現在我國國家機關的組織與活動中？

第三篇：法學通論復習重點

第一章

1.兩大法系的概念及其兩大法系的比較。

大陸法系，又稱民法法系.羅馬法系.羅馬的意志法系.日耳曼法系.法典法系.成文法系等。普通法系，又稱英美法系.判例法西.不成文法系.英吉利法系，是以英國中世紀法律。

差異主要表現在：（1）法律淵源不同。（2）法律分類不同。（3）法律權限不同。（4）訴訟程序不同。（淵源、分類、權限、訴訟程序）

2.法的定義和法的基本特征。

廣義的法是指所有的法律、法律現象，既可以用在規范的意義方面，作為專門的法學范疇和法律用語，也可以作為團體組織中所有的規矩，如黨紀、廠法、幫規，這種用法具有一定的比喻性。狹義的法區別于法律，特指自然法，即社會中的價值觀念，永恒的、普通有效的正義原則和道德公理。

基本特征：（1）法是調整社會關系的行為規范，內容涉及法律權利、權力與義務。（2）法是主要出自國家，并由國家制定或認可的社會規范。（3）法是具有更廣泛和更普遍約束力的社會規范。（4）法是具有更廣泛和更普遍約束力的社會規范。

3.依法治國的概念。

它是指廣大人民群眾在黨的領導下，依照憲法和法律，通過各種途徑和形式管理國家事務、管理經濟文化事業、管理社會事務，保證國家各項工作依法進行，逐步實現社會主義民主的制度化、法律化，使這種制度和法律不因領導人的改變而改變，不因領導人的看法和注意力的改變而改變。

4.當代中國法的適用的基本原則

(1)司法為民原則，司法為民是社會主義法治的本質要求。（2)司法公正原則，司法公正是指司法機關和司法人員在司法活動的過程中應堅持和體現公正和正義的原則（3）司法平等原則，司法平等原則是公民在法律面前一律平等原則在司法活動中的具體體現，是法律適用的重要原則。（為民、公正、平等）

5.法律關系的構成要素。

法律關系是根據法律規范產生的，以主體之間的權利義務關系或權力義務關系，即法律規定了人們的權利義務權力的形式表現出來的特殊社會關系。法律關系的主體又稱權利主體、義務主體，即法律關系的參加者，是法律關系中權利的享有者和義務的承擔者。法律關系的客體是指法律關系的權力義務所指向的對象。

第三章

1.憲法的特征。

（1）憲法是根本法（2）憲法是民主制度的法律化（3）憲法集中表現了各種政治力量的對比關系（4）憲法是公民權利的保證書。

2.憲法的分類。

（1）根據新憲法是否具有統一的法典形式為標準，將其分為成文憲法和不成文憲法

（2）根據憲法的效力和制定、修改的程序為標準，將其分為剛性憲法和柔性憲法

（3）根據制定憲法的機關不同，將其根為欽定憲法、協定憲法與民定憲法

3.憲法的主要原則

（1）人民主權原則（2）分權原則（3）法治原則（4）保障人權的原則

我國憲法的主要原則：（1）國家的一切權力屬于人民的原則（2）社會主義公有制原則（3）社會主義的法治原則（4）民主集中制的原則（5）保障公民權利的原則

4.世界各國的憲法監督模式。

（1）普通法院的審查模式（司法審查制度），以美國為代表

（2）憲法法院的審查模式（專門機關審查模式），以德國為代表

（3）代表機關的審查模式，以中國為代表

5.我國的性質和經濟制度。

國家性質：（1）我國是人民民主專政的社會主義國家

（2）我國的統一戰線

經濟制度：（1）社會主義公有制經濟

（2）社會主義市場經濟的重要組成部分

（3）我國社會主義經濟建設的基本方針

我國社會主義經濟建設的基本方針：（1）大力發展生產力，逐步改善人們的物質文化生活（2）建立社會主義市場經濟體制（3）堅持對外開發（4）保護社會主義公共財產和公民個人的合法財產。

6.我國的政權組織形式：我國的政權組織形式是人民代表大會制度。

7.國家結構形式

現代國家的國家結構形式主要分為兩大類：單一制和聯邦制。我國是單一制的國家。

8.我國公民的基本權利:(1)平等權（2）政治權利與自由（3）人身權利與宗教信仰自由（4）公民的社會經濟、教育和文化方面的權利。（平等、政權與自由、人權與信仰自由、社經教育和文化權利）

9.中華人民共和國主席形式職權：國家主席根據全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會的決定，公布法律、發布命令、任免國務院的組成人員、派遣和召回駐外全權代表、批準和廢除同外國締結的跳躍和重要協定、授予國家的勛章和榮譽稱號。

第四章

1.刑法的概念。

刑法是規定犯罪及其形式責任的法律。在我國，刑法典就是指1979年制定、1997年修訂的《中華人民共和國刑法》。

2.刑法的基本原則

（1）罪刑法定原則

法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律明文沒有規定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

(2)適用刑法平等原則

(3)罪責刑相適應原則

3.刑法的時間效力

刑法的時間效力是指刑法的效力時段。它所涉及的是生效和失效的時間以及刑法是否具有溯及力的問題。想法的溯及力，即刑法溯及既往的效力。我國《刑法》規定的是從舊從輕原則。我國《刑法》第8條規定：“外國人在中華人民共和國領域外鬼中華人民共和國國家或者公民犯罪，而依本法規定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

4.犯罪構成的要件

（1）犯罪客體的要求，是指刑法規定的、行為成立犯罪所必須侵犯的法醫。（2）犯罪客觀要件，是刑法規定的、行為成立犯罪必須具備的客觀事實特征。（3）犯罪主觀要件，是刑法規定的、實施犯罪行為的主體本身必須具備的條件。自然人成為犯罪主體必須具備以下條件：

（1）必須是實施了危害行為的人。（2）必然達到了法定的年齡。（3）必須具有形式責任能力。

5.犯罪過失：犯罪過失可分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。疏忽大意的過失是指行為人應當預見到自己的行為可能發生危害社會的結果，但因為疏忽大意而沒有預見到，以致發生這種結果的心里態度。過于自信的過失是指行為人預見到自己的行為可能發生危害社會的結果，但輕信能夠避免以致發生這種結果的心理態度。

6.阻卻犯罪的事由：正當防衛和緊急避險。

正當防衛是指為了使國家利益、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的損害行為。具備條件：

1、必須是針對現實存在的人的不法侵害才能實施

2、必須針對正在進行的不法侵害

3、必須針對不法侵害人本人

4、防衛人必須具有正當防衛意圖

5、正當防衛不能明顯超過必要限度造成重大損害。

緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已而采取的損害另一較小合法權益的行為。具備條件：

1、必須發生了現實危險

2、必須是正在發生的危險

3、必須處于不得已而損害另一合法權益

4、必須是為了使合法權益免受正在發生的危險

5、必須沒有超過必要限度而造成不應有的損傷。

7.故意犯罪的形態：犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂四種形態。

犯罪預備：指為了實行犯罪，準備工具，制造條件，但由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的形態。

犯罪未遂：指行為人已經著手實行犯罪，但由于犯罪意志以外的原因而未得逞的犯罪形態。犯罪中止：在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的，是犯罪中止。對于中止犯，沒有造成損害的應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。

犯罪既遂：指犯罪分子實施了犯罪行為并且得逞的犯罪形態。

8.共同犯罪的概念和成立條件。

概念：指二人以上共同故意犯罪。

條件：（1）在犯罪主體上，必須有兩人以上。（兩個以上符合犯罪主體條件的人）

(2)在犯罪主觀方面，必須有共同的犯罪故意

（3）在犯罪客觀方面，必須有共同的犯罪行為

9主犯的概念。

組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。包括兩類：（1）組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子，即犯罪集團的首要分子；（2）其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

10.刑法的體系。

刑法體系是指刑法規定的按照一定次序排列的各種刑罰方法的總和。我國刑罰體系由主刑和附加刑組成。主刑是對犯罪分子適用的主要的刑罰方法，包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種。

附加刑是補充主刑適用的刑罰方法。包括罰金、剝奪政治權利、沒收財產與驅逐出境四種。

11.累犯

累犯是指因犯罪受過一定的刑罰處罰，在刑罰執行完畢或者赦免以后的一定時期內，又犯應被判處一定刑罰之罪的犯罪分子。累犯分為普通累犯和特別累犯。

普通累犯是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上的刑罰，在刑罰執行完畢或赦免以后5年內，又故意犯應當被判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。不滿18周歲的人，不構成累犯。特別累犯是指因犯危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪被判處刑罰，在刑罰執行完畢或赦免以后，任何時候再犯上述任一類罪的犯罪分子。

對于累犯，應當從重處罰，并不得適用緩刑與假釋。

12.假釋

假釋，是指對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行一定的刑期之后，因其認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，不致再危害社會，而附條件地予以提前釋放的制度。

第五章

1.不公開審理的案例

（1）涉及國家秘密的案件，不公開審理。（2）有關個人隱私的案件，不公開審理。（3）14歲以上不滿16歲的未成年人犯罪的案件，一律不公開審理，16歲以上不滿18歲的未成年人犯罪的案件一般也不公開審理。

2.未經人民法院依法判決不得確定有罪原則

（1)確定被告人有罪的權力只能由人民法院統一行使。

（2)人民法院確定任何人有罪，必須經過依法判決。

（3)未經人民法院依法判決，任何人都不得被確定為有罪。

3.回避的概念與理由。

回避是指偵查人員、檢察人員和審判人員及其他人員，因與案件或案件的當事人具有某種利害關系或其他特殊關系，可能影響案件的公正處理，而不得參與辦理該案的一項訴訟制度。理由：（1）本案的當事人或當事人的近親屬（2）本人或他的近親屬和本案有利害關系（3）

擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人（4)與本案有其他關系，可能影響案件公正處理（5）接受當事人及其委托的人的請客送禮，或違反規定會見當事人及其委托的人。

4.強制措施的概念和特征。

強制措施是指公安機關、人民檢察院和人民法院在刑事訟過程中，為了保證刑事訴訟的順利進行，依法對犯罪嫌疑人、被告人、進行犯和重大嫌疑分子采取的在一定期限內暫時限制或剝奪其人身自由的法定強制方法。

特征：（1）適用主體的特定性（2）適用對象的限定性（3）性質的訴訟性（4）目的的保證性（5）程序的法定性

5.強制措施的種類

強制措施包括拘傳、取保候審、監視居住、拘留和逮捕。

拘傳指人民發院、人民檢察院和公安機關強制未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人到指定地點接受詢問的一種強制方法。對象是未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，即沒有被拘留或逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，對已經在押的犯罪嫌疑人、被告人，可隨時進行詢問，不需要拘傳。取保候審是指公安機關、人民檢察院、人民法院責令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或者交納保證金，以保證其不逃避或不妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的一種強制方法。監視居住指公安機關、人民檢察院、人民法院責令犯罪嫌疑人、被告人在一定期限內為經批準不得擅自離開住所或指定居所，并對其行動進行監視和控制，以保證偵查、起訴和審判活動順利進行的一種強制方法。

拘留指公安機關、人民檢察院對直接受理的案件，在偵查活動中遇到法定的緊急情況是，對現行犯或重大嫌疑分子依法采用的臨時剝奪其人身自由的一種強制方法。

逮捕是指公安機關、人民檢察院和人民法院在刑事訴訟中，為了保證偵查、起訴和審判工作的順利進行，在一定期限內依法剝奪犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并予以羈押的一種強制措施。

6.訴訟時效期間

訴訟時間期間與訴訟時效的種類有密切聯系。我國的訴訟時效有普通訴訟時效、特別訴訟時效與最長訴訟時效。

普通訴訟時效又稱一般訴訟時效，指有民法統一規定，適用于一般民事群里的訴訟時效，其效力具有普遍的意義。

特別訴訟時效是普通訴訟時效的對稱。

最長訴訟時效是針對那些不知道或不應當知道其權利被侵害的受害人所特別給予的保護措施。

7.專利權的期限：在我國，發明專利權的期限為20年，適用新型和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

8.結婚滿足條件：男女雙方完全自愿；達到法定結婚年齡（男22周歲，女20周歲）；符合一夫一妻原則；不為直系血親或三代以內的旁系血親；為患有在醫學上認為不應結婚的疾病。

9.收養法規定一般應為未成年人，且在14周歲以下，應無精神病或其他嚴重疾病，而且獨生子女不能被收養。

10.法定繼承人的范圍包括配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖（外祖）父母。如遺囑人訂立有多份遺囑，內容相抵觸的，以最后訂立的遺囑為準。

第八章

1.有限責任公司的股東會是由全體股東組成的、形成公司意思的必要非常設機構，是公司的權利機構、最高決策機構。

第九章

1.我國商業賄賂的主要表現形式是回扣。回扣是指在商品購銷中，賣方從明確標價應支付的價款外，賬外、暗中向買方退還錢財及其他報償以爭取交易機會和交易條件的行為。回扣的具體表現形式有現金回扣、實物回扣和服務性回扣。

公民在法律面前人人平等原則的內容有哪些？

（1）法律對于全公民，不分民族、種族、性別、職業、社會出身、宗教信仰、財產狀況等，都是統一適用的，所有公民依法享有同等權利并承擔同等的義務。

（2）任何權利受到侵犯的公民一律平等地受到法律的保護，不能歧視任何公民。

（3）在民事訴訟和行政訴訟中要保證訴訟當事人享有平等的訴訟權利，不能偏袒任何一方當事人，在刑事訴訟中要切實保障訴訟參與人依法享有訴訟權利。

（4）對任何公民的違法犯罪行為，都必須同樣的追究法律責任，依法給予相應的法律制裁，不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。

第四篇：2014法學通論試卷A及答案

江西財經大學

2013－2014第二學期期末考試試卷A

試卷代碼：37012A授課課時：32課時考試用時：110分鐘

課程名稱：法學通論適用對象：本科掛牌班

試卷命題人試卷審核人

6.丙可否行使對別墅的承租使用權？理由是什么？

7.丙應如何向戊主張自己的權利？理由是什么？

參考答案：

1.為不定期租賃。租賃期限六個月以上，當事人未采取書面形式的，視為不定期租賃。乙可以隨時解除合同，但應當在合理期限前通知承租人。

2.（1）甲有權要求乙在合理期限內維修。乙未履行維修義務，甲可以自行維修，維修費用由乙負擔。

（2）甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔其支出的必要費用。瓦片質量問題不影響乙對該項義務的承擔。

（3）因維修影響了甲的使用，應當相應減少租金或延長租期。但裝修期間不在延長租期的范圍。

3.（1）甲丁之間屬于無名合同，應適用《合同法》總則的相關規定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規定，例如，費用承擔問題適用贈與合同的規則，完成工作問題適用承攬合同規則。

（2）應由丁承擔。因為丁為雇主，應對雇員在從事雇用活動中遭受的人身損害承擔賠償責任。

4.乙可以要求甲恢復原狀或賠償損失。理由是承租人未經出租人同意，對租賃物進行改裝或增設他物的，出租人可以要求承租人恢復原狀或賠償損失。

5.無權。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無過錯，因此損失應由甲自行承擔。

6.丙有權對乙主張自己基于原租賃合同對該別墅的承租使用權。因為承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

7.丙有權請求戊返還原物。因為丙根據《合同法》的規定是合法占有人，有權請求侵占人返還原物。

【主要參考法律規定】《民法通則》第九十三條、第一百三十二條、第一百三十五條，《合同法》第一百二十四條、第二百一十五條、第二百二十一條、第二百二十三條、第二百三十二條、第二百三十四條，《物權法》第三十四條、第二百三十四條、第二百四十五條，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條

請針對上述問題，制作一份案例分析報告（指出案例爭議焦點及其法律適用，并從案例所涉及的法學理論的角度進行分析）。

案例二(20分)

案情：

某市A房地產公司（下稱A公司）與B建筑公司（下稱B公司）達成一項書面協議，由B公司為A公司在某地承建一棟商品房。合同約定，標的總額6000萬元，8個月交工，任何一方違約，按合同總標的額20%支付違約金。合同簽訂后，為籌集工程建設資金，A公司用其建設用地使用權作抵押向甲銀行貸款3000萬元，乙公司為此筆貸款承擔保證責任，但對保證方式未作約定。B公司未經A公司同意，將部分施工任務交給丙建筑公司施工，該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中，工人劉某不慎掉落手中的磚頭，將路過工地的行人陳某砸成重傷，花去醫藥費5000元。A公司在施工開始后即進行商品房預售。丁某購買了1號樓101號房屋，預交了5萬元房款，約定該筆款項作為定金。但不久，A公司又與汪某簽訂了一份合同，將上述房屋賣給了汪某，并在房屋竣工后將該房的產權證辦理給了汪某。汪某不知該房已經賣給丁某的事實。汪某入住后，全家人出現皮膚瘙癢、流淚、頭暈目眩等不適。經檢測，發現室內甲醛等化學指標嚴重超標。但購房合同中未對化學指標作明確約定。同時，因A公司不能償還甲銀行貸款，甲銀行欲對A公司開發的商品房行使抵押權。

問題：

1.若B公司延期交付工程半個月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同總標的額20%即1200萬元違約金，你作為B公司的律師，擬提出何種請求以維護B公司的利益？依據是什么？

2.對于陳某的損失，應由誰承擔責任？如何承擔責任？為什么？

3.對于陳某的賠償，應當適用何種歸責原則？依據是什么？

4.對于乙公司的保證責任，其性質應如何認定？理由是什么？

5.若甲銀行行使抵押權，其權利標的是什么？甲銀行如何實現自己的抵押權？

6.丁某在得知房屋賣給汪某后，向法院提起訴訟，要求A公司履行合同交付房屋，其主張應否得到支持？為什么？

7.汪某現欲退還房屋，要回房款。你作為汪某的代理人，擬提出何種請求維護汪某的利益？依據是什么？

8.如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可對A公司提出什么請求？

參考答案：

1.請求仲裁機構減少違約金。合同法規定，約定的違約金過分高于實際損失的，當事人可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。

2.應當由丙建筑公司承擔責任。因劉某系丙公司的雇員，其在執行雇主指令（或執行工作任務）中致人損害由雇主承擔責任。由于丙公司系合伙企業，故由張、李、王實際承

擔連帶賠償責任。

3.應當適用過錯推定原則。民法通則規定地面施工致人損害適用過錯推定。

4.乙公司的保證責任性質屬于連帶責任保證。擔保法規定對保證責任性質約定不明的，保證人承擔連帶責任保證。

5.甲銀行的抵押權標的為土地使用權，不包括商品房。物權法規定建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。甲銀行實現抵押權時可以將商品房一并處分，但不能就商品房所得價款優先受償。

6.不能得到支持，因為汪某已經取得商品房的所有權，不動產以登記作為物權變動的依據。

7.請求解除合同，因為A公司構成嚴重違約，房屋無法居住，不能實行合同目的。

8.B公司可向A公司主張違約責任或者對建設工程主張優先權。

請針對上述案例，制作一份案例分析報告（指出案例爭議焦點及其法律適用，并從案例所涉及的法學理論的角度進行分析）。

案例三(20分)

案情：

江東市黃石區A小區居民李某因手頭拮據，其母常年臥病在床，某日深夜潛入其工作單位的財務室，意圖盜竊保險柜中的財物。李用盡了各種方法，也未能將保險柜打開，感到十分沮喪。正要離開時，恰逢保安員巡邏至此。保安員發現財務室的門虛掩，即進去查看，與李某撞個正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃走。回到家中后，李某恐保安員醒來以后認出自己，就拿了一把匕首，欲將保安員殺死滅口。剛剛返回單位大門，即被接到報案趕來的公安人員抓獲。

問題 ：

1.李某的盜竊未遂屬于犯罪未遂中的哪種類型?

2.李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應當如何定性?為什么?

3.李某返回作案現場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態?

4.對李某應當如何定罪處罰?

答案：

（1）李某的盜竊未遂屬于未實行終了的未遂、能犯未遂。刑法理論從不同的角度對于犯罪未遂作了不同的分類。以犯罪實行行為是否終了為標準，可將犯罪未遂分為實行終了的未遂與未實行終了的未遂。以犯罪人實施犯罪能否構成犯罪既遂為標準，可將犯罪未遂分為能犯的未遂與不能犯的未遂。所謂能犯的未遂，是指犯罪行為有實際可能達到既遂，但由于行

為人意志以外的原因而未能達到既遂的情況；所謂不能犯的未遂，是指因犯罪人對有關犯罪事實認識錯誤而使犯罪行為不可能達到既遂的情況。根據上述理論，李某盜竊保險柜中的財物而不能將保險柜打開的行為未實行終了，即未能將保險柜打開，故而是未實行終了的未遂；李某不能將保險柜打開，是由于其本人能力有限，而非是由于李某對犯罪事實認識的錯誤，因而是能犯未遂。

（2）李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為性質是搶劫犯罪。本題中，李某實施盜竊后，與保安員迎面相撞即將其打昏，屬于當場使用暴力或者以暴力相威脅，情節嚴重的行為，可以按照搶劫罪論處。

（3）李某返回作案現場（本單位）欲將保安員殺死滅口的行為屬犯罪預備。所謂犯罪預備是指，為犯罪準備工具，制造條件的行為。本題中，李某為殺人滅口，持刀前往作案現場的行為并未著手實行殺人行為，只是為犯罪準備條件，故而是犯罪預備。

（4）對李某應當以搶劫罪和故意殺人罪（預備）數罪并罰。因為李某的殺人預備行為是在搶劫行為完成之后，出于殺人滅口的目的而實施的又一個獨立犯罪行為，符合一個新的犯罪構成，又構成了故意殺人罪，因而應定搶劫罪和故意殺人罪，按數罪并罰原則處理。

請針對上述案例，制作一份案例分析報告（指出案例爭議焦點及其法律適用，并從案例所涉及的法學理論的角度進行分析）。

第二部分課程小論文

甲系某大學三年級女生。2003年5月5日，甲到國際知名連鎖店乙超市購物，付款結賬后取回自帶的手袋，正要走出超市大門時，被超市保安阻攔。二保安懷疑甲攜帶了未結賬的商品，欲將甲帶到超市值班經理辦公室處理。甲予以否認，爭執過程中引來眾多顧客圍觀。后在經理辦公室，甲應值班經理要求出示了所買商品及結賬單據。值班經理將甲自帶的手袋打開檢查，并叫來女工作人員對甲進行了全身搜查，均未查出未結賬的商品，遂將甲放走。事后，甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校傳開，甲成了倍受關注的“新聞人物”，對甲形成了巨大的精神壓力，出現了失眠、頭暈等癥狀，無法繼續學業，醫生建議其做心理治療。甲認為乙超市侵害了自己的人格權，遂提起訴訟，請求判決乙超市賠償精神損害10萬元。本案雙方的主要事實爭議是：乙超市在對甲進行全身搜查時，是否強令甲脫去了內衣。對此，雙方均未提出充分的證據。雙方的主要法律爭議是：超市在每年失竊數額巨大的情況下，是否有權對顧客進行搜查。乙超市認為自己在超市內己張貼告示，保留對顧客進行搜查的權利。一審法院認為乙超市不能提出沒有強令甲脫去內衣進行搜查的證據，故對脫衣搜查的事實予

以認定；認為乙超市的搜查行為侵犯了甲的人格權，且侵權情節惡劣，后果較為嚴重，同時

考慮到當地經濟發展水平較高，判決被告賠償精神損害11萬元。乙超市不服，提出上訴。二審法院除認為一審判決認定乙超市強令甲脫內衣進行搜查的事實證據不足外，對一審認定的其它事實予以維持，酌情改判乙超市賠償甲精神損害1萬元。甲對二審判決不服，以賠償太少為由，申請再審，請求將賠償數額改為11萬元。本案發生后社會反響頗大，引發了不少議論，主要涉及精神損害賠償、法官自由裁量、人格權保護、消費者權益保護、企業安保措施等諸多法律問題，請你任選一個角度簡要論述。

請依據上述材料，從法學的角度寫一篇課程小論文（要求：

1、擬就適當的論文標題，要求緊扣材料，但可以從不同視角選題；

2、運用掌握的法學知識闡釋你的觀點和理由；

3、說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表達準確；

4、字數不少于1500字。（40分）

參考例文之一[僅代表作者觀點，供讀者參考]

本案一審判決被告賠償甲精神損害11萬元，二審又改判被告賠償甲精神損害1萬元。同一事實下，兩次判決之所以出現這么大的偏差，是由于法官自由裁量權問題引發的法治現象。

法官在個案中進行自由裁量是法律適用中的重要環節之一。目前中國正在進行審判制度的改革，如何對待法官的自由裁量權，特別是在民商事和經濟審判中法官如何行使自由裁量權的問題，是一個不容回避且富有理論意義和現實意義的重大法治問題。

所謂法官的自由裁量權，是指法官在認定事實或者適用法律的過程中，對個案作出裁判的權力。在訴訟中，裁判的具體結果往往不是，也不可能是法律對該案件的唯一選擇。法官的自由裁量不僅體現在認定案件事實上，也大量體現在適用法律問題上。

穩定性、滯后性、不周延性既是法律的特點，法律不明確和法律漏洞的存在在所難免。大量立法歷史也表明，立法機關不可能預見法官所可能遇見的問題。盡管法律條文越來越多，可是其與不斷發展的社會關系之間的矛盾隨著時間推移也愈來愈突出，而審判機關的性質決定了法官不能拒絕審判。可見，正是成文法的局限性導致了自由裁量權存在的基礎。自由裁量是法官的職責，法官不但要大膽行使，也要謹慎行使。

在法治社會中，任何公權力機構都應該在法律規定的范圍之內來行使公共權力，這是法治的基本要求。法官自由裁量權也不例外，法官自由裁量不僅要在合法的范圍之內作出，還要受到合理性原則的約束，在合法行為與非法行為之間不存在自由裁量的問題。

從11萬到1萬，兩次判決的差距雖然巨大，但是我們依然應當尊重法官合法的自由裁量權。法的適用過程，就是自由裁量權的行使過程。沒有自由裁量，法就無法適用。自由裁量是法制通向法治的唯一橋梁。

第五篇：法學通論案例分析題（范文）

案例分析題（每小題10分，共20分）

1．甲某于2001年6月與上海萬隆飯店簽訂了為期5年的勞動合同。合同明確規定其責任是負責飯店大堂的接待等全部工作，試用期8個月，月工資3000元。8個月試用期后萬隆飯店表示滿意，合同正式履行。2002年4月，因飯店餐飲部門負責人調離，飯店主管又認為大堂經理最好以女性為宜，于是在未與甲某協商的情況下，便安排甲某將大堂工作移交，接手餐飲部的工作。對此，甲某表示不同意，認為原合同規定是來做大堂部經理工作。飯店認為甲某與飯店已簽了勞動合同，甲某已成為本飯店的職員，就應當服從飯店的安排，仍堅持由甲某去做餐飲部工作。甲某堅決不同意，并仍到大堂部上班。問題：

（1)甲某與上海萬隆飯店簽訂的合同有什么錯誤？請指出。

（2)上海萬隆飯店硬行安排甲某去餐飲部工作的做法是否正確？為什么？

（3)如果上海萬隆飯店欲以此理由解雇甲某，是否符合法律規定？為什么？

（4)甲某如被解雇，可采取什么方法維護自己的合法權益？

（5)甲某如被解雇，工會可從哪些方面幫助甲某維護其合法權益？