第一篇：關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)保期與質(zhì)保金的規(guī)定

關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)保期與質(zhì)保金的規(guī)定

分類(lèi)：合同管理

在建設(shè)工程的管理中，建設(shè)工程質(zhì)保期與質(zhì)保金是兩個(gè)不同的概念，前者是對(duì)建設(shè)工程的最低保修期限，由建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定；后者是是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。

其中：

一、建設(shè)工程質(zhì)保期。國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限：

1、基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；

2、屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；

3、供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；

4、電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程為2年；

5、其他項(xiàng)目的保修期限由建設(shè)單位和施工單位在合同中約定。建設(shè)項(xiàng)目的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。

二、建設(shè)工程質(zhì)量保證金。《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》

第二條規(guī)定：本辦法所稱(chēng)建設(shè)工程質(zhì)量保證金（保修金）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件，以及承包合同的約定。

缺陷責(zé)任期一般為六個(gè)月、十二個(gè)月或二十四個(gè)月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。

第九條、缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人認(rèn)真履行合同約定的責(zé)任，到期后，承包人向發(fā)包人申請(qǐng)返還保證金。

第十條、發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請(qǐng)后，應(yīng)于14日內(nèi)會(huì)同承包人按照合同約定的內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)。如無(wú)異議，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實(shí)后14日內(nèi)將保證金返還給承包人，逾期支付的，從逾期之日起，按照同期銀行貸款利率計(jì)付利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請(qǐng)后14日內(nèi)不予答復(fù)，經(jīng)催告后14日內(nèi)仍不予答復(fù)，視同認(rèn)可承包人的返還保證金申請(qǐng)。

第二篇：建設(shè)工程質(zhì)保期內(nèi)未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題,應(yīng)該返還質(zhì)保金

建設(shè)工程質(zhì)保期內(nèi)未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)該返還質(zhì)保金

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書(shū)面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

案件要旨：建設(shè)工程合同簽訂后，承包方依約完成了建設(shè)工程施工并已實(shí)際交付發(fā)包方投入使用，在質(zhì)保期內(nèi)發(fā)包方未提出質(zhì)量問(wèn)題的，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)按期返還質(zhì)保金；如果發(fā)包方提出質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)提供足夠的證據(jù)證明該質(zhì)量問(wèn)題系因承包方的施工質(zhì)量問(wèn)題導(dǎo)致，否則應(yīng)當(dāng)如期返還質(zhì)保金。

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)律師唐湘凌編著的《中國(guó)建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評(píng)析》。唐湘凌畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過(guò)大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽(yáng)區(qū)東三環(huán)北路38號(hào)北京國(guó)際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來(lái)源

浙江省開(kāi)化縣人民法院（2010）衢開(kāi)民初字第16號(hào)，浙江省衢州市中級(jí)人民法院(2011)浙衢民終字第162號(hào)

本案例分析撰寫(xiě)過(guò)程中，作者為了凸顯擬討論的問(wèn)題，對(duì)案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請(qǐng)閱讀該案例判決書(shū)原文。

二、基本案情

2005年9月25日，原、被告就開(kāi)化縣某某電站堰壩工程施工事宜，達(dá)成一致意見(jiàn)，并簽訂了《開(kāi)化縣某某電站堰壩承包合同》。合同約定了堰壩建筑及附屬工程以包工包料形式承包給原告施工，工程期限為2005年9月25日至2006年4月15日。工程質(zhì)量為合格；工程款按工程進(jìn)度付80%，工程決算后，保留20萬(wàn)元工程質(zhì)量保證金；甲方稅金由乙方代交以及其他權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任。2006年7月原告承建的工程竣工，并于同年8月通過(guò)了工程階段驗(yàn)收，暫定該工程質(zhì)量等級(jí)為合格。其中山體及壩體的灌漿工程由被告另行雇請(qǐng)汪奎良組織施工。2006年12月開(kāi)化某某電站投入正常運(yùn)行。2007年2月雙方對(duì)工程進(jìn)行了決算，并在某某電站大壩工程決算表上簽字認(rèn)可，大壩工程的決算數(shù)為1509481元，稅金按3.25%計(jì)算為49058元，總造價(jià)為1558539元。2007年2月10日雙方簽訂了開(kāi)化縣某某電站大壩工程及附屬工程結(jié)算協(xié)議一份，確認(rèn)由原告方承建的電站堰壩工程和附屬工程的總工程價(jià)款為1670996元，保證金200000元在2007年7月底履行，工程款稅金在支付和領(lǐng)取保證金時(shí)結(jié)算，稅金由乙方支付；協(xié)議還對(duì)民工工資、延期完工的違約責(zé)任及其他相關(guān)事項(xiàng)作了約定。2007年7月5日，開(kāi)化縣水利水電工程質(zhì)量監(jiān)督站作出開(kāi)水質(zhì)改字2007-6號(hào)《水利工程質(zhì)量整改通知單》，確認(rèn)某某電站大壩工程存在滲漏水現(xiàn)象，初步分析滲漏水原因是砼管與鋼管接頭部位未處理好，存在施工質(zhì)量問(wèn)題，并提出了相關(guān)整改意見(jiàn)。2009年4月7日被告發(fā)函給原告，告知因壩體漏水嚴(yán)重，原告方至今尚未維修，被告扣除原告200000元的質(zhì)量保證金并請(qǐng)?jiān)姹M快向被告出具有關(guān)工程施工款的發(fā)票，否則被告將要求原告返還工程款中的稅金。2009年9月5日原告回函表示，開(kāi)化某某電站保修期為一年，實(shí)際為灌溉放水管道（閘閥）滲水，而非壩體漏水，且已超出工程保修期，不在原告保修范圍，被告沒(méi)有理由扣除質(zhì)量保證金，但本著對(duì)業(yè)主及工程高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，要求被告在2009年9月20日把水位降到灌溉放水管以下（即合理的施工條件時(shí)），對(duì)滲水部位進(jìn)行整改，爭(zhēng)取在本月月底整改結(jié)束。但事后因雙方爭(zhēng)議較大，至今未對(duì)工程滲水部位進(jìn)行整改，被告也扣留原告的質(zhì)量保證金200000元未予返還。

2010年3月12日法院依原告申請(qǐng)，對(duì)本案雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)即某某電站大壩溢洪道右側(cè)3米處直徑20公分放水管出口周邊的滲漏水原因，由開(kāi)化水利局組織質(zhì)監(jiān)站及設(shè)計(jì)所等相關(guān)工程技術(shù)人員現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了檢查并形成了《某某電站壩灌溉涵管漏水處理后現(xiàn)場(chǎng)檢查情況紀(jì)要》，紀(jì)要中記載：針對(duì)2007年6號(hào)水利工程質(zhì)量整改通知單的要求，對(duì)大壩下游面灌溉涵管出口處的滲水原因進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。對(duì)已處理情況的陳述，在這之前已對(duì)涵管封堵試驗(yàn)，可確認(rèn)大壩溢洪道右側(cè)3米處直徑20公分出水管出口周邊壩體周邊的滲漏水并不是砼管與鋼管接頭部位未處理好所引起的。并分析滲水有如下原因：

一、放水涵管出口處壩體漏水現(xiàn)場(chǎng)分析，如果在涵管大壩上游進(jìn)口處封堵試驗(yàn)階段不漏水，可以排除該涵管全段是無(wú)損害的，沒(méi)有滲漏。

二、在涵管不漏水的情況下，涵管出口處壩體漏水，可能性最大的是大壩防滲墻下游的山體巖石滲水向壩體滲漏形成。

三、建議該大壩壩基滲漏應(yīng)采用灌漿處理，電站業(yè)主應(yīng)將原已實(shí)施灌漿處理未完善的施工經(jīng)過(guò)與有關(guān)記錄報(bào)設(shè)計(jì)單位，以便制定具體的處理方案。

三、法院審理

一審法院認(rèn)為：原告某某水建公司與被告某某電站所簽訂的《開(kāi)化縣某某電站堰壩承包合同》及《開(kāi)化縣某某電站大壩工程及附屬工程結(jié)算協(xié)議》，均系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，雙方均應(yīng)依約定全面履行義務(wù)。原告依約完成了工程施工并已實(shí)際交付給被告投入使用，被告理應(yīng)按協(xié)議約定的期限返還保證金。被告主張?jiān)娴氖┕ご嬖谫|(zhì)量問(wèn)題，但經(jīng)法院委托由開(kāi)化縣水利局組織相關(guān)部門(mén)形成的《某某電站壩灌溉涵管漏水處理后現(xiàn)場(chǎng)檢查情況紀(jì)要》，已經(jīng)否定了開(kāi)水質(zhì)改字2007-6號(hào)水利工程質(zhì)量整改通知單中原先初步分析確定的滲漏水原因，并指出可能性最大的是大壩防滲墻下游的山體巖石滲水向壩體滲漏形成，并建議對(duì)大壩壩基滲漏采用灌漿處理，但經(jīng)庭審查明大壩灌漿施工系被告方雇請(qǐng)的汪奎良組織施工。據(jù)此，當(dāng)事人對(duì)自己主張的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)予以證實(shí)，但被告提供的證據(jù)不足以認(rèn)定是原告方的施工質(zhì)量問(wèn)題導(dǎo)致的大壩滲漏水，且經(jīng)法院釋明被告拒絕對(duì)大壩施工是否存在質(zhì)量問(wèn)題進(jìn)行鑒定，由此產(chǎn)生的不利后果應(yīng)由其自行承擔(dān)。綜上，對(duì)原告要求在扣除工程約定的稅金49058元后，被告應(yīng)將150942元保證金返還原告的訴訟請(qǐng)求，法院予以支持，但其提出的應(yīng)從2007年8月1日起，按銀行同期貸款利率計(jì)付利息至付清之日止的訴訟請(qǐng)求，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零九條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：被告開(kāi)化縣某某電站返還原告浙江某某水電建設(shè)有限公司保證金150942元，限判決生效后十日內(nèi)履行完畢。案件受理費(fèi)4300元，減半收取2150元，由被告開(kāi)化縣某某電站負(fù)擔(dān)。

二審法院認(rèn)為，從雙方的合同和結(jié)算協(xié)議可以證實(shí)雙方約定的質(zhì)保金是一年，根據(jù)合同的約定應(yīng)當(dāng)在2007年7月底支付保證金20萬(wàn)元。上訴人沒(méi)有按約履行屬于違約行為。關(guān)于該案工程是否存在質(zhì)量問(wèn)題，上訴人在一、二審中沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)證實(shí)是被上訴人的施工原因?qū)е碌馁|(zhì)量問(wèn)題，且上訴人沒(méi)有提出反訴，也沒(méi)有要求質(zhì)量鑒定，故本案所涉工程是否有質(zhì)量問(wèn)題應(yīng)當(dāng)另行主張。上訴人的上訴理由不能成立，法院不予支持。原審判決實(shí)體處理得當(dāng)，應(yīng)予維持。綜上，依法判決駁回上訴，維持原判。

五、與本案及類(lèi)似案例相關(guān)的法規(guī)索引 《中華人民共和國(guó)合同法》

第六十條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第一百零九條 當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第二條 當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)律師團(tuán)

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第三篇：建設(shè)工程的質(zhì)保金問(wèn)題

建設(shè)工程的質(zhì)保金問(wèn)題

工程的保修期與質(zhì)保金沒(méi)有必然的聯(lián)系。保修期可以約定，但是約定不得違反強(qiáng)制性規(guī)定，國(guó)務(wù)院頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條明確規(guī)定：“在正常使用條件下，建設(shè)工程最低保修期限為：

（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限；

（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；

（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；

（四）電氣管道、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。”；而工程質(zhì)保金的提取及返還則是合同雙方的約定事項(xiàng)。合同中并沒(méi)有約定質(zhì)保金的，建設(shè)單位無(wú)權(quán)提取質(zhì)保金。

工程質(zhì)保金是指為落實(shí)項(xiàng)目工程在缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修責(zé)任，建設(shè)單位與施工企業(yè)在項(xiàng)目工程建設(shè)承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證施工企業(yè)在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)已通過(guò)竣工驗(yàn)收的項(xiàng)目工程出現(xiàn)的缺陷（即項(xiàng)目工程建設(shè)質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件，以及承包合同的約定）進(jìn)行維修的資金。由此可見(jiàn)，工程質(zhì)保金既形成對(duì)施工單位施工質(zhì)量的有效約束，也形成開(kāi)發(fā)商應(yīng)對(duì)工程質(zhì)量問(wèn)題的有力保障，因此，對(duì)于開(kāi)發(fā)商來(lái)講，工程質(zhì)保金至關(guān)重要。

工程質(zhì)保金不能想當(dāng)然地與工程的保修期直接聯(lián)系起來(lái)，要形成其有效的屏障作用，就必須由合同雙方在建設(shè)工程施工合同當(dāng)中作出明確約定，下列要素在約定時(shí)不缺少：第一，工程質(zhì)保金的總額。一般來(lái)說(shuō)，項(xiàng)目工程質(zhì)保金按項(xiàng)目工程價(jià)款結(jié)算總額的5%來(lái)由建設(shè)單位從施工企業(yè)工程計(jì)量撥款中直接扣留。

第二，工程質(zhì)保金的返還時(shí)間。施工企業(yè)應(yīng)在項(xiàng)目工程竣工驗(yàn)收合格后的缺陷責(zé)任期（一般為二年）內(nèi)，認(rèn)真履行合同約定的責(zé)任，缺陷責(zé)任期滿后，及時(shí)向建設(shè)單位申請(qǐng)返還工程質(zhì)保金。

第三，工程質(zhì)保金如何直接扣減維修費(fèi)用。一般來(lái)說(shuō)，建設(shè)單位應(yīng)在出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題的一定時(shí)間內(nèi)書(shū)面通知施工企業(yè)前來(lái)維修處理，施工企業(yè)逾期不處理的，建設(shè)單位可另行委托第三方處理，相關(guān)費(fèi)用就可以直接扣除。因此，作為開(kāi)發(fā)商來(lái)講，一定要注意提前通知的環(huán)節(jié)，否則，所支出的費(fèi)用很難在質(zhì)保金中扣除。

第四，工程質(zhì)保金返還時(shí)是否計(jì)息應(yīng)約定清楚。一般來(lái)說(shuō)，工程質(zhì)保金不計(jì)利息

第四篇：建筑工程合同關(guān)于質(zhì)保期及質(zhì)保金的約定

建筑工程合同中一般發(fā)包人和承包人會(huì)約定質(zhì)保期（一般是一年），質(zhì)保金一般是在質(zhì)保期滿后支付。但是，同時(shí)法律又對(duì)建筑工程作出 了最低質(zhì)量保修期限。例如，《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》就規(guī)定，在正常使用條件下，房屋建筑工程的最低保修期限為：

（一）地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程 的合理使用年限；

（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防 滲漏，為５年；

（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為２個(gè)采暖期、供冷期；

（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝為２年；

（五）裝修工程為２年。其他項(xiàng)目的保修期限由建設(shè)單位和施工單位約定。”

首先要明確的是，工程的保修期與質(zhì)保金沒(méi)有必然的聯(lián)系。保修期可以約定，但是約定不得違反強(qiáng)制性規(guī)定，國(guó)務(wù)院頒布的 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條明確規(guī)定在正常使用條件下，建設(shè)工程最低保修期限為：

（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限；

（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；

（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；

（四）電氣管道、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項(xiàng)目的保修期限由 發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。而工程質(zhì)保金的提取及返還則是合同雙方的約定事項(xiàng)。合同中并沒(méi)有約定質(zhì)保金的，建設(shè)單位無(wú)權(quán)提取質(zhì)保金。工程質(zhì)保金是指為落實(shí)項(xiàng)目工程在缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修責(zé)任，建設(shè)單位與施工企業(yè)在項(xiàng)目工程建設(shè)承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證施工企業(yè)在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)已通過(guò)竣工驗(yàn)收的項(xiàng)目 工程出現(xiàn)的缺陷（即項(xiàng)目工程建設(shè)質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件，以及承包合同的約定）進(jìn)行維修的資金。由此可見(jiàn)，工程質(zhì)保金既形成對(duì)施工單位施工質(zhì)量的有效約束，1 / 6

也形成開(kāi)發(fā)商應(yīng)對(duì)工程質(zhì)量問(wèn)題的有力保障，因此，對(duì)于開(kāi)發(fā)商來(lái)講，工程質(zhì)保金至關(guān)重要。

工程質(zhì)保金不能想當(dāng)然地與工程的保修期直接聯(lián)系起來(lái)，要形成其有效的屏障作用，就必須由合同雙方在建設(shè)工程施工合同當(dāng)中作出明確約定，下列要素在約定時(shí)不缺少：

第一，工程質(zhì)保金的總額。一般來(lái)說(shuō)，項(xiàng)目工程質(zhì)保金按項(xiàng)目工程價(jià)款結(jié)算總額的5%來(lái)由建設(shè)單位從施工企業(yè)工程計(jì)量撥款中直接扣留。

第二，工程質(zhì)保金的返還時(shí)間。施工企業(yè)應(yīng)在項(xiàng)目工程竣工驗(yàn)收 合格后的缺陷責(zé)任期（一般為二年）內(nèi)，認(rèn)真履行合同約定的責(zé)任，缺陷責(zé)任期滿后，及時(shí)向建設(shè)單位申請(qǐng)返還工程質(zhì)保金。

第三，工程質(zhì)保金如何直接扣減維修費(fèi)用。一般來(lái)說(shuō)，建設(shè)單位 應(yīng)在出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題的一定時(shí)間內(nèi)書(shū)面通知施工企業(yè)前來(lái)維修處理，施工企業(yè)逾期不處理的，建設(shè)單位可另行委托第三方處理，相關(guān)費(fèi)用就可以直接扣除。因此，作為開(kāi)發(fā)商來(lái)講，一定要注意提前通知的環(huán)節(jié)，否則，所支出的費(fèi)用很難在質(zhì)保金中扣除。

第四，工程質(zhì)保金返還時(shí)是否計(jì)息應(yīng)約定清楚。一般來(lái)說(shuō)，工程質(zhì)保金不計(jì)利息。

在建設(shè)工程的管理中，建設(shè)工程質(zhì)保期與質(zhì)保金是兩個(gè)不同的概念，前者是對(duì)建設(shè)工程的最低保修期限，由建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定；后者是是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。

其中：

一、建設(shè)工程質(zhì)保期。國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限：

1、基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；

2、屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；

3、供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；

4、電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程為2年；

5、其他項(xiàng)目的保修期限由建設(shè)單位

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和施工單位在合同中約定。建設(shè)項(xiàng)目的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。

二、建設(shè)工程質(zhì)量保證金。《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條規(guī)定：本辦法所稱(chēng)建設(shè)工程質(zhì)量保證金（保修金）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。

缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件，以及承包合同的約定。

缺陷責(zé)任期一般為六個(gè)月、十二個(gè)月或二十四個(gè)月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。

第九條、缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人認(rèn)真履行合同約定的責(zé)任，到期后，承包人向發(fā)包人申請(qǐng)返還保證金。

第十條、發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請(qǐng)后，應(yīng)于14日內(nèi)會(huì)同承包人按照合同約定的內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)。如無(wú)異議，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實(shí)后14日內(nèi)將保證金返還給承包人，逾期支付的，從逾期之日起，按照同期銀行貸款利率計(jì)付利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請(qǐng)后14日內(nèi)不予答復(fù)，經(jīng)催告后14日內(nèi)仍不予答復(fù)，視同認(rèn)可承包人的返還保證金申請(qǐng)。

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附：

中 華 人 民 共 和 國(guó) 建 設(shè) 部 令 第 80 號(hào)

《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》已于2000年6月26日經(jīng)第24次部常務(wù)會(huì)議討論通過(guò)，現(xiàn)予發(fā)布，自發(fā)布之日起施行。

部 長(zhǎng)

俞正聲 二○○○年六月三十日

房 屋 建 筑 工 程 質(zhì)量 保 修 辦 法

第一條 為保護(hù)建設(shè)單位、施工單位、房屋建筑所有人和使用人的合法權(quán)益，維護(hù)公共安全和公眾利益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，制訂本辦法。

第二條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)新建、擴(kuò)建、改建各類(lèi)房屋建筑工程(包括裝修工程)的質(zhì)量保修，適用本辦法。

第三條 本辦法所稱(chēng)房屋建筑工程質(zhì)量保修，是指對(duì)房屋建筑工程竣工驗(yàn)收后在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，予以修復(fù)。

本辦法所稱(chēng)質(zhì)量缺陷，是指房屋建筑工程的質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)以及合同的約定。

第四條 房屋建筑工程在保修范圍和保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)。

第五條 國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)全國(guó)房屋建筑工程質(zhì)量保修的監(jiān)督管理。

縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)房屋建筑工程質(zhì)量保修的監(jiān)督管理。

第六條 建設(shè)單位和施工單位應(yīng)當(dāng)在工程質(zhì)量保修書(shū)中約定保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等，雙方約定的保修范圍、保修期限必須符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。

第七條 在正常使用條件下，房屋建筑工程的最低保修期限為：

(一)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合 4 / 6

理使用年限；

(二)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；

(三)供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；

(四)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝為2年；

(五)裝修工程為2年。

其他項(xiàng)目的保修期限由建設(shè)單位和施工單位約定。

第八條 房屋建筑工程保修期從工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。

第九條 房屋建筑工程在保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)向施工單位發(fā)出保修通知。施工單位接到保修通知后，應(yīng)當(dāng)?shù)浆F(xiàn)場(chǎng)核查情況，在保修書(shū)約定的時(shí)間內(nèi)予以保修。發(fā)生涉及結(jié)構(gòu)安全或者嚴(yán)重影響使用功能的緊急搶修事故，施工單位接到保修通知后，應(yīng)當(dāng)立即到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)搶修。

第十條 發(fā)生涉及結(jié)構(gòu)安全的質(zhì)量缺陷，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)報(bào)告，采取安全防范措施；由原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的設(shè)計(jì)單位提出保修方案，施工單位實(shí)施保修，原工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)督。

第十一條 保修完成后，由建設(shè)單位或者房屋建筑所有人組織驗(yàn)收。涉及結(jié)構(gòu)安全的，應(yīng)當(dāng)報(bào)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)備案。

第十二條 施工單位不按工程質(zhì)量保修書(shū)約定保修的，建設(shè)單位可以另行委托其他單位保修，由原施工單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

第十三條 保修費(fèi)用由質(zhì)量缺陷的責(zé)任方承擔(dān)。

第十四條 在保修期限內(nèi)，因房屋建筑工程質(zhì)量缺陷造成房屋所有人、使用人或者第三方人身、財(cái)產(chǎn)損害的，房屋所有人、使用人或者第三方可以向建設(shè)單位提出賠償要求。建設(shè)單位向造成房屋建筑工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任方追償。

第十五條 因保修不及時(shí)造成新的人身、財(cái)產(chǎn)損害，由造成拖延的責(zé)任方承擔(dān)賠償責(zé)任。

第十六條 房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)售出的商品房保修，還應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《城市

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房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》和其他有關(guān)規(guī)定。

第十七條 下列情況不屬于本辦法規(guī)定的保修范圍：

(一)因使用不當(dāng)或者第三方造成的質(zhì)量缺陷；

(二)不可抗力造成的質(zhì)量缺陷。

第十八條 施工單位有下列行為之一的，由建設(shè)行政主管部門(mén)責(zé)令改正，并處1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下的罰款：

(一)工程竣工驗(yàn)收后，不向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書(shū)的；

(二)質(zhì)量保修的內(nèi)容、期限違反本辦法規(guī)定的。

第十九條 施工單位不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，由建設(shè)行政主管部門(mén)責(zé)令改正，處10萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款。

第二十條 軍事建設(shè)工程的管理，按照中央軍事委員會(huì)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第二十一條 本辦法由國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)解釋。

第二十二條 本辦法自發(fā)布之日起施行。

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第五篇：建設(shè)工程質(zhì)保金的扣留問(wèn)題

建設(shè)工程質(zhì)保金的扣留問(wèn)題

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書(shū)面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

本案要旨：建設(shè)工程合同明確約定了建設(shè)工程質(zhì)保金及保修期的，建設(shè)工程竣工完成后，雙方當(dāng)事人就工程價(jià)款進(jìn)行結(jié)算，建設(shè)方支付工程價(jià)款時(shí)，建設(shè)工程保修期未屆滿的，建設(shè)方可以按照合同約定扣留質(zhì)保金，待合同約定保修期滿后返還承包人。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)：質(zhì)保金741010.41元應(yīng)否扣留的問(wèn)題。雙方結(jié)算完畢工程款付至結(jié)算款的97%，余款在保修期滿一周內(nèi)一次付清。屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏為5年。涉案工程的竣工驗(yàn)收日期為2006年11月24日，因此，雙方約定的保修期尚未全部屆滿，按約應(yīng)扣留工程結(jié)算款的3%作為質(zhì)保金。對(duì)質(zhì)保金的數(shù)額，華升公司與宏利公司均未提出異議，對(duì)一審法院計(jì)算出的應(yīng)扣留的質(zhì)保金為741010.41元予以確認(rèn)。

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)律師唐湘凌編著的《中國(guó)建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評(píng)析》。唐湘凌畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過(guò)大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽(yáng)區(qū)東三環(huán)北路38號(hào)北京國(guó)際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來(lái)源

安徽省宿州市中級(jí)人民法院(2008)宿中民一初字第00041號(hào)；安徽省高級(jí)人民法院(2011)皖民四終字第00073號(hào)

本案例分析撰寫(xiě)過(guò)程中，作者為了凸顯擬討論的問(wèn)題，對(duì)案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請(qǐng)閱讀該案例判決書(shū)原文。

二、基本案情

2004年3月18日，合肥欣意房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)欣意公司）與華升公司簽訂一份《工程承包補(bǔ)充協(xié)議》（附則），約定由華升公司承包建設(shè)宿州市城隍廟商城一期工程，工期240天，華升公司墊資施工，在主體結(jié)構(gòu)封頂時(shí)付完成工程量的80%工程款，以后每月按已完成工程量的80%支付等。2004年7月2日，欣意公司將上述協(xié)議的全部權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給宏利公司。2004年7月1日，華升公司進(jìn)入工地施工。2004年10月30日，華升公司與宏利公司簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》，約定由宏利公司將宿州市城隍廟商城A區(qū)4-8＃樓發(fā)包給華升公司施工建設(shè)，工程內(nèi)容為框混6層，建筑面積約4萬(wàn)平方米，資金自籌，工程承包范圍包括招標(biāo)范圍內(nèi)的土建、水電安裝工程，計(jì)劃于2005年9月15日竣工，合同工期總?cè)諝v天數(shù)為320天，中標(biāo)價(jià)為25468000元。開(kāi)工前一周向承包人預(yù)付合同價(jià)款的15%備料款，工程進(jìn)度至二層封頂后每月按應(yīng)付進(jìn)度款20%逐次扣回。每月三十號(hào)前按審結(jié)的已完工程量的80%支付工程款，竣工驗(yàn)收合格付至合同價(jià)款的95%。一月內(nèi)決算完畢，付至決算款的97%，余款在保修期滿一周內(nèi)一次付清等。2005年9月1日，宏利公司與華升公司簽訂《工程決算及付款協(xié)議書(shū)》，約定在決算結(jié)束及核對(duì)工作結(jié)束后，宏利公司如不能及時(shí)支付工程款，延期一天，每日違約金按所欠工程款的千分之一點(diǎn)五支付。

2004年12月13日，宏利公司向宿州市建筑業(yè)管理處繳納4-8號(hào)樓勞保統(tǒng)籌費(fèi)865000元。2005年9月7日，宏利公司代表人張磊樂(lè)與華升公司代表人胡召倫簽署一份《城隍廟工程4-8＃樓工程決算中爭(zhēng)議問(wèn)題達(dá)成如下共識(shí)》，約定華升公司的分包項(xiàng)目管理費(fèi)按13.413%計(jì)取。在該份《共識(shí)》中，雙方簽字后又手寫(xiě)增加了異地施工增加費(fèi)按1.3%列入的條款。2006年11月24日，涉案工程竣工交付。2008年4月15日，華升公司向一審法院提起訴訟，請(qǐng)求判令宏利公司支付工程款7884823.08元及逾期付款違約金4257802.8元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。2008年6月3日，宏利公司提起反訴，請(qǐng)求判令華升公司返還多付的工程款50萬(wàn)元（暫定，以實(shí)際審計(jì)數(shù)額為準(zhǔn)）、賠償違約金8194554元，并承擔(dān)本案反訴費(fèi)。

一審期間，一審法院委托安徽中信工程咨詢有限責(zé)任公司對(duì)本案所涉工程的工程造價(jià)及華升公司與宏利公司往來(lái)工程款賬目收付情況進(jìn)行鑒定。2009年8月31日，安徽中信工程咨詢有限責(zé)任公司作出皖中信鑒字（2009）120號(hào)鑒定報(bào)告，鑒定結(jié)論為：涉案工程造價(jià)為24227630元。以下費(fèi)用共1611416元雙方爭(zhēng)議較大，建議由法院裁定，包括：（1）勞保基金823740元；（2）張磊樂(lè)代表宏利公司于2005年9月7日簽署的《共識(shí)》涉及費(fèi)用為492548元；（3）批膩?zhàn)釉黾?95128元，該項(xiàng)內(nèi)容圖紙未設(shè)計(jì)，但實(shí)際已做。2009年9月25日，安徽中信評(píng)估事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)華升公司與宏利公司往來(lái)工程款賬目收付情況作出皖中信鑒字（2009）173號(hào)司法會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告，確認(rèn)宏利公司已付工程款13985079.20元、趕工費(fèi)34000元，宏利公司供材料款為5786248.35元，合計(jì)支付工程款19513081.31元。暫時(shí)無(wú)法確認(rèn)2681914.20元，包括：（1）欣意公司代宏利公司轉(zhuǎn)給華升公司的4筆85萬(wàn)元，僅有銀行轉(zhuǎn)賬單，無(wú)華升公司收據(jù)；（2）宏利公司代華升公司付鄭其材料款273214.20元，有發(fā)票及華升公司委托宏利公司付款的委托書(shū)，但華升公司出具了鄭其本人未收到此款的說(shuō)明；（3）宏利公司申報(bào)的其他暫時(shí)無(wú)法確認(rèn)的工程款為1558700元，主要是華升公司有權(quán)簽字領(lǐng)款人之外的其他相關(guān)人員出具的收條。2009年12月18日，安徽中信評(píng)估事務(wù)所有限責(zé)任公司出具一份補(bǔ)正函，認(rèn)為宏利公司供應(yīng)材料款應(yīng)調(diào)增292246.24元。綜上，鑒定單位確認(rèn)宏利公司支付工程款合計(jì)為19805327.55元。

另查明：2005年5月28日，華升公司與孟林簽訂合同，約定由華升公司將宿州城隍廟商住樓4-8＃樓的防水工程交孟林承包施工，包工包料，付款方式為每棟樓防水工程結(jié)束后，預(yù)結(jié)工程款的85%，5棟樓防水工程結(jié)束驗(yàn)收合格后，付工程總款的95%，余款一年內(nèi)付清。2005年5月20日，華升公司又與孟林簽訂一份供貨合同，約定由孟林供應(yīng)華升公司所需要的木門(mén)。2005年12月15日，華升公司與孟林、宏利公司簽訂一份《同意轉(zhuǎn)款協(xié)議》，約定由宏利公司直接將孟林施工的宿州城隍廟4-8＃樓的防水工程款及提供的木門(mén)款項(xiàng)支付給孟林，華升公司與宏利公司根據(jù)合同進(jìn)行結(jié)算。隨后，宏利公司陸續(xù)支付孟林防水工程款、木門(mén)款共665000元。

四、法院審理

一審法院認(rèn)為:

（一）關(guān)于案涉合同的履行問(wèn)題。華升公司進(jìn)駐工地施工時(shí)，《建設(shè)工程施工合同》尚未簽訂，當(dāng)時(shí)雙方是按《工程承包補(bǔ)充協(xié)議》（附則）履行的，《建設(shè)工程施工合同》簽訂后，雙方在施工過(guò)程中多次因?yàn)楣こ炭畹膯?wèn)題發(fā)生糾紛而停工。該兩份合同均是當(dāng)事人雙方真實(shí)意思表示且不違背有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)為合法有效。至于是按哪份合同履行，無(wú)法確定。

（二）關(guān)于工程量的問(wèn)題。安徽中信工程咨詢有限責(zé)任公司對(duì)本案所涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，工程造價(jià)為24227630元。在暫時(shí)無(wú)法確定部分中，張磊樂(lè)簽字部分應(yīng)予認(rèn)定，因?yàn)椋诒景杆婀こ淌┕み^(guò)程中，張磊樂(lè)多次代表宏利公司與華升公司交涉相關(guān)事宜，其有權(quán)代表宏利公司，故張磊樂(lè)代表宏利公司于2005年9月7日簽署的《共識(shí)》涉及的費(fèi)用應(yīng)視為宏利公司同意支付。但是異地施工增加費(fèi)是在雙方當(dāng)事人簽字后手寫(xiě)添加的，無(wú)法證明是雙方真實(shí)意思表示，故該筆費(fèi)用314959元無(wú)法認(rèn)定為宏利公司同意支付，應(yīng)予以剔除。實(shí)際施工中，華升公司實(shí)施了批膩?zhàn)拥墓ぷ鳎昀疽蔡峁┝伺佔(zhàn)拥牟牧希擁?xiàng)費(fèi)用295128元應(yīng)計(jì)入工程款。本案所涉勞保統(tǒng)籌款應(yīng)計(jì)入工程款，鑒于宏利公司已實(shí)際支付，故不再另行計(jì)入。綜上，本案所涉工程造價(jià)為24700347元。

（三）關(guān)于宏利公司已付工程款問(wèn)題。安徽中信評(píng)估事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)華升公司與宏利公司往來(lái)工程款賬目收付情況進(jìn)行司法會(huì)計(jì)鑒定，確認(rèn)宏利公司已付工程款13985079.20元、趕工費(fèi)34000元，宏利公司供材料款為5494002.11元，合計(jì)支付工程款19513081.31元。在暫時(shí)無(wú)法確認(rèn)款項(xiàng)中，欣意公司代宏利公司轉(zhuǎn)給華升公司的4筆共85萬(wàn)元款項(xiàng)，雖然僅有銀行轉(zhuǎn)賬單，無(wú)華升公司收據(jù)，華升公司稱(chēng)與其他已確認(rèn)的款項(xiàng)重復(fù)，但所提供的證據(jù)不充分，不予支持，應(yīng)認(rèn)定宏利公司已支付了該85萬(wàn)元工程款；宏利公司代華升公司付鄭其材料款273214.20元，因鄭其否認(rèn)宏利公司已支付該筆款項(xiàng)，對(duì)該筆材料款不予確認(rèn)；在其他無(wú)法確認(rèn)的工程款中，宏利公司代華升公司支付孟林的防水工程款和木門(mén)款665000元，有華升公司與孟林的協(xié)議，華升公司、宏利公司及孟林三方簽訂的同意轉(zhuǎn)款協(xié)議，孟林的收條佐證，應(yīng)認(rèn)定宏利公司支付了該筆費(fèi)用；宏利公司支付的農(nóng)民工工資，有農(nóng)民工個(gè)人簽字，且在華升公司提供的所列已確認(rèn)宏利公司已支付農(nóng)民工工資款項(xiàng)中，有三筆計(jì)765000元不是農(nóng)民工工資，因此，宏利公司已付的57萬(wàn)元農(nóng)民工工資應(yīng)予認(rèn)定；宏利公司已付的30萬(wàn)元工程款，一筆10萬(wàn)元、一筆20萬(wàn)元，有華升公司的收據(jù)并注明是匯款，但是雙方均未提供相應(yīng)的匯款憑證佐證，故對(duì)宏利公司支付的該兩筆工程款不予認(rèn)定。

（四）關(guān)于違約問(wèn)題。經(jīng)過(guò)對(duì)工程量及支付工程款情況的鑒定，宏利公司尚欠華升公司工程款，宏利公司已構(gòu)成違約，應(yīng)向華升公司支付違約金。華升公司未舉證損失數(shù)額，主張的違約金數(shù)額過(guò)高，宏利公司請(qǐng)求予以減少，應(yīng)予支持。違約金應(yīng)從應(yīng)付款之日起，按所欠款項(xiàng)同期銀行貸款利率的1.3倍計(jì)算至付清款之日止。

（五）關(guān)于質(zhì)量保證金應(yīng)按多少計(jì)算的問(wèn)題。華升公司與宏利公司在合同中約定，質(zhì)量保證金為工程款的3%，宏利公司請(qǐng)求按5%扣除有悖于雙方約定，不予支持。按合同約定，宏利公司可扣留質(zhì)保金741010.41元。

綜上，本案所涉工程造價(jià)為24700347元，宏利公司已付工程款21890327.55元，尚欠工程款2810019.45元，扣除質(zhì)保金741010.41元，宏利公司還應(yīng)支付華升公司工程款2069009.04元。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第一百零七條、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋

（二）第二十九條第二款、《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零八條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百二十八條之規(guī)定，判決：

一、宏利公司于判決生效后10日內(nèi)償付華升公司工程款2810019.45元，暫扣除質(zhì)量保證金741010.41元，實(shí)際應(yīng)付工程款2069009.04元。

二、宏利公司于判決生效后10日內(nèi)向華升公司支付違約金（2069009.04元按中國(guó)人民銀行同期貸款利率的1.3倍從2006年11月24日計(jì)算至付清款日止）。

三、駁回華升公司的其他訴訟請(qǐng)求。

四、駁回宏利公司的反訴請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)94656元，宏利公司承擔(dān)63000元，華升公司承擔(dān)31656元，反訴費(fèi)7萬(wàn)元由宏利公司承擔(dān)。

法院二審另查明：2004年10月30日，宏利公司與華升公司就宿州城隍廟商城工程簽訂《建設(shè)工程施工合同》并交宿州市建設(shè)委員會(huì)備案。同年12月21日，宏利公司與華升公司簽訂《關(guān)于宿州市城隍廟工程勞保基金協(xié)商共識(shí)》，約定：為保障華升公司的合理費(fèi)用及經(jīng)濟(jì)效益不受損失，宏利公司確保不論是否向宿州市建委繳納勞保基金及繳納多少，在工程進(jìn)行決算時(shí)，均按國(guó)家規(guī)定支付華升公司3.4%的勞保基金。2005年9月5日，宏利公司法定代表人林澤民與華升公司王宏波在《會(huì)議記要》中對(duì)勞保統(tǒng)籌問(wèn)題再次約定：“宏利公司確保給3.4%給華升公司，如果建委返還多少給華升公司，全部退還宏利公司。”2004年12月13日，宏利公司向宿州市建筑業(yè)管理處繳納勞保統(tǒng)籌費(fèi)用865000元。2005年6月20日，宿州市建筑業(yè)管理處應(yīng)宏利公司申請(qǐng)將該865000元中的388000元抵作宏利公司開(kāi)發(fā)的另外四棟樓的勞保基金，退還宏利公司現(xiàn)金44500元，865000元?jiǎng)诒；鸬牧?0%即435000元，宿州市建筑業(yè)管理處表示按照規(guī)定將不予退還。

二審法院認(rèn)為：綜合雙方當(dāng)事人的舉證、質(zhì)證及訴辯意見(jiàn)，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：

1、勞保基金823740元及異地施工增加費(fèi)314959元是否應(yīng)計(jì)入工程造價(jià)；

2、欣意公司代轉(zhuǎn)的85萬(wàn)元能否認(rèn)定為宏利公司的已付工程款；

3、宏利公司支付給孟林的防水工程款及木門(mén)款665000元以及宏利公司代付的農(nóng)民工工資57萬(wàn)元應(yīng)如何認(rèn)定；

4、質(zhì)保金741010.41元應(yīng)否扣留；

5、一審判決按銀行同期貸款利率的1.3倍計(jì)算宏利公司違約金是否適當(dāng)，應(yīng)否調(diào)整。

宏利公司與華升公司就涉案工程簽訂《建設(shè)工程施工合同》并進(jìn)行備案，但在此之前，雙方以簽訂《工程承包補(bǔ)充協(xié)議》（附則）的形式對(duì)華升公司承建涉案工程的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。根據(jù)法律規(guī)定，宏利公司與華升公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》為備案合同，應(yīng)為合法有效，雙方簽訂的《工程承包補(bǔ)充協(xié)議》（附則）中的條款與《建設(shè)工程施工合同》的相關(guān)內(nèi)容如存在實(shí)質(zhì)性不同，應(yīng)以《建設(shè)工程施工合同》的約定作為雙方的履行依據(jù)。雖然該二份合同在工程價(jià)款計(jì)算、支付及是否墊資等方面的約定均不相同，但華升公司與宏利公司均認(rèn)可雙方之間實(shí)際履行的合同為《工程承包補(bǔ)充協(xié)議》（附則），對(duì)于涉案工程價(jià)款，華升公司同意以鑒定方式確認(rèn)。因此，一審法院在征得華升公司與宏利公司同意后，委托鑒定單位對(duì)涉案工程價(jià)款進(jìn)行鑒定并以鑒定結(jié)論作為雙方之間工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)，雖與備案合同關(guān)于工程價(jià)款的結(jié)算約定不符，但并不違背雙方的真實(shí)意思表示，法院對(duì)此予以確認(rèn)。

（一）關(guān)于勞保基金823740元及異地施工增加費(fèi)314959元是否應(yīng)計(jì)入工程造價(jià)。按照雙方約定，宏利公司應(yīng)在雙方結(jié)算工程款時(shí)按照工程造價(jià)的3.4%將勞保統(tǒng)籌費(fèi)用支付給華升公司。宏利公司向宿州市建筑業(yè)管理處繳納的865000元，其中50%已退還宏利公司，另外50%如宿州市建筑業(yè)管理處予以返還，返還的費(fèi)用應(yīng)由宏利公司享有。故華升公司提出宏利公司應(yīng)按鑒定造價(jià)24227630元的3.4%即823740元支付該公司勞保基金的上訴理由符合雙方約定，應(yīng)予支持，該筆823740元應(yīng)計(jì)入工程造價(jià)。對(duì)于異地施工增加費(fèi)314959元一節(jié)，宏利公司雖對(duì)雙方所簽《共識(shí)》中手寫(xiě)添加條款不予認(rèn)可，但宏利公司未能提供相反證據(jù)反駁華升公司提供的該《共識(shí)》原件，根據(jù)最高法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，法院對(duì)華升公司提供的該《共識(shí)》原件的證明力予以確認(rèn)，宏利公司應(yīng)按《共識(shí)》中約定的比例支付華升公司異地施工增加費(fèi)314959元。

（二）關(guān)于85萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬款能否認(rèn)定為宏利公司的已付工程款。經(jīng)查，該85萬(wàn)元為安徽欣意電纜有限公司分4筆代宏利公司轉(zhuǎn)給華升公司的工程款，華升公司提出宏利公司提供的匯款單是復(fù)印件。二審審理期間，宏利公司提供了該4筆款項(xiàng)的轉(zhuǎn)款憑證原件，華升公司又稱(chēng)該85萬(wàn)元轉(zhuǎn)款與該公司開(kāi)據(jù)給宏利公司的收據(jù)重復(fù)，但華升公司提供的與屬于該85萬(wàn)元轉(zhuǎn)款重復(fù)的收據(jù)的開(kāi)具時(shí)間、數(shù)額及款項(xiàng)來(lái)源，均與轉(zhuǎn)款憑證不相對(duì)應(yīng)，故華升公司稱(chēng)安徽欣意電纜有限公司代為支付的該85萬(wàn)元沒(méi)有原件且與其它收據(jù)重復(fù)的上訴理由沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，不能成立。一審判決認(rèn)定該85萬(wàn)元為宏利公司已付工程款并無(wú)不當(dāng)，法院予以維持。

（三）關(guān)于宏利公司支付孟林的防水、木門(mén)款665000元及該公司代付的農(nóng)民工工資57萬(wàn)元應(yīng)如何認(rèn)定的問(wèn)題。華升公司將其承包施工的涉案工程的防水工程轉(zhuǎn)包給孟林施工，且與孟林簽訂木門(mén)《供求合同》，其后華升公司、宏利公司及孟林三方簽訂《同意轉(zhuǎn)款協(xié)議》，商定孟林的工程款由宏利公司直接支付，華升公司與宏利公司根據(jù)合同再行結(jié)算。宏利公司根據(jù)上述約定，直接支付孟林工程款665000元。現(xiàn)華升公司提出宏利公司支付給孟林的工程款數(shù)額應(yīng)當(dāng)由華升公司與孟林按其雙方所簽合同結(jié)算確定，不應(yīng)由宏利公司與孟林直接確定應(yīng)支付數(shù)額，但華升公司未能提供其與孟林的結(jié)算結(jié)果。經(jīng)鑒定單位核算，該部分工程價(jià)款為687997元，華升公司、宏利公司對(duì)此并無(wú)異議，宏利公司支付的665000元亦未超出該部分鑒定價(jià)款，故一審判決認(rèn)定宏利公司支付給孟林的該部分工程款665000元為宏利公司已付工程款并無(wú)不當(dāng)。對(duì)于宏利公司直接支付的農(nóng)民工工資57萬(wàn)元，經(jīng)查，華升公司于2007年5月15日在報(bào)送宿州市建委、開(kāi)發(fā)辦的《報(bào)告》中認(rèn)可宏利公司代付班組工資為2624300元，一審期間，一審法院要求華升公司在宏利公司提供的《工程款確認(rèn)表》中劃定2624300元的構(gòu)成，華升公司劃定的范圍中，一筆50萬(wàn)元為宏利公司支付給華升公司王宏波的工程款，一筆76500元為支付的材料款，均非宏利公司直接支付班組的農(nóng)民工工資款。二審期間，法院亦要求華升公司提供其認(rèn)可的宏利公司直接支付的2624300元農(nóng)民工工資組成依據(jù)，但華升公司一直未能提供，而且宏利公司提供的該57萬(wàn)元條據(jù)中的部分收款人為華升公司認(rèn)可的在其工地上施工的農(nóng)民工，一審法院據(jù)此推定該57萬(wàn)元為宏利公司直接支付的農(nóng)民工工資2624300元的組成部分，應(yīng)作為宏利公司已付工程款亦無(wú)不妥，法院對(duì)此予以確認(rèn)。

（四）質(zhì)保金741010.41元應(yīng)否扣留的問(wèn)題。根據(jù)華升公司與宏利公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定，雙方結(jié)算完畢工程款付至結(jié)算款的97%，余款在保修期滿一周內(nèi)一次付清。《房屋建筑工程質(zhì)量保修書(shū)》中約定，屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏為5年。涉案工程的竣工驗(yàn)收日期為2006年11月24日，因此，雙方約定的保修期尚未全部屆滿，按約應(yīng)扣留工程結(jié)算款的3%作為質(zhì)保金。一審法院按照鑒定價(jià)款計(jì)算出應(yīng)扣留的質(zhì)保金為741010.41元，華升公司僅對(duì)該質(zhì)保金是否應(yīng)予扣留提出上訴，對(duì)質(zhì)保金的數(shù)額，華升公司與宏利公司均未提出異議，法院對(duì)一審法院計(jì)算出的應(yīng)扣留的質(zhì)保金為741010.41元予以確認(rèn)。

綜上，宏利公司欠付華升公司的工程款，應(yīng)在一審認(rèn)定的工程造價(jià)24700347元的基礎(chǔ)上，增加3.4%的勞保基金823740元及1.3%的異地施工增加費(fèi)314959元，總計(jì)為25839046元。扣除宏利公司已付工程款21890327.55元，宏利公司尚欠華升公司工程款3948718.45元，扣留質(zhì)保金741010.41元，宏利公司應(yīng)支付的工程款為3207708.04元。

（五）一審判決按銀行同期貸款利率的1.3倍計(jì)算宏利公司違約金是否適當(dāng)，應(yīng)否調(diào)整。一審期間，宏利公司以雙方約定的按照所欠工程款的每日千分之一點(diǎn)五計(jì)算違約金的標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高為由，請(qǐng)求予以核減。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋

（二）》第二十九條的規(guī)定，當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量。本案中，由于華升公司未能舉證證明其實(shí)際損失，法院根據(jù)當(dāng)前市場(chǎng)狀況及本案實(shí)際，認(rèn)為以銀行同期貸款利率的2倍作為宏利公司承擔(dān)違約金的標(biāo)準(zhǔn)較為適宜。華升公司提出一審法院調(diào)整的違約金標(biāo)準(zhǔn)過(guò)低、應(yīng)按銀行同期貸款利率的5.2倍支付逾期付款違約金的上訴理由部分成立。

綜上，一審判決認(rèn)定部分事實(shí)有誤。依法判決:

一、維持宿州市中級(jí)人民法院（2008）宿中民一初字第00041號(hào)民事判決的第四項(xiàng)，即：駁回安徽宏利房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司的反訴請(qǐng)求。

二、撤銷(xiāo)宿州市中級(jí)人民法院（2008）宿中民一初字第00041號(hào)民事判決的第一、二、三項(xiàng)，即：安徽宏利房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于判決生效后10日內(nèi)償付華升建設(shè)集團(tuán)有限公司工程款2810019.45元，暫扣除質(zhì)量保證金741010.41元，實(shí)際應(yīng)付工程款2069009.04元；安徽宏利房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于判決生效后10日內(nèi)向華升建設(shè)集團(tuán)有限公司支付違約金（2069009.04元按中國(guó)人民銀行同期貸款利率的1.3倍從2006年11月24日計(jì)算至付清款日止）；駁回華升建設(shè)集團(tuán)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

三、安徽宏利房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付華升建設(shè)集團(tuán)有限公司工程款3207708.14元，并自2006年11月25日起按中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款利率的2倍支付華升建設(shè)集團(tuán)有限公司違約金至款清時(shí)止。

四、駁回華升建設(shè)集團(tuán)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

四、與本案及類(lèi)似案例相關(guān)的法規(guī)索引

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋

（二）》

第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量。

《中華人民共和國(guó)合同法》

第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護(hù)。

第一百零七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

《中華人民共和國(guó)民法通則》

第一百零八條 債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償。暫時(shí)無(wú)力償還的，經(jīng)債權(quán)人同意或者人民法院裁決，可以由債務(wù)人分期償還。有能力償還拒不償還的，由人民法院判決強(qiáng)制償還。

《建設(shè)工程施工合同（示范為本）》附件三

第五條 發(fā)包人在質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)，將剩余保修金和利息返還承包人。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》

第三十九條 建設(shè)工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。

建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書(shū)。質(zhì)量保修書(shū)中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。

第四十條 在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：

（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；

（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為５年；

（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為２個(gè)采暖期、供冷期；

（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為２年。

其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。

建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。

北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)律師團(tuán)

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