第一篇:2013年一建法規高頻失分點調解、和解制度
2013年一建法規高頻失分點:調解、和解制度
1Z308040調解、和解制度與爭議評審
一、精準考點采集
1.我國的調解方式及調解協議要掌握。
2.和解的類型要理解。
二、高頻答疑點
1.和解達成的協議不具有強制約束力,調解有嗎?
答:行政調解達成的協議也不具有強制約束力。仲裁庭制作的調解書與裁決書具有同等法律效力。
三、考題解析常見丟分點
1.關于和解的說法,錯誤的是()。[2010]
A.和解可以發生在民事訴訟的任何階段
B.當事人在申請仲裁或提起民事訴訟后仍然可以和解
C.和解協議具有強制執行的效力
D.當事人和解后可以請求法院調解,制作調解書
【答案】C
【解析】和解達成的協議不具有強制約束力,如果一方當事人不按照和解協議執行,另一方當事人不可以請求人民法院強制執行,但可以向法院提起訴訟,也可以根據約定申請仲裁。訴訟階段的和解沒有法律效力。當事人和解后,可以請求法院調解,制作調解書,經當事人簽名蓋章產生法律效力,從而結束訴訟程序的全部或一部分。結束全部程序的,即視為當事人撤銷訴訟。
2.施工單位與物資供應單位因采購的防水材料質量問題發生爭議,雙方多次協商,但沒有達成和解。關于此爭議的處理,下列說法中,正確的是()。[2007]
A.雙方依仲裁協議申請仲裁后,仍可以和解
B.如果雙方在申請仲裁后達成和解協議,該和解協議即具有法律強制執行力
C.如果雙方通過訴訟方式解決爭議,不能再和解
D.如果在人民法院執行中雙方當事人達成和解協議,則原判決書終止執行
【答案】A
【解析】本題為解決爭議方式的綜合性題目。和解協議不具有法律強制執行力。
四、摸底練習題
單項選擇題
1.人民調解委員會調解達成調解協議后,雙方可以自調解協議生效之日起(同向人民法院申請司法確認。
A.15
B.30
C.45
D.60
2.不具有強制約束力的調解是()。
A.仲裁調解
B.行政調解
C.司法調解
D.經人民法院確認的人民調解
3.關于和解的說法,錯誤的是()。
A.和解協議具有強制執行的效力
B.當事人在申請仲裁或提起民事訴訟后仍然可以和解
C.和解可以發生在民事訴訟的任何階段
D.當事人和解后可以請求法院調解,制作調解書
4.某工程款糾紛案件,仲裁裁決生效后進入執行階段,可能出現的情形是()日內共)。
A.執行調解
B.雙方和解
C.由專業機構調解
D.啟動爭議評審
5.建設工程民事糾紛經不同主體調解成功并制作了調解書,其中可以強制執行的是
()。
A.雙方簽收的由人民調解委員會制作的調解書
B.雙方簽收的仲裁調解書
C.人民法院依法作出但原告方拒絕簽收的調解書
D.雙方簽收的是由人民政府職能部門依法作出的調解書
多項選擇題
6.我國的調解方式主要有()。
A.人民調解
B.行政調解
C.仲裁調解
D.法院調解
E.強制調解
7.下列說法,正確的是()。
A.訴訟階段的和解沒有法律效力
B.達成和解協議的,可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請
C.當事人達成和解協議,撤回仲裁申請后又反悔的,可以根據仲裁協議申請仲裁
D.和解達成的協議如果一方當事人不按照和解協議執行,另一方當事人不可以請求人民法院強制執行
E.當事人申請仲裁后,可以自行和解
【答案】
單項選擇題
1.B2.B3.A4.B5.B
多項選擇題
6.ABCD7.ABCE
【解析】
2.行政調解屬于訴訟外調解。行政調解達成的協議不具有強制約束力。
5.仲裁調解書經當事人簽收后發生法律效力。民間調解和行政調解均不具有強制約束力,因此,選項AD錯誤,人民法院依法作出但原告方拒絕簽收的調解書未生效,因此,不具有強制執行力。選項C錯誤。
7.和解達成的協議不具有強制約束力,如果一方當事人不按照和解協議執行,另一方當事人不可以請求人民法院強制執行,但可以向法院提起訴訟,也可以根據約定申請仲裁,所以選項D錯誤。
第二篇:2013年一建法規高頻失分點節約能源制度
2013年一建法規高頻失分點:節約能源制度
1Z305020 施工節約能源制度
一、精準考點采集
1.各個單位的節能義務要理解掌握。
2.“四節”要掌握,具體內容要了解,重點詞要有印象(如串聯水、黏土磚)。
3.節能激勵的幾個措施要掌握。
二、高頻答疑點
1.墻體材料、保溫材料、門窗、采暖制冷系統和照明設備驗收需要總監簽字嗎?答:一般監理工程師簽字就行了,比較重要的結構部位應該是總監簽字。
2.中水是什么水?
答:中水也稱再生水,它的水質介于污水和自來水之間,是城市污水、廢水經凈化處理后達到國家標準,能在一定范圍內使用的非飲用水,可用于城市景觀和百姓生活的諸多方面。
三、考題解析常見丟分點
1.某建設單位分別與設計、施工和監理等單位簽訂工程合同。根據我國《民用建筑節能管理規定》,各單位在工程實施中負有應當執行建筑節能強制性標準的職責。下面有關對各單位執行建筑節能強制性標準行為的表述,正確的是()。[2009]
A.監理單位對節能工程實施監理時,不得違反有關法律法規和標準
B.建設單位不得以任何理由要求施工單位修改經審查合格的節能設計文件
C.民用建筑工程在改建、擴建時,設計單位不得對原建筑進行節能改造
D.施工單位進行施工時,不得違反審查合格的設計文件和建筑節能施工標準
E.在竣工驗收中,建設單位有違反強制性標準的,應當重新組織驗收
【答案】ABDE
【解析】本題考點是國家節能管理要求。《節約能源法》規定:
(1)建設單位應當按照建筑節能政策要求和建筑節能標準委托工程項目的設計。建設單位不得以任何理由要求設計單位、施工單位擅自修改經審查合格的節能設計文件,降低建筑節能標準。
(2)施工圖設計文件審查機構在進行審查時,應當審查節能設計的內容,在審查報告中單列節能審查章節;不符合建筑節能強制性標準的,施工圖設計文件審查結論應當定為不合格。
(3)施工單位應當按照審查合格的設計文件和節能施工標準的要求進行施工,保證工程施工質量。新建民用建筑應當嚴格執行建筑節能標準要求,民用建筑工程擴建和改建時,應當對原建筑進行節能改造。
(4)監理單位應當依照分類法規以及建筑節能標準、節能設計文件、建設工程承包合同及監理合同對節能工程建設實施監理。
(5)建設單位在竣工驗收過程中,有違反節能強制性標準行為的,按照《建設工程質量管理條例》的有關規定,重新組織竣工驗收。
2.下列行為中,違反國家有關節能管理規定的有()。【2007】
A.設計單位在改建工程的設計中未考慮節能改造
B.施工圖設計文件審查機構對節能設計進行了重點審查
C.項目開工后,建設單位以節約投資為由要求設計單位降低建筑節能標準
D.監理單位將建筑節能標準納入了工程監理依據
E.施工單位為趕工期,未對其施工人員進行建筑節能標準培訓
【答案】ACE
【解析】同上。
四、摸底練習題
單項選擇題
1.以下關于建筑節能的說法,錯誤的是()。
A.企業可以制定嚴于國家標準的企業節能標準
B.國家實行固定資產項目節能評估和審查制度
C.不符合強制性節能標準的項目不得開工建設
D.省級人民政府建設主管部門可以制定低于行業標準的地方建筑節能標準
2.下列關于民用建筑節能的表述,正確的是()。
A.對不符合節能強制性標準的項目,建設行政主管部門不得頒發建設工程規劃許可證
B.對既有建筑實施節能改造,優先采用向陽、改善通風等低成本改造措施
C.國家要求在新建建筑中必須安裝和使用太陽能等可再生資源利用系統
D.企業可以制定高于國家、行業能耗標準的企業節能標準
3.()應當對民用建筑是否符合民用建筑節能強制性標準進行查驗,對不符合民用建筑節能強制性標準的,不得出具竣工驗收合格報告。
A.建設單位
B.設計單位
C.管理機構
D.監理單位
4.根據《循環經濟促進法》規定,以下不屬于國家鼓勵推廣使用的工程建筑材料是()。
A.預拌混凝土
B.袋裝水泥
C.預拌砂漿
D.散裝水泥
5.某建筑設計注冊執業人員在施工圖紙設計過程中,嚴重違反民用建筑節能強制性標準的規定,造成嚴重后果,按照《民用建筑節能條例》規定,可由頒發資格證書的部門吊銷執業資格證書,()年內不予注冊。
A.1
B.2
C.3
D.5
多項選擇題
6.根據《循環經濟促進法》,下列關于節材與材料資源利用的敘述,正確的有()。
A.國家鼓勵利用無毒無害的固體廢物生產建筑材料
B.國家鼓勵利用固體廢物生產建筑材料
C.國家鼓勵使用散裝水泥
D.國家鼓勵預拌混凝土和預拌砂漿
E.禁止損毀耕地燒磚
7.根據《綠色施工導則》,下列對臨時用地保護的敘述,正確的有()。
A.對深基坑施工方案進行優化,減少土方開挖和回填量,最大限度地減少對土地的擾動
B.對深基坑施工方案進行優化,減少土方開挖和回填量,禁止對土地進行擾動
C.紅線外臨時占地應盡量使用荒地、廢地,少占用農田和耕地
D.紅線外臨時占地必須使用荒地、廢地,少占用農田和耕地
E.工程完工后,應在15日內對紅線外占地恢復原地形、地貌
8.根據《節約能源法》規定,國家對固定資產投資項目實行()制度,不符合強制性節能標準的項目,依法負責審批或者批準的機關不得批準或者核準建設。
A.節能評估
B.節能復查
C.節能審查
D.節能審核
E.節能測試
9.對項目經審查合格的節能設計文件,下列說法正確的有()。
A.建設單位可以要求施工單位變更節能設計,降低節能標準
B.施工單位可以要求分包施工單位變更節能設計,降低節能標準
C.建設不可以要求施工單位變更節能設計,降低節能標準
D.建筑節能強制性標準僅是針對建設單位和施工單位的要求
E.建筑節能強制性標準是針對建設單位、施工單位、監理單位的要求
10.建筑墻體、屋面的保溫工程施工時,監理工程師應當按照工程監理規范的要求,采取()形式實施工程監理。
A.巡查
B.抽檢
C.平行檢驗
D.旁站
E.巡視
【答案】
單項選擇題
1.D2.A 3.A 4.B 5.C
多項選擇題
6.ACE 7.AC 8.AC 9.CE 10.CDE
【解析】
1.建筑節能的國家標準、行業標準由國務院建設主管部門組織制定,并依照法定程序發布,省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門可以根據本地實際情況,制定嚴于國家標準或者
行業標準的地方建筑節能標準,并報國務院標準化主管部門和國務院建設主管部門備案,國家鼓勵企業制定嚴于國家標準、行業標準的企業節能標準。
7.《綠色施工導則》對臨時用地保護有以下規定:①應對深基坑施工方案進行優化,減少土方開挖和回填量,最大限度地減少對土地的擾動,保護周邊自然生態環境。②紅線外臨時占地應盡量使用荒地、廢地,少占用農田和耕地。工程完工后,及時對紅線外占地恢復原地形、地貌,使施工活動對周邊環境的影響降至最低。③利用和保護施工用地范圍內原有綠色植被。對于施工周期較長的現場,可按建筑永久綠化的要求,安排場地新建綠化。
10.墻體、屋面的保溫工程施工時,監理工程師應當按照工程監理規范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式實施監理。未經監理工程師簽字,墻體材料、保溫材料、門窗、采暖制冷系統和照明設備不得在建筑上使用或者安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工。
第三篇:調解與和解制度范文
調解與和解制度
一、調解的規定
(一)人民調解
《中華人民共和國人民調解法》規定,人民調解“是指人民調解委員會通過說服、疏導等方式,促使當事人在平等協商基礎上自愿達成調解協議,解決民間糾紛的活動。”
(二)人民調解的原則和人員機構
基本原則:
1、當事人自愿原則;
2、當事人平等原則;
3、合法原則;
4、尊重當事人權利原則。人民調解的組織形式是人民調解委員會。人民調解員基本條件:
1、公道正派;
2、熱心人民調解工作;
3、具有一定文化水平;
4、有一定的法律知識和政策水平;
5、成年公民。
(三)行政調解
行政調解是指國家行政機關應糾紛當事人的請求,依依據法律、法規和政策,對屬于其職權管轄范圍內的糾紛,通過耐心說服教育,使糾紛的雙方當事人互相諒解,在平等協商的基礎上達成一致協議,促成當事人解決糾紛。
行政調解分為兩種:(1)基層人民政府,即鄉、鎮人民政府對一般民間糾紛的調解。(2)國家行政機關依照法律規定對某些特定民事糾紛或經濟糾紛或勞動糾紛等進行的調解。行政調解屬于訴訟外調解。行政調解達成的協議也不具有強制約束力。
(四)仲裁調解
仲裁調解是仲裁機構對受理的仲裁案件進行的調解。調解書與裁決書具有同等法律效力。調節書經雙方當事人簽收后,即發生法律效力。在調節書簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時作出裁決。
(五)法院調解
《民事訴訟法》規定:“人民法院審理民事案件,根據當事人自愿的原則,在事實清楚的基礎上,分清是非,進行調解。”下列案件調解達成協議,人民法院可以不制作調解書:(1)調解和好的離婚案件;(2)調解維持收養關系的案件;(3)能夠即時履行的案件;(4)其他不需要制作調解書的案件。
(六)專業機構調解
專業機構調解是當事人在發生爭議前或爭議后,協議約定由指定的具有獨立調解規則的機構按照其調解規則進行調解。
知識點二 和解的規定
(一)和解的類型
和解與調解的區別在于:和解是當事人之間自愿協商,達成協議,沒有第三人參加,而調解是在第三人主持下進行疏導、勸說,使之相互諒解,自愿達成協議。
和解的應用很靈活,可以在多種情形下達成和解協議:
1、訴訟前和解;
2、訴訟中的和解;
3、執行中和解;
4、仲裁中的和解。
(二)和解的效力
和解達成的協議不具有強制的約束力,如果一方當事人不按照和解協議執行,另一方當事人不可以要求人民法院強制執行,但可以向法院提起訴訟,也可以根據約定申請仲裁。
知識點三 爭議評審機制的規定
(一)爭議評審的概念
建設工程爭議評審(以下簡稱爭議評審),是指在工程開始時或工程進行過程中當事人選擇的獨立于任何一方當事人的爭議評審專家(通常是3 人,小型工程1 人)組成評審小組,就當事人發生的爭議及時提出解決問題的建議或者作出決定的實時爭議解決方式。
(二)爭議評審制度的起源與發展的爭議評審制度起于美國,其概念在20 世紀60 年代美國華盛頓州Boundary 大壩工程中首次應用,當時的聯合國技術咨詢組針對一些爭議問題提出了建議。建設工程爭議評審委員會(現稱DRB)制度最早在1975 年美國科羅拉多州艾森豪威爾隧道工程中采用,取得成功。美國由14 個建筑業有關機構和代表組成的美國建筑業爭議解決委員會,協助美國仲裁委員會(AAA)指定了一種可供建筑業選擇使用的非訴訟糾紛解決程序(簡稱ADR)。
世界銀行關注帶美國的實踐,逐漸在其貸款項目中試用。1995 年1 月,世界銀行開始在其招標文件中強制要求有其貸款的項目必須采用爭議評審制度。同年,國際咨詢工程師協會在《設計一建造與交鑰匙工程合同條件》中
提出了“評審爭議”的概念,并相繼在其他類型合同條件中引入“評審爭議”機制。2004 年9 月1 日,ICC 退出《爭議小組規則》,明確規定了爭議小組的3 中類型。
(三)我國爭議評審制度的實踐
在我國,爭議評審制度的運用還較少,只有一些世界銀行貸款項目如二灘水電站工程項目、黃河小浪底水利樞紐項目、萬家寨水利工程項目、昆明掌鳩河引水供水工程等運用了爭議評審機制,均取得良好效果。
(三)我國對爭議評審的規定
2007 年11 月1 日國家發改委、建設部、信息產業部等9 部門聯合頒布了《中華人民共和國標準施工招標文件》,其中“通用合同條款”的爭議解決條款部分規定了爭議評審內容,即當事人之間的爭議在提交仲裁或者在訴訟前可以申請專家組成的評審組進行評審。
練習題
一、單項選擇題
1、下列關于解決合同糾紛的說法中,正確的是()。
A.對仲裁裁決不服的可以再向人民法院起訴
B.協商是解決糾紛的重要方式,和解協議具有強制執行的效力
C.當事人可以經調解程序解決合同爭議
D.對法院一審判決不服,可向仲裁結構申請仲裁
2、建設工程民事糾紛經不同主體調解成功并制作了調解書,其中可以強制執行的是(B)。
A.雙方簽收的由人民調解委員會制作的調解書
B.方簽收的仲裁調解書
C.人民法院依法作出但原告方拒絕簽收的調解書
D.雙方簽收的由人民政府職能部門依法作出的調解書
3、甲乙雙方因工程施工合同發生糾紛,甲公司向法院提起了民事訴訟。審理過程中,在法院的主持下,雙方達成了調解協議,法院制作了調解書并送達了雙方當事人雙方簽收后乙公司又反復,則下列說法正確的是()。
A.甲公司可以向人民法院申請強制執行B.民法院應當根據調解書進行判決
C.民法院應當認定調解書無效并及時判決 D.民法院應當認定調解書無效并重新進行調解
4、關于和解的說法,錯誤的是()。
A.解協議具有強制執行的效力 B.當事人在申請仲裁或提起民事訴訟后仍然可以和解
C.和解可以發生在民事訴訟的任何階段 D.當事人和解后可以請求法院調解,制作調解書
5、根據《人民調解法》規定,經人民調解委員會調解后達成的調解協議,當事人可以自調解協議生效之日起()日內共同向人民法院申請司法確認。
A.30B.60C.90D.180
參考答案
一、單項選擇題2 3 4 5
C B A A A
第四篇:行政復議和解與調解制度評析
贏了網s.yingle.com
遇到行政法問題?贏了網律師為你免費解惑!訪問>>
http://s.yingle.com
行政復議和解與調解制度評析
內容提要:《中華人民共和國行政復議法實施條例》已于2007年8月1日正式生效實施,該條例首創了行政復議和解與調解制度。本文試從復議和解與調解制度的缺陷、不足以及完善談起,并針對行政復議和解、調解在公安工作中的實踐進行了一定的闡述。
關鍵詞:行政復議 調解與和解 評析
作 者:柳菁,蘇州市公安局滄浪分局
《中華人民共和國行政復議法實施條例》已于2007年8月1日正式生效實施,該條例首創了行政復議和解與調解制度:
第四十條 公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議,申請人與被申請人在行政復議決定作出前自愿達成和解的,應當向行政復議機構提交書面和解協議;和解內容不損害社會公共利益和他人合法權益的,行政復議機構應當準許。
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
第五十條 有下列情形之一的,行政復議機關可以按照自愿、合法的原則進行調解:
(一)公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的;
(二)當事人之間的行政賠償或者行政補償糾紛。
當事人經調解達成協議的,行政復議機關應當制作行政復議調解書。調解書應當載明行政復議請求、事實、理由和調解結果,并加蓋行政復議機關印章。行政復議調解書經雙方當事人簽字,即具有法律效力。
調解未達成協議或者調解書生效前一方反悔的,行政復議機關應當及時作出行政復議決定。
《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十條建立了行政復議和解制度,第五十條建立了行政復議調解制度。
一、行政復議和解、調解制度的積極意義
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
行政復議調解、和解是解決行政糾紛的一種措施,目的是為了化解矛盾,即當事人雙方在復議機關的說服教育和勸導下,用平等協商的辦法,在互相諒解的基礎上解決爭議。行政復議調解、和解能給當事人創造平等和諧的氛圍,體現公開、透明、快捷、高效的價值,使當事人能更有效地表達其意愿,更充分地行使救濟權利,更能實現案結事了、息訴止爭的目標。行政復議法實施條例引入的復議和解和調解制度,體現了“恢復性行政”法律思維模式,即:通過所涉行政爭議相關的行政機關、相對人及第三人之間豐富的參與和交流,在正式的復議決定外尋求和解與調解,雙方相互學習、溝通和妥協,以期修復由行政違法導致的社會關系的破損,并盡量減少后續主體交往中的知識性和情緒性障礙;體現了對于和諧價值及社會治理的更深思考,為行政復議機關和諧解決行政糾紛,最大限度實現法律效果與社會效果的統一提供了制度支持和保障,對于緩解行政矛盾,改善政府形象,提高復議效率具有重大的現實意義。
二、行政復議和解、調解制度存在的缺陷
(一)行政復議和解制度存在的缺陷
《中華人民共和國行政復議法實施條例》設計了行政復議和解制度,應當說是一種制度創新,必將對有效化解行政爭議起到重要的促進作用,但是和解制度存在諸多缺陷:
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
1.和解協議的法律性質不明確。《條例》未規定和解協議的法律性質,比如是屬于具體行政行為還是民事協議、行政合同?是否具有強制執行的法律效力?
2.《條例》未規定協議雙方不履行或不完全履行協議的法律后果。
3.《條例》中瑕疵和解如何救濟未做規定。
(二)行政復議調解制度尚不完善
1.《中華人民共和國行政復議法實施條例》沒有明確規定復議協調的啟動和處理程序。
2.《中華人民共和國行政復議法實施條例》未對生效后的行政復議調解書的監督和救濟途徑作出規定。
三、行政復議和解、調解制度的完善
(一)行政復議和解制度的立法完善
1.應當明確和解協議的法律性質,確立申請人與被申請人在行政
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
復議和解中的對等地位。和解協議是雙務法律行為,其性質類似于行政合同,依法具有法律效力,但不具備強制執行的效力。
2.應當規定協議雙方履行或不履行協議的法律后果。在達成和解協議的情況下,被申請人在行政復議機構的監督下,根據和解協議的內容,依法撤銷原具體行政行為后重新作出具體行政行為,申請人應當同時撤回復議申請,復議機關可以依法終止行政復議;申請人不撤回復議申請的,復議機關也可以根據原具體行政行為已被撤銷的事實依法終止行政復議。行政復議終止后,如果對和解協議反悔,在申請人不履行和解協議的情況下,行政機關可以依法強制執行或申請強制執行新的具體行政行為。在被申請人不履行和解協議的情況下,申請人可以根據原具體行政行為已經撤銷和被申請人重新作出了具體行政行為的事實,要求被申請人承擔有關法律責任,如國家賠償等。
3.應當確立對瑕疵和解的救濟制度。所謂瑕疵和解,是指和解協議違反了法律規定或善良風俗,和解在事后被證明是在雙方意思不真實的情況下進行的,和解侵害了國家利益、公共利益、第三人或其他利害關系人的利益等情形下達成的和解。應當對行政復議和解協議的監督和救濟途徑作出相應規定,建議增加和解協議違反法律法規的規定,損害社會公共利益或他人合法權益的,和解協議無效;行政機關工作人員違反自愿原則,強迫申請人達成和解協議,并造成嚴重后果的,應當追究其法律責任。
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
(二)行政復議調解制度的完善
1.明確規定復議調解的啟動和處理程序
符合調解要求的復議案件,可以由以下兩種方式啟動調解程序:一種是行政爭議當事人的一方主動向復議機關提出調解要求;另一種是復議機關認為有可能通過調解解決行政爭議的,經爭議各方同意,亦可進行調解。復議調解的處理程序應根據案件具體情況,因案而異,選擇不同的調解方法,并以筆錄的方式全程紀錄調解的過程,調解時還可邀請相關權威機構提供參考意見。
2.完善行政復議調解的事后監督機制以及救濟途徑。在被申請人依法強制執行或申請人、被申請人依法申請人民法院強制執行生效的行政復議調解書時,另一方有權依法向人民法院申請撤銷行政復議調解書;調解書全部或部分內容違反法律、法規規定或損害社會公共利益和他人合法權益的,人民法院可以依法撤銷;人民法院依法撤銷行政復議調解書的,應當通知行政復議機關重新啟動行政復議程序;復議機關拒絕重新啟動行政復議程序的(法律規定行政機關具有終局裁決權的,以及法律、法規規定復議為前置程序的,復議機關不得拒絕),原復議申請人可以依法向人民法院提起行政訴訟。即人民法院有權對違反自愿原則作出的行政復議調解書和內容違反法律、法規、規章規
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
定的調解書依法行使撤銷權。
四、行政復議和解、調解在公安工作中的實踐
行政復議調解、和解做為一種行政爭議解決方式,是化解社會矛盾、維護社會穩定,維護行政相對人合法權益的有效手段。公安部門應結合工作實際,按照“定紛止爭、案結事了”的要求,堅持“誠懇務實、服務為民”的工作理念,積極運用行政復議調解、和解工作機制調處復議案件;依法行政,正確開展行政復議調解、和解工作:
1.結合工作實際,我們對符合調解、和解條件的行政復議案件,優先適用調解、和解機制加以解決,對達成的調解和解協議予以合法性審查,在不違反法律的禁止性規定、不損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益、不違背公序良俗和社會公共道德的前提下,充分尊重申請人的自主權,保障申請人提出意見和理由的權利。
2.在復議實踐中,改變以往書面審查之后直接做出行政復議決定的工作方式,實行行政復議調解、和解機制,在查明事實、分清是非的基礎上做好雙方當事人的工作,要在立案、聽證會召開、確定調解方案后調解。對具體行政行為正確的,向群眾作好辯法析理和解釋說服工作,提高公安行政管理相對人履行義務的自覺性;對確屬公安機關行為違法或不合理的,應及時進行溝通,使其能夠認識到自身的問
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
題,主動糾正錯誤的行政行為。
3.講究方法,因案施策,達到行政復議調解、和解目的。在與辦案單位溝通協調吃透案情的基礎上,選準突破口,有的放矢,耐心細致地做各方當事人的工作。一是客觀公正地分清利弊對錯,充分尊重當事人的意愿,使當事人在正確認識、理解信服的基礎上自愿達成調解和解。二是在充分聽取當事人意見的基礎上,把握其要解決的主要問題對癥下藥,同時保持居中調解態度,平等對待雙方,促使雙方達成協議。三是以情感人,使調解更加人性化,為案件的順利處理提供保障。
4.及時總結,建立行政復議調解、和解工作分析報告,促進公安行政執法水平的提高。應建立復議案件分析通報制度,對重大疑難復議案件進行集體討論研究,共同把關,找準案件雙方爭議的焦點和訴求,對辦案過程中存在的各種問題定期分析總結,達到提高辦案質量的目的,促進公安行政執法水平的提高。
總之,《中華人民共和國行政復議法實施條例》引入的復議和解和調解制度,為行政復議真正成為有效的糾紛解決機制,提供了立法保障。我們應該在工作中大膽實踐,摸索經驗,以便更加充分地發揮調解在行政復議處理矛盾糾紛的作用。
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 行政拘留先執行還是先復議
http://s.yingle.com/w/xz/624197.html
? ? 行政裁定的內容 http://s.yingle.com/w/xz/624196.html 中國
公
民
出
入
境
證
件
http://s.yingle.com/w/xz/624195.html
? 特許經營合同的風險要如何防范
http://s.yingle.com/w/xz/624194.html
? 我國行政復議制度的發展成就
http://s.yingle.com/w/xz/624193.html
? 什么是冒充專利行為
http://s.yingle.com/w/xz/624192.html
? 強制執行期限的規定(2018)有哪些
http://s.yingle.com/w/xz/624191.html
? ? 公民 http://s.yingle.com/w/xz/624190.html
對妨害行政訴訟的行為可采取什么強制措施 http://s.yingle.com/w/xz/624189.html
? ? ? 什么是律師事務所 http://s.yingle.com/w/xz/624188.html 強制加班去哪投訴 http://s.yingle.com/w/xz/624187.html 當事人對人民法院已經生效的裁判不服怎么辦 http://s.yingle.com/w/xz/624186.html
? 偷竊追繳違法所得是如何的
http://s.yingle.com/w/xz/624185.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 發揮司法監督作用助推法治政府建設 http://s.yingle.com/w/xz/624184.html
? KL***01審計行政復議程序
http://s.yingle.com/w/xz/624183.html
? 民事調解書強制執行期限是怎么規定(2018)的 http://s.yingle.com/w/xz/624182.html
? 估計的情況能否作為證據
http://s.yingle.com/w/xz/624181.html
? 行政訴訟證據的保全
http://s.yingle.com/w/xz/624180.html
? 行政監察的基本原則
http://s.yingle.com/w/xz/624179.html
? 行政處罰應遵循哪些普遍的準則
http://s.yingle.com/w/xz/624178.html
? 派出所丟失居民檔案致其無法辦理退休被判賠8萬 http://s.yingle.com/w/xz/624177.html
? 云南省行政復議證據規則
http://s.yingle.com/w/xz/624176.html
? 公安機關對居民身份證如何管理
http://s.yingle.com/w/xz/624175.html
? 最高人民法院關于行政機關對土地爭議的處理決定生效后一方不履行另一方不應 http://s.yingle.com/w/xz/624174.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 行政處罰的含義是什么
http://s.yingle.com/w/xz/624173.html
? 藥品廣告的內容應遵守哪些規定
http://s.yingle.com/w/xz/624172.html
? 行政訴訟的舉證責任問題體現為什么 http://s.yingle.com/w/xz/624171.html
? 行政復議簡易程序審查的模式構想 http://s.yingle.com/w/xz/624170.html
? 責令退還違法所得與追繳的理解
http://s.yingle.com/w/xz/624169.html
? ? ? 強制許可制度 http://s.yingle.com/w/xz/624168.html 什么是舉證責任 http://s.yingle.com/w/xz/624167.html 執行局沒有完全按照判決書執行怎么辦 http://s.yingle.com/w/xz/624166.html
? 升掛國旗的范圍是怎樣說明的
http://s.yingle.com/w/xz/624165.html
? 行政機關申請強制執行的期限
http://s.yingle.com/w/xz/624164.html
? 稅務行政復議的被申請人有哪些
http://s.yingle.com/w/xz/624163.html
? 311名“的哥”的行政訴訟
http://s.yingle.com/w/xz/624162.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 哪些情況法院裁定不予執行
http://s.yingle.com/w/xz/624161.html
? 前夫欠債妻子被起訴執行后果
http://s.yingle.com/w/xz/624160.html
? ? 證據保全公證 http://s.yingle.com/w/xz/624159.html 消防
行
政
復
議
程
序
一
http://s.yingle.com/w/xz/624158.html
? 民間借貸判決怎么執行
http://s.yingle.com/w/xz/624157.html
? 如何正確處理好“依據”與“參照”的適用 http://s.yingle.com/w/xz/624156.html
? 關于全面加強稅務行政復議工作的 http://s.yingle.com/w/xz/624155.html
? 探討生育權的法律限制問題
http://s.yingle.com/w/xz/624154.html
? 構成具體行政行為無效的情形有哪些 http://s.yingle.com/w/xz/624153.html
? 行政訴訟撤訴反悔處理
http://s.yingle.com/w/xz/624152.html
? 黨紀的基本含義是什么
http://s.yingle.com/w/xz/624151.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 什么是行政復議程序,它大體上依次經過哪幾個階段 http://s.yingle.com/w/xz/624150.html
? 行政附帶民事訴訟問題的產生
http://s.yingle.com/w/xz/624149.html
? 行政拘留會見是如何的
http://s.yingle.com/w/xz/624148.html
? 什么是形式審查以及包括的內容
http://s.yingle.com/w/xz/624147.html
? 法律規范之間沖突怎么處理
http://s.yingle.com/w/xz/624146.html
? 綿陽市統計局統計行政復議制度(試行)http://s.yingle.com/w/xz/624145.html
? 為什么政府要實行郵政專營
http://s.yingle.com/w/xz/624144.html
? 行政行為的期限及逾期不作的法律后果有哪些 http://s.yingle.com/w/xz/624143.html
? 人民法院不受理哪些行政案件
http://s.yingle.com/w/xz/624142.html
? 法院強制執行拘留一般幾次
http://s.yingle.com/w/xz/624141.html
? 紀律檢查機關的職權是什么
http://s.yingle.com/w/xz/624140.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 工商行政復議的程序是怎樣的
http://s.yingle.com/w/xz/624139.html
? 行政訴訟申請訴訟保全
http://s.yingle.com/w/xz/624138.html
? 行政拘留擔保人的條件
http://s.yingle.com/w/xz/624137.html
? ? 對超期未報 http://s.yingle.com/w/xz/624136.html 誰是
行
政
訴
訟
案的被
告
http://s.yingle.com/w/xz/624135.html
? 市南區深入開展行政復議調解機制調研工作 http://s.yingle.com/w/xz/624134.html
? 特許經營的內容劃分是什么
http://s.yingle.com/w/xz/624133.html
? 我國行政訴訟的受案范圍有哪些
http://s.yingle.com/w/xz/624132.html
? 生第二胎能享受第二次生育津貼嗎 http://s.yingle.com/w/xz/624131.html
? 淺議行政復議調解范圍及適用原則 http://s.yingle.com/w/xz/624130.html
? 最高人民檢察院關于印發《最高人民檢察院關于執行行政訴訟法第六十四條的暫 http://s.yingle.com/w/xz/624129.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 行政調解的原則有什么
http://s.yingle.com/w/xz/624128.html
? 略論《行政處罰法》之缺陷
http://s.yingle.com/w/xz/624127.html
? 哪些規定體現了及時
http://s.yingle.com/w/xz/624126.html
? 法院終止強制執行期限
http://s.yingle.com/w/xz/624125.html
? 行政監察有什么特征
http://s.yingle.com/w/xz/624124.html
? 超級瑪麗家屬在京遞交訴狀狀告警方不作為 http://s.yingle.com/w/xz/624123.html
? 逃避行政拘留的后果
http://s.yingle.com/w/xz/624122.html
? 專利局受理哪些行政復議申請
http://s.yingle.com/w/xz/624121.html
? 行業組織能否剝奪由行政機關賦予的資格 http://s.yingle.com/w/xz/624120.html
? 行政強制措施有哪些內容
http://s.yingle.com/w/xz/624119.html
? 山西法院實施行政審判精品戰略
http://s.yingle.com/w/xz/624118.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? ? 公民申請代理 http://s.yingle.com/w/xz/624117.html 不服行政拘留申訴期限是多長時間 http://s.yingle.com/w/xz/624116.html
? 以行政公益訴訟促政府信息公開
http://s.yingle.com/w/xz/624115.html
? 哪些不屬于行政許可
http://s.yingle.com/w/xz/624114.html
? 認真履行法定職責 保障行政復議應訴法律制度實施 http://s.yingle.com/w/xz/624113.html
? 《湖南岳陽多部門拆除違建遭遇企業“武裝對抗”》后續報道 http://s.yingle.com/w/xz/624112.html
? 什么是原產地證明書
http://s.yingle.com/w/xz/624111.html
? 申請非訴強制執行期限如何確定
http://s.yingle.com/w/xz/624110.html
? 商標行政復議的特征
http://s.yingle.com/w/xz/624109.html
? 國務院監察機關管轄范圍是什么
http://s.yingle.com/w/xz/624108.html
? 行政訴訟法第1章第14節標題:中級人民法院一 http://s.yingle.com/w/xz/624107.html
法律咨詢s.yingle.com
贏了網s.yingle.com
? 治安案件期限是幾年
http://s.yingle.com/w/xz/624106.html
? 海關對貨物的查驗有什么規定
http://s.yingle.com/w/xz/624105.html
? “新智網”傳銷人員不服行政處罰案協調成功 http://s.yingle.com/w/xz/624104.html
? 行政拘留可以訴訟嗎
http://s.yingle.com/w/xz/624103.html
? 申請行政復議的時效怎樣計算
http://s.yingle.com/w/xz/624102.html
? 從信息公開案看行政公益訴訟
http://s.yingle.com/w/xz/624101.html
? 民防包括的范圍和國家對使用民防工程的具體規定 http://s.yingle.com/w/xz/624100.html
? 對行政訴訟再審案件的處理
http://s.yingle.com/w/xz/624099.html
? 民事判決強制執行期限是多久
http://s.yingle.com/w/xz/624098.html
法律咨詢s.yingle.com
第五篇:一建法規
1Z301000 建設工程基本法律知識 1Z301010 建設工程法律體系 解析:
? 法律體系的基本框架(歸類)
民法:如《合同法》、《物權法》、《侵權責任法》、《招標投標法》等;
行政法:如《行政處罰法》、《行政復議法》、《行政許可證法》、《環境影響評價法》、《建筑法》等;不包含《行政訴訟法》;
經濟法:如《標準化法》、《審計法》、《節約能源法》、《政府采購法》等; 社會法:如《勞動法》、《職業病防治法》、《安全生產法》/《勞動合同法》等; 訴訟與非訴訟程序法:如《行政訴訟法》、《仲裁法》等; ? 法的形式(識別)
憲法、法律、行政法規、地方性法規、部門規章、地方規章、國際條約 如:行政法規(條例)地方性法規(**地方條例)、部門規章(規定、辦法、實施細則)地方規章(**地方規定、辦法)? 下列事項只能制定法律
對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;對非國有財產的征收;民事基本制度。? 效力層級
? 憲法>法律>行政法規>地方性法規>地方規章 ? 注意:部門規章與地方政府規章同等效力 ?(1)由制定機關裁決:
? 同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致 ?(2)國務院裁決:
部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致;
地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致,國務院認為應當適用地方性法規的;
?(3)全國人大裁決:地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致,國務院認為適用部門規章的 ? 審計的效力
1、審計是國家對建設單位的一種行政監督,不影響建設單位與承建單位合同效力。
2、建設工程承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據。
3、只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下,才能將審計結論作為判決的依據。
4、審計的行政復議是行政訴訟的前置程序,非經復議,不得提起行政訴訟。? 無權代理和表見代理
表現形式:行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同 ? 后果:
無權代理的后果:只有經過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。
表見代理的后果:行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。1Z301040 建設工程物權制度 ? 物權的法律特征
支配權、絕對權、財產權、排他性 ? 物權的主要種類
所有權:占有權、使用權、收益權、處分權,處分權是核心
用益物權:對他人所有的不動產或者動產,享有占有、使用和收益的權利。包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。
擔保物權:權利人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,依法享有就擔保財產優先受償的權利。? 建設用地使用權
?
1、設立建設用地使用權,可以采取出讓或者劃撥等方式
?
2、工業、商業、旅游、娛樂和商品住宅等經營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的,應當采取招標、拍賣等公開競價的方式出讓 ?
3、建設用地使用權自登記時設立
?
4、建設用地使用權轉讓、互換、出資、贈與或者抵押規定:
5、采取書面形式訂立相應的合同
6、使用期限由當事人約定,但不得超過建設用地使用權的剩余期限
7、應當向登記機構申請變更登記
8、附著于該土地上的建筑物、構筑物及其附屬設施一并處分
9、住宅建設用地使用權期間屆滿的,自動續期 ? 物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護
1、不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,應登記,自記載于不動產登記簿時發生效力;
2、不動產物權的合同自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力繼承或遺贈的不動產物權從繼承或接受遺贈開始產生效力
1Z301050 建設工程債權制度 ? 債的基本法律關系
相對權:主體、內容、責任的相對性。? 建設工程債的發生根據
合同、侵權、無因管理、不當得利 1Z301050 建設工程債權制度 ? 侵權之債
建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由建設單位與施工單位承擔連帶責任。
施工噪聲或者廢水廢棄物排放等,由施工單位或者建設單位承擔責任。
建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。
從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害。難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償。
1Z301060 建設工程知識產權制度 ? 知識產權的法律特征
財產權和人身權的雙重屬性;專有性;地域性;期限性 ? 建沒工程知識產權的常見種類 ? 專利權
種類:發明專利、使用新型、外觀設計專利 授予條件
專利權的發明和實用新型:新穎性、創造性和實用性 專利權的外觀設計:新穎性、富有美感、適于工業應用
期限:發明專利權的期限為20年,實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年,均自申請日起計算。? 商標專用權
? 商標專用權的內容只包括財產權,商標設計者的人身權受著作權法保護。? 注冊商標的有效期為10年,自核準注冊之日起計算。可以無數次提出續展申請。? 著作權
? 單位作品:如招標文件、投標文件,往往就是單位作品。單位作品的著作權完全歸單位所有
? 職務作品:一般的職務作品,著作權由作者享有,但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內,未經單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
? 利用單位條件的職務作品,作者享有署名權,著作權的其他權利由法人或者其他組織享有
? 委托作品:著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定 ? 合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人
1Z301070 建設工程擔保制度 ? 擔保與擔保合同的規定
擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效 ? 建設工程保證擔保的方式和責任 擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金 1Z301070 建設工程擔保制度 ? 保證
合同訂立:保證人與債權人以書面形式訂立
保證方式:一般保證連帶責任保證,當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任
不能作為保證人:國家機關;學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體;企業法人的分支機構、職能部門
擔保范圍:主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用需保證人書面同意情形:保證期間,債權人許可債務人轉讓債務的;債權人與債務人協議變更主合同的
保證期間:主債務履行期屆滿之日起6個月 ? 抵押權
? 抵押是指債務人或者第三人不轉移對財產的占有,將該財產作為債權的擔保。? 可以抵押物(有權處分)
(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;
(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產;
(3)抵押人依法有權處置的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產;
(5)抵押人依法承包并經發包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權;
(6)依法可以抵押的其他財產。? 不得抵押財產
(1)土地所有權;
(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;
(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;
(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;(5)依法被查封、扣押、監管的財產;(6)依法不得抵押的其他財產。? 需要登記的抵押財產
土地使用權、城市房地產、林木、航空器、船舶、車輛 ? 抵押的效力
抵押期間,抵押人轉讓已辦理登記的抵押物,應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況 ? 抵押權的實現
與抵押人協議或向人民法院提起訴訟按抵押物登記的先后順序或按照合同生效的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償
定金 當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。(罰則)
定金應當以書面形式約定,定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。
1Z301080 建設工程保險制度
? 建設工程保險的主要種類和投保權益
建筑工程一切險(及第三者責任險)投保人:工程開工前,發包人應當為建設工程辦理保險,支付保險費用。保險責任范圍:自然事件和意外事故。
除外責任:如設計錯誤引起的損失和費用;因原材料缺陷或工藝不善;非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失;領有公共運輸行駛執照的,或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失等。
第三者責任險:在保險期限內,因發生與所保工程直
接相關的意外事故引起工地內及鄰近區域的第三者人身傷亡、疾病或財產損失;被保險人因上述原因支付的訴訟費用以及事先經保險人書面同意而支付的其他費用。
保險賠付額:不超過保險單明細表中對應列明的每次事故賠償限額,最高賠償責任不得超過本保險明細表中列明的累計賠償限額
保險期限:自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始,至工程所有人對部分或全部工程簽發完工驗收證書或驗收合格,或工程所有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止,以先發生者為準。
? 安裝工程一切險(及第三者責任險)(與建筑工程一切險不同之)除外責任:(1)因設計錯誤、鑄造或原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用;(2)由于超負荷、超電壓、碰線、電弧、漏電、短路、大氣放電及其他電氣原因造成電氣設備或電氣用具本身的損失;(3)施工用機具、設備、機械裝置失靈造成的本身損失。
保險期:一般應包括一個試車考核期,一般不超過3個月,對于舊機器設備不負考核期的保險責任。
1Z301090 建設工程法律責任制度 ? 建設工程刑事責任的種類及承擔方式
工程重大安全事故罪:建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位違反國家規定,降低工程質量標準,造成重大安全事故
重大責任事故罪:在生產、作業中違反有關安全管理的規定,安全生產設施或者安全生產條件不符合國家規定,因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果
1Z302000 施工許可法律制度 1Z302010 建設工程施工許可制度 ? 施工許可證的適用范圍
? 基本規定:建筑工程開工前,建設單位應當按照國家有關規定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。? 不需要辦理施工許可證的建設工程:
1、限額以下的小型工程(30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下)
2、搶險救災及其他臨時性房屋建筑和農民自建低層住宅
3、批準開工報告的建筑工程
4、軍用房屋建筑工程 ? 施工許可證的法定批準條件
?(1)已經辦理該建筑工程用地批準手續;
?(2)在城市規劃區的建筑工程,已經取得規劃許可證(建設用地規劃許可證和建設工程規劃許可證)
?(3)需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求實行監理的建設,一般要由監理單位查看后填寫“施工場地已具備施工條件的證明”,并加蓋單位公章滿足建設工程開始施工和連續施工的要求
?(4)已經確定建筑施工企業(強調依法性:資質、招標形式、不得肢解發包)?(5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料(強調審查通過); ?(6)有保證工程質量和安全的具體措施
有安全生產許可證
制定相應質量、安全技術措施; 編制了專項質量、安全施工組織設計; 按規定辦理了工程質量、安全監督手續。?(7)建設資金已經落實
額度要求:建設工期不足1年的,到位資金不得少于工程合同價的50%,建設工期超過1年的,到位資金不得少于工程合同價的30%。
證明:提供銀行出具的到位資金證明,有條件的可以實行銀行付款保函或者其他第三方擔保。
?(8)法律、行政法規規定的其他條件
按照規定應該委托監理的工程已委托監理 需消防設計審核的建設工程審核合格 ? 延期開工、核驗和重新辦理批準的規定
延期開工:建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。因故不能按期開工的,應當向發證機關申請延期;延期以兩次為限,每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。
重新核驗:中止施工滿一年的工程恢復施工前,建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。
重新辦理:因故不能按期開工超過6個月的,應重新辦理開工報告批準手續。? 違法行為應承擔的法律責任
? 建設單位未取得施工許可證或者開工報告未經批準,擅自施工的,責令停止施工,限期改正,處工程合同價款1%以上2%以下的罰款。
1Z302020 施工企業從業資格制度 ? 施工企業資質的法定條件
注冊資本:如特級企業的注冊資本金3億元以上,企業凈資產3.6億元以上;一級企業注冊資本金5000萬元以上,企業凈資產6000萬元以上;二級企業注冊資本金2000萬元以上,企業凈資產2500萬元以上
專業技術人員:如特級企業注冊一級建造師(一級項目經理)50人以上;一級、二級企業一級資質項目經理不少于12人。
技術裝備:如特級企業省部級及以上的企業技術中心;企業具有國家級工法3項以上;近5年具有與工程建設相關的,能夠推動企業技術進步的專利3項以上,累計有效專利8項以上,其中至少有1項發明專利等。
工程業績:如一級企業近5年承擔過下列6項中的4項以上工程的施工總承包或主體工程承包:(1)25層以上的房屋建筑工程;(2)高度100米以上的構筑物或建筑物;(3)單體建筑面積3萬平方米以上的房屋建筑工程;(4)單跨跨度30米以上的房屋建筑工程;(5)建筑面積10萬平方米以上的住宅小區或建筑群體;(6)單項建安合同額1億元以上的房屋建筑工程。
? 施工企業資質證書的申請及變更
? 企業合并的,合并后存續或者新設立的建筑業企業可以承繼合并前各方中較高的資質等級,但應當符合相應的資質等級條件。
? 企業分立或企業改制的,根據實際達到的資質條件。
? 不予批準企業資質升級申請和增項申請的規定(申請之日起前1年)
(1)超越本企業資質等級或以其他企業的名義承攬工程,或允許其他企業或個人以本企業的名義承攬工程的
(2)與建設單位或企業之間相互串通投標,或以行賄等不正當手段謀取中標的;(3)未取得施工許可證擅自施工的;(4)將承包的工程轉包或違法分包的;(5)違反國家工程建設強制性標準的;
(6)發生過較大生產安全事故或者發生過兩起以上一般生產安全事故的;(7)惡意拖欠分包企業工程款或者農民工工資的;
(8)隱瞞或謊報、拖延報告工程質量安全事故或破壞事故現場、阻礙對事故調查的;(9)按照國家法律、法規和標準規定需要持證上崗的技術工種的作業人員未取得證書上崗,情節嚴重的;
(10)未依法履行工程質量保修義務或拖延履行保修義務,造成嚴重后果的;(11)涂改、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉讓建筑業企業資質證書;(12)其他違反法律、法規的行為。? 禁止無資質或越級承攬工程的規定
無資質承攬勞務分包工程,常見的是作為自然人的“包工頭”
實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人,發包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任。
在施工現場所設項目管理機構的項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的,視同允許他人以本企業名義承攬工程。? 違法行為應承擔的法律責任 ? 無資質承攬工程應承擔的法律責任
建設單位:處50萬元以上100萬元以下的罰款
施工單位:處工程合同價款2%以上4%以下的罰款;有違法所得的予以沒收。超越資質等級承攬工程、以欺騙手段取得資質證書承攬工程施工單位:處工程合同價款2%以上4%以下的罰款;有違法所得的予以沒收。
允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程施工單位:處工程合同價款2%以上4%以下的罰款;有違法所得的予以沒收。
建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任.? 轉包或者違法分包
對施工單位處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
1Z302030 建造師注冊執業制度 ? 注冊的規定 ? 初始注冊條件
1)經考核認定或考試合格取得資格證書;(2)受聘于一個相關單位;(3)達到繼續教育要求;
(4)無《注冊建造師管理規定》中規定不予注冊的情形。? 不予注冊情形
(1)不具有完全民事行為能力的;
(2)申請在兩個或者兩個以上單位注冊的;(3)未達到注冊建造師繼續教育要求的;(4)受到刑事處罰,刑事處罰尚未執行完畢的;
(5)因執業活動受到刑事處罰,自刑事處罰執行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5年的;
(6)因前項規定以外的原因受到刑事處罰,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿3年的;
(7)被吊銷注冊證書自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿2年的
(8)在申請注冊之日前3年內擔任項目經理期間,所負責項目發生過重大質量和安全事故的;
(9)申請人的聘用單位不符合注冊單位要求的;(10)年齡超過65周歲的;
(11)法律、法規規定不予注冊的其他情形。注冊證書和執業印章失效情形(1)聘用單位破產的;
(2)聘用單位被吊銷營業執照的;
(3)聘用單位被吊銷或者撤回資質證書的;(4)已與聘用單位解除聘用合同關系的;(5)注冊有效期滿且未延續注冊的;(6)年齡超過65周歲的;
(7)死亡或不具有完全民事行為能力的;(8)其他導致注冊失效的情形。? 受聘單位和執業崗位范圍
受聘單位:一級建造師可以擔任特級、一級建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理;二級建造師可以擔任二級及以下建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理。
執業崗位范圍:不得同時擔任兩個及以上建設工程施工項目負責人,下列情形除外:(1)同一工程相鄰分段發包或分期施工的;(2)合同約定的工程驗收合格的;(3)因非承包方原因致使工程項目停工超過120天(含),經建設單位同意的。? 建造師的基本權利和義務
? 權利:如在本人執業活動中形成的文件上簽字并加蓋執業印章
施工管理文件應當由注冊建造師簽字并加蓋執業印章 質量合格的文件上,必須有注冊建造師的簽字蓋章。
多個專業工程的,擔任施工項目負責人的注冊建造師,負責該工程施工管理文件簽章 分包工程施工管理文件應當由分包企業注冊建造師簽章,分包企業簽署質量合格的文件上,必須由擔任總包項目負責人的注冊建造師簽章
? 義務:如不得同時在兩個或者兩個以上單位受聘或者執業;不得超出執業范圍和聘用單位業務范圍內從事執業活動
1Z303000 建設工程發承包法律制度 1Z303010 建設工程招標投標制度 ? 必須招標的范圍
(1)大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目;(2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。? 必須招標的規模標準
(1)施工單項合同估算價在人民幣200萬元以上的;
(2)重要設備、材料等貨物的采購.單項合同估算價在人民幣100萬元以上的;(3)勘察、設計、監理等服務的采購,單項合同估算價在人民幣50萬元以上的;(4)單項合同估算價低于第(1)、(2)、(3)項規定的標準,但項目總投資額在人民幣3000萬元以上的。
? 可以不進行招標的建設工程項目(施工)
(1)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的(2)屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農民工的(3)施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的
(4)施工企業自建自用的工程,且該施工企業資質等級符合工程要求的
(5)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,原標人仍具備承包能力的(6)法律、行政法規規定的其他情形 ? 招標方式
? 公開招標:重點及國有項目 ? 邀請招標:3個以上
(1)項目技術復雜或有特殊要求,只有少量幾家潛在投標人可供選擇的;(2)受自然地域環境限制的;
(3)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災,適宜招標但不宜公開招標的;(4)擬公開招標的費用與項目的價值相比,不值得的;(5)法律、法規規定不宜公開招標的。? 招標條件(施工)
(1)招標人已經依法成立;
(2)初步設計及概算應當履行審批手續的,已經批準;
(3)招標范圍、招標方式和招標組織形式等應當履行核準手續的,已經核準;(4)有相應資金或資金來源已經落實;(5)有招標所需的設計圖紙及技術資料。? 招標文件
不得要求或者標明特定的生產供應者及含有傾向或排斥潛在投標人的內容。
對招標文件必要的澄清或者修改的,應在提交投標文件截止時間至少15日前,以書面形式通知所有招標文件收受人。
依法必須進行招標的項目,自招標文件開始發出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于20日。
自招標文件出售之日起至停止出售之日止,最短不得少于5個工作日。? 資格審查
(1)具有獨立訂立合同的權利;
(2)具有履行合同的能力,包括專業、技術資格和能力、資金、設備和其他物質設施狀況、管理能力、經驗、信譽和相應的從業人員;
(3)沒有處于被責令停業,投標資格被取消。財產被接管、凍結,破產狀態;(4)在最近3年內沒有騙取中標和嚴重違約及重大工程質量問題;(5)法律行政法規規定的其他資格條件。? 開標
招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件,開標時都應當當眾予以拆封、宣讀。
不予受理的情形:(1)逾期送達的或者未送達指定地點的;(2)未按招標文件要求密封的。? 評標
評標委員會由招標人的代表和有關技術、經濟等方面的專家組成,成員人數為5人以上單數,其中技術,經濟等方面的專家不得少于成員總數的三分之二。? 廢標
(1)無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的;(2)未按規定的格式填寫,內容不全或關鍵字跡模糊、無法辨認的;
(3)投標人遞交兩份或多份內容不同的投標文件,或在一份投標文件中對同一招標項目報有兩個或多個報價,且未聲明哪一個有效;
(4)投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的;(5)未按招標文件要求提交投標保證金的;(6)聯合體投標未附聯合體各方共同投標協議的。? 重新招標
重新招標情形:依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的;投標人少于3個的。重新招標后投標人仍少于3個的,屬于必須審批的工程建設項目,報經原審批部門批準后可以不再進行招標;其他工程建設項目,招標人可自行決定不再進行招標。? 中標
中標人范圍:招標人根據評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中標人。排名第一的中 標候選人放棄中標、因不可抗力提出不能履行合同,或者招標文件規定應當提交履約保證金而在規定的期限內未能提交的,招標人可以確定排名第二的中標候選人為中標人。
中標人條件:(1)能夠最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準;(2)能夠滿足招標文件的實質性要求,并且經評審的投標價格最低,但是投標價格低于成本的除外。
備案:當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。? 投標保證金
? 形式及額度:除現金外,可以是銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票。投標保證金一般不得超過投標總價的2%,但最高不得超過80萬元人民幣。投標保證金有效期應當超出投標有效期30天。? 投標保證金被沒收:
(1)在提交投標文件截止時間后到招標文件規定的投標有效期終止之前,投標人撤回投標文件的;
(2)中標通知書發出后,中標人放棄中標項目的,無正當理由不與招標人簽訂合同的,或者拒不提交所要求的履約保證金的。? 聯合體投標
1、兩個以上法人或組織可以組成一個聯合體,以一個投標人的身份共同投標。
2、是一個臨時性的組織,不具有法人資格
3、聯合體各方就中標項目向招標人承擔連帶責任
4、聯合體各方均應當具備規定的相應資格條件。
5、由同一專業的單位組成的聯合體,按照資質等級較低的單位確定資質等級。
6、資格預審并獲通過的,其組成的任何變化都必須在提交投標文件截止之日前征得招標人的同意。
? 違法行為應承擔的法律責任
? 對招標人處中標項目金額(合同價款)5‰以上10‰以下的罰款
1、在推薦的中標候選人外確定中標人的;
2、不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的;
3、肢解發包的(對全部或者部分使用國有資金的項目,并可以暫停項目執行或者暫停資金撥付);
4、招標人擅自提高履約保證金或強制要求中標人墊付中標項目建設資金的; ? 對投標人處中標項目金額(合同價款)5‰以上10‰以下的罰款
1、投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的;
2、投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的;
3、投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的;
4、違法分包和轉包的。
1Z303020 建設工程承包制度 ? 工程總承包
含義:工程總承包是指從事工程總承包的企業受建設單位的委托,按照工程總承包合同的約定,對工程項目的勘察、設計、采購、施工、試運行(竣工驗收)等實行全過程或若干階段的承包。
資質:我國對工程總承包不設立專門的資質。凡具有工程勘察、設計或施工總承包資質的企業,可以依法從事資質許可范圍內相應等級的建設工程總承包業務。
施工總承包
1、取得施工總承包資質的企業,可以承接施工總承包工程
2、建設工程實行總承包的,總承包單位應對全部建設工程質量負責
3、總承包單位依法將建設工程分包給其他單位的,分包單位應當按照分包合同約定對其分包工程質量向總承包單位負責
4、總承包單位與分包單位對分包工程的質量承擔連帶責任 ? 工程分包的規定 ? 違法分包
(1)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件單位;
(2)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
(3)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(4)分包單位將其承包的建設工程再分包的。? 轉包
承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務
將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。
? 違法行為應承擔的法律責任(參考案例P106)? 發包單位違法責任: ? 建設單位將建設工程發包給不具有相應資質等級的勘察、設計、施工單位或者委托給不具有相應資質等級的工程監理單位的,責令改正,處50萬元以上100萬元以下的罰款。? 承包單位違法責任: ? ? ?
1Z303030 建筑市場信用體系建設 ? 建筑市場誠信行為信息的分類及公布 ? ? ? ? 告
? 建筑市場主體誠信評價 ? ? 政府對市場主體的守法誠信評價:評價內容包括對市場主體違反各類行政法律規定強制社會中介信用機構的綜合信用評價:以守法、守信(主要指經濟信用,包括市場交易信義務的行政處罰記錄以及其他不良失信行為記錄。
用和合同履行信用)、守德(主要指道德、倫理信用)、綜合實力(主要包括經營、資本、管理、技術等)為基礎進行綜合評價。包括優良和不良行為記錄。
1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度 1Z304010 建設工程合同制度 ? 合同的原則
平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則,如:平等原則:法律地位建筑市場誠信行為信息:良好行為記錄和不良行為記錄兩大類
建筑市場誠信行為的公布:公布時間為行政處罰決定做出后7日內,公布期限一般為6行政處罰決定經行政復議、行政訴訟以及行政執法監督被變更或被撤銷,應及時變更或行政處理決定在被行政復議或行政訴訟期間,公告部門依法不停止對違法行為記錄的公未取得資質證書承攬工程的;超越本單位資質等級承攬工程的;允許其他單位或者個人轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,建筑施工企轉包或者違法分包的處0.5%~1%罰款,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。以本單位名義承攬工程的——2%~4% 業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。
個月至3年;良好行為記錄信息公布期限一般為3年
刪除該不良記錄,并在相應誠信信息平臺上予以公布,同時應依法妥善處理相關事宜 一律平等;權利義務對等;協商一致(不強加、不強迫、不脅迫);公平原則:權利和義務公平;風險的合理分配;違約責任公平誠實信用原則:通知、保密、減損、協助、照管義務 ? 合同的分類
建設工程合同屬于:有名合同、雙務合同、諾成合同、要式合同、有償合同、主合同; 定金合同屬于:實踐合同、從合同。主合同無效,從合同無效 ? 合同的訂立
? 要約:希望和他人訂立合同的意思表示;內容具體明確;經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束;如投標。
? 要約邀請:希望他人向自己發出要約的意思表示。內容不具體,不具有法律約束力,如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等 ? 承諾:受要約人同意要約的意思表示;強調實質性同意 ? 要約及承諾的生效:到達時生效 ? 要約到達受要約人時生效。
? 要約可以撤回,但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
? 要約可以撤銷,但撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。? 承諾通知到達要約人時生效。? 施工合同的法定形式 ? ? 建設工程合同采用書面形式訂立
采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已履行主要義務,對方接受的,該合同成立
? 施工合同承發包雙方的主要義務 ? ? 發包人的主要義務:如不得違法發包;提供必要施工條件;及時檢查隱蔽工程;及時驗承包人的主要義務:如不得轉包和違法分包工程;自行完成建設工程主體結構施工;接收工程;支付工程價款等
受發包人有關檢查;交付竣工驗收合格的建設工程;建設工程質量不符合約定的無償修理等 ? 建設工程工期 ? 開工延期 ? ? 承包人不能按時開工,應不遲于協議書約定的開工日期前7天,以書面形式向工程師提發包人原因不能按照協議書約定的開工日期開工,工程師應以書面形式通知承包人,推出延期開工的理由和要求,工程師同意延期要求的工期順延。
遲開工日期。發包人賠償承包人因延期開工造成的損失.并相應順延工期。? 暫停施工 ? ? ? 工程師認為確有必要暫停施工時,應當以書面形式要求承包人暫停施工
因發包人原因造成停工的,由發包人承擔所發生的追加合同價款,賠償承包人由此造成因承包人原因造成停工的,由承包人承擔發生的費用,工期不予順延 工期順延(非承包商原因)的損失,相應順延工期(1)發包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件
(2)發包人未能按約定日期支付工程預付款、進度款,致使施工不能正常進行;(3)工程師未按合同約定提供所需指令、批準等,致使施工不能正常地進行;(4)設計變更和工程量增加;
(5)一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;(6)不可抗力;
(7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況 ? 竣工日期
(1)建設工程經竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;
(2)承包人已經提交竣工驗收報告,發包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;
(3)建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。? 工程價款 ? 結算爭議的規定 ? ? ? ? 按備案合同結算,發包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認
拖欠承包人工程款,不僅應當支付工程款本金,還應當支付工程款利息;利息沒有約定計息時間: 結算文件的 的,按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息(1)建設工程已實際交付的,交付日
(2)建設工程沒有交付的,提交竣工結算文件日(3)建設工程未交付也未結算的,當事人起訴日 ? 竣工結算支付程序 ? ? ? 工程竣工驗收合格后28天內,承包人向發包人遞交竣工結算報告及結算資料 承包人收到竣工結算價款后14天內將竣工工程交付發包人
工程竣工驗收合格后28天內,承包人未能向發包人遞交竣工結算報告及資料的,造成工程竣工結算不能正常進行或竣工結算價款不能及時支付的,發包人要求交付工程的,承包人應當交付。發包人不要求交付工程的,承包人承擔保管責任 ? 工程價款優先受償權 ? ? ? ? 排序:買受人>建筑工程價款>抵押權人
期限:自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算6個月 實質:
違反法律、行政法規、強制性規定和社會公共利益 類型:
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益 ? 無效合同(3)以合法形式掩蓋非法目的(4)損害社會公共利益
(5)違反法律、行政法規的強制性規定
免責條款無效: ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(1)造成對方人身傷害的
(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的 建設工程無效施工合同的主要情形:
(1)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級(借用有資質)的(2)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的(3)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的(4)非法轉包、違法分包的 無效施工合同的工程款結算:
(1)建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人可以得到工程價款(2)驗收不合格的,修復后的建設工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修復費(3)修復后的建設工程經竣工驗收不合格,承包人 請求支付工程價款的,不予支持。效力待定合同
限制民事行為能力人訂立的合同:經法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合無權代理人訂立的合同:行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人無權處分行為:無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同可撤銷合同 ? ? ? ? ? ? 實質:意思表示不真實 表現形式:
(1)因重大誤解訂立的(2)在訂立合同時顯失公平的
(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危
當事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構不得撤銷 同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經法定代理人追認。名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人承擔責任。后取得處分權的,該合同有效。用的,應予支持
? 合同的變更與轉讓
? 變更:當事人對合同變更的內容約定不明確的,推定為未變更。? 合同權利的轉讓——通知債務人,出現新的債權人 ? 同 ? 從權利、抗辯權一并轉讓
? 合同義務的轉讓——經債權人同意,出現新的債務人 當事人基于信任關系訂立的委托代理合同、最高額抵押的主合同債權等,不得轉讓的合? 合同權利和義務的一并轉讓——經對方同意 ? 合同解除 ? 約定解除合同 ? ? ? ? ? ? 當事人協商一致或約定的解除合同的條件成熟時,可以解除合同(1)因不可抗力致使不能實現合同目的;
(2)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(3)當事人一方延遲履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;(4)當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;(5)法律規定的其他情形。? 法定解除合同
? 主張解除合同的,應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。? 違約責任
? 承擔違約責任的種類:
1、繼續履行;
2、采取補救措施;
3、停止違約行為;
4、賠償損失;
5、支付違約金或定金等 ? 賠償金 ? ? ? ? ? ? ? ? ? 承擔賠償損失責任的構成要件:(1)具有違約行為(2)造成損失后果
(3)違約行為與財產等損失之問有因果關系
(4)違約人有過錯,或者雖無過錯,但法律規定應當賠償。賠償損失額度:損失賠償額應當相當于因違約所造成損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一
方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
減損措施:當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。? 違約金 ? ? 約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。條款。(選高的)? 違約責任的免除 ? ? ? 因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任。本法所稱不可抗力,是指不能預見、當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的有規定的除外。
不能避免并不能克服的客觀情況。損失,并應當在合理期限內提供證明。
1Z304020 勞動合同及勞動關系制度 ?勞動合同的種類
?固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同 ?無固定期限勞動合同:
(1)勞動者在該用人單位連續工作滿l0年的;
(2)用人單位重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的;
(3)連續訂立2次固定期限勞動合同,且勞動者沒有法定辭退情形,續訂勞動合同的;(4)用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的(視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同)。
訂立勞動合同應當注意的事項 ? 勞動關系的建立
? 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系
? 已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起1個月內訂立書面勞動合同; ? 勞動試用期
? 勞動合同期限3個月以上不滿l年的,試用期不得超過1個月; ? 勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月; ? 3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月; ? 同一用人單位與同一勞動者只能約定1次試用期;
? 以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期;
? 勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
無效的勞動合同
(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
(2)用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的;(3)違反法律、行政法規強制性規定的。
勞動合同被確認無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。? 勞動合同的解除
? 勞動者單方解除勞動合同
? 提前30日書面通知(試用期內提前3日)的情形: ?(1)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件 ?(2)未及時足額支付勞動報酬的 ?(3)未依法為勞動者繳納社會保險費的
?(4)用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的 ?(5)因欺詐脅迫致使勞動合同無效的 ?(6)法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形 ? 立即解除的情形:
? 用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由手段強迫勞動者勞動的; ? 用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的。? 用人單位單方解除勞動合同 ? 隨時解除
(1)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;(2)嚴重違反用人單位的規章制度的;
(3)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害;
(4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的;(5)因欺詐脅迫致使勞動合同無效的;(6)被依法追究刑事責任的。?用人單位單方解除勞動合同
?提前30日書面通知(額外支付勞動者1個月工資):
?(1)勞動者患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
?(2)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;
?(3)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行(注:用人單位如果變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行)? 用人單位單方解除勞動合同 ? 經濟性裁員
? 裁減人員20人以上或10%以上的,用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況 ? 在6個月內重新招用人員的,應當通知被裁減的人員,并在同等條件下優先招用被裁減人員。
? 不得解除勞動合同的情形
?(1)從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查,或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的;
?(2)在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的; ?(3)患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內的; ?(4)女職工在孕期、產期、哺乳期的;
?(5)在本單位連續工作滿15年,距法定退休年齡不足5年; ?(6)法律、行政法規規定的其他情形。
? 用人單位違反規定解除或者終止勞動合同,應依法向勞動者支付賠償金。賠償金標準為經濟補償標準的2倍。? 勞動合同的終止 ? 工傷的規定
?(1)勞動者因工致殘被鑒定為l級至4級傷殘的,即喪失勞動能力的。保留勞動關系,退出工作崗位.用人單位不得終止勞動合同;
?(2)勞動者因工致殘被鑒定為5級、6級傷殘的,即大部分喪失勞動能力的,經工傷職工本人提出,該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關系,否則,用人單位不得終止勞動合同;
?(3)職工因工致殘被鑒定為7級至10級傷殘的,即部分喪失勞動能力的,勞動合同期滿終止。
? 終止勞動合同的經濟補償
? 補償情形:如用人單位問題勞動者可以單方解除勞動合同的;用人單位向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協商一致解除勞動合同的;用人單位預告解除勞動合同的;勞動合同期滿用人單位解除勞動合同的;用人單位破產終止勞動合同的;用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的。
? 補償標準:按勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個月工資的標準向勞動者支付;6個月以上不滿l年的,按l年計算;不滿6個月的,向勞動者支付半個月工資的經濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上職工月平均工資3倍的,向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資3倍的數額支付,向其支付經濟補償的年限最高不超過l2年。
? 經濟補償適用條件:《勞動合同法》施行之日(2008年1月1日)存續的勞動合同在本法施行后解除或者終止,應當支付經濟補償的,經濟補償年限自本法施行之日起計算;2008年1月1日前勞動合同期滿或者當事人約定的勞動合同終止條件出現,勞動合同即行終止不補償。? 用工方式 ? 勞務派遣
? 三方關系:即派遣企業作為用人單位與勞動者建立的勞動關系,實際用工企業與派遣勞動者之間建立用工關系。
? 勞務報酬:由派遣單位向勞動者支付工資、福利及社會保險費用;被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。? 勞務分包
? 施工總承包、專業承包企業用工必須辦理社會保險。施工總承包、專業承包企業直接雇用農民工,必須簽訂勞動合同并辦理工傷、醫療或綜合保險等社會保險。對施工總承包、專業承包企業直接雇用農民工,不簽訂勞動合同,或只簽訂勞動合同不辦理社會保險,或只與“包工頭”簽訂勞務合同等行為,均視為違法分包進行處理。? 勞務保護 ? 工作時間
? 用人單位應當嚴格執行勞動定額標準,不得強迫或變相強迫勞動者加班。
? 加班費——延長時間:工資的150%的工資報酬;休息日:工資的200%的工資報酬;法定休假日:300%的工資報酬。? 勞動安全衛生設施——三同時。
? 對女職工和未成年工實行特殊勞動保護(適當區別)? 社會保險
? 保險的繳納:基本養老保險、基本醫療保險、失業保險:用人單位和職工共同繳納;工傷保險:用人單位繳納
? 養老金領取:達到法定退休年齡時累計繳費滿l5年的,按月領取基本養老金。達到法定退休年齡時累計繳費不足15年的,可以繳費至滿15年,按月領取基本養老金
? 工傷保險基金支付:如生活不能自理的,經勞動能力鑒定委員會確認的生活護理費;一次性傷殘補助金和1至4級傷殘職工按月領取的傷殘津貼等。(注:5級、6級傷殘職工按月領取的傷殘津貼由用人單位支付)
? 失業保險金領取:累計繳費滿1年不足5年的,12個月;累計繳費滿5年不足10年的,l8個月;累計繳費l0年以上的,24個月。重新就業后,再次失業的,繳費時間重新計算,領取合并最長不超過24個月。? 勞動爭議
? 方式:調解、仲裁、提起訴訟
? 勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。勞動爭議仲裁委員會主任由勞動行政部門代表擔任。——具有司法性質行政機構 ? 勞動仲裁應自勞動爭議發生之日起60日內提出書面申請。
? 對勞動仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院提起訴訟。
1Z304030 相關合同 ? 承攬合同
? 定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的,承攬人對完成的工作成果享有留置權 ? 定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應當賠償損失。
1Z304030 相關合同 ? 買賣合同
? 合同條款約定不明的處理:
? 沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充
? 不能達成補充協議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定
? 對于不能達成補充協議,也不能按照合同有關條款或者交易習慣確定的,或遵從如下規定:
? 交付期限約定不明的
? 債權人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間; ? 交付地點約定不明的
? 需要交付的,交付給第一承運人;不需交付的,在賣方所在地 ? 質量標準約定不明的
? 按照國家標準、行業標準履行;沒有國家標準、行業標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行; ? 價款約定不明的 ? 按照訂立合同時履行地的市場價格履行;
? 執行政府定價,在合同約定的交付期限內政府價格調整時,按照交付時的價格計價。逾期(罰)——逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執行;價格下降時,按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執行;價格下降時,按照原價格執行
? 出賣人的義務:如權利和物的瑕疵擔保義務 ? 標的物毀損滅失風險
? 出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。? 試用買賣
? 試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買。? 借款合同
? 自然人之間借款可以口頭形式
? 自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效(實踐合同)?民間借貸的利率最高不得超過銀行同類貸款利率4倍 ? 融資租賃合同 ? 合同關系:
? 出租人的義務:向出賣人支付價金;保證承租人對租賃物占有和使用;協助承租人索賠;尊重承租人選擇權。
? 出賣人的義務:向承租人交付標的物;標的物的瑕疵擔保。(由于出賣人沒有提供租賃物的相關文件,由承租人直接向出賣人主張,而不享有不履行支付租金的抗辯權)承租人的義務:支付租金;妥善保管和使用租賃物;租賃期限屆滿返還租賃物 ? 運輸合同
? 貨物毀損滅失的賠償義務 ? 承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任,但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的,不承擔損害賠償責任
? 因不可抗力滅失貨物不得要求支付運費的義務 ? 案例P178 ? ? 貨物在運輸過程中因不可抗力滅失,未收取運費的,承運人不得要求支付運費;已收取出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風運費的,托運人可以要求返還。險自合同成立時起由買受人承擔。? 自將貨物交運輸公司時起,貨物毀損滅失風險由買受人承擔,不可抗力導致貨物毀損僅消滅了其支付運費的義務,并未消滅其買賣合同的付款義務。? 倉儲合同
? 存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經保管人簽字或者蓋章的,可以轉讓提取倉儲物的權利。
? 因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失的,保管人應當承擔損害賠償責任。因倉儲物的性質、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質、損壞的,保管人不承擔損害賠償責任。? 委托合同
? 委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,應當賠償損失。
? 委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產的,委托合同終止。
? 因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務之前,受托人應當繼續處理委托事務。
? 因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前.受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當采取必要措施。
1Z305000 建設工程施工環境保護、節約能源和文物保護法律制度 1Z305010 施工現場環境保護制度 ? 基本原則
建設項目可能產生環境污染的,建設單位必須提出環境影響報告書,規定環境防治措施,并按照國家規定的程序報環境保護行政主管部門批準。未經批準的,不得開工建設。
環境保護設施,必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投入使用。
環境保護設施必須經原審批環境影響評價文件的環境保護行政主管部門驗收合格后,該建設項目方可投入生產或者使用。? 施工現場噪聲污染防治
? 環境影響報告書中,應當有該建設項目所在地單位和居民的意見。? 噪聲限值 ? ? ? ? ? 土石方施工階段(主要噪聲源為推土機、挖掘機、裝載機等),噪聲限制是晝問75分貝,打樁施工階段(主要噪聲源為各種打樁機等),噪聲限制是晝間85分貝,夜間禁止施工; 結構施工階段(主要噪聲源為混凝土施工、振搗棒、電鋸等),噪聲限制是晝間70分貝,裝修施工階段(主要噪聲源為吊車、升降機等),噪聲限制是晝間62分貝,夜間55分貝。夜間:指晚22點至早6點之間的期間 夜間55分貝;
夜間55分貝;
? 禁止夜間進行產生環境噪聲污染施工的規定 ? ? 在城市市區噪聲敏感建筑物集中區域內(醫療區、文教科研區和以機關或者居民住宅),搶修、搶險作業和因生產工藝上要求或者特殊需要必須連續作業的除外。因特殊需要必禁止夜間進行產生環境噪聲污染的建筑施工作業;
須連續作業的,必須有縣級以上人民政府或者其有關主管部門的證明。? 施工現場廢氣、廢水污染防治 ? 大氣污染防治 ? ? ? 在城市市區進行建設施工或者從事其他產生揚塵污染活動的單位,必須按照當地環境保運輸、裝卸、貯存能夠散發有毒有害氣體或者粉塵物質的,必須采取密閉措施或者其他禁止焚燒瀝青、油氈、橡膠、塑料、皮革、垃圾以及其他產生有毒有害煙塵和惡臭氣體護的規定,采取防治揚塵污染的措施。防護措施。的物質。? 水污染防治 ? ? ? 建設單位在江河、湖泊新建、改建、擴建排污口的,應當取得水行政主管部門或者流域直接或者間接向水體排放污染物的,應當向縣級以上地方人民政府環境保護主管部門申禁止私設暗管或者采取其他規避監管的方式排放水污染物。管理機構同意。報。
? 施工現場固體廢物污染防治
? 收集、貯存、運輸、利用、處置固體廢物的單位和個人,必須采取防揚散、防流失、防滲漏或者其他防止污染環境的措施;不得擅自傾倒、堆放、丟棄、遺撒固體廢物。? 施工現場生活區設置封閉式垃圾容器,施工場地生活垃圾實行袋裝化,及時清運。對建筑垃圾進行分類,并收集到現場封閉式垃圾站,集中運出。
? 處置建筑垃圾的單位在運輸建筑垃圾時,應當隨車攜帶建筑垃圾處置核準文件,按照城市人民政府有關部門規定的運輸路線、時間運行,不得丟棄、遺撒建筑垃圾,不得超出核準范圍承運建筑垃圾。
1Z305020 施工節約能源制度 ? 基本原則 ? ? ? ? 在工程建設領域,節約能源主要包括建筑節能和施工節能兩個方面。
循環經濟是指在生產、流通和消費等過程中進行的減量化、再利用、資源化活動的總 國家實行固定資產投資項目節能評估和審查制度。
施工圖審查機構的節能義務:按照民用建筑節能強制性標準對施工圖設計文件進行審稱。
各節能主體的節能義務
查;經審查不符合民用建筑節能強制性標準的,縣級以上地方人民政府建設主管部門不得頒發施工許可證。? 建設單位的節能義務:不得明示或者暗示其他單位違反民用建筑節能強制性標準;采購的墻體材料、保溫材料、門窗、采暖制冷系統和照明設備的應當符合施工圖設計文件要求;組織竣工驗收,應當對民用建筑是否符合民用建筑節能強制性標準進行查驗;對不符合民用建筑節能強制性標準的,不得出具竣工驗收合格報告。? 設計單位、施工單位、工程監理單位的節能義務:按照民用建筑節能強制性標準進行設計、施工、監理;未經監理工程師簽字,墻體材料、保溫材料、門窗、采暖制冷系統和照明設備不得在建筑上使用或者安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工。? ? ? ? 既有建筑圍護結構的改造和供熱系統的改造應當同步進行。
節材:禁止生產、銷售和使用黏土磚;施工現場500公里以內生產的建筑材料用量占 節水:非傳統水源利用(如中水使用);
節能:臨時用電優先選用節能電線和節能燈具,臨電線路合理設計、布置,臨電設備? 施工節能的規定
建筑材料總重量的70%以上;
宜采用自動控制裝置;采用聲控、光控等節能照明燈具;照明設計以滿足最低照度為原則,照度不應超過最低照度的20%。? ?
1Z305030 施工文物保護制度 ? 受國家保護的文物范圍 ? ? ? ? ? ? ? ? ? 國有不可移動文物的所有權不因其所依附的土地所有權或者使用權的改變而改變。
屬于國家所有的可移動文物的所有權不因其保管、收藏單位的終止或者變更而改變。
文物的所有者必須遵守國家有關文物保護的法律、法規的規定。
承擔文物保護單位的修繕、遷移、重建工程的單位:具有文物保護工程資質證書和相 文物保護單位的保護范圍內不得進行其他建設工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業。
進行大型基本建設工程,建設單位應當事先報請省、自治區、直轄市人民政府文物行 在進行建設工程或者在農業生產中,任何單位或者個人發現文物,應當保護現場,立 任何單位或者個人不得哄搶、私分、藏匿。
在施工過程中發現文物時,首先應當保護現場,停止施工,立即報告當地文物行政部 節地:臨時設施占地面積有效利用率大于90%。
財政安排節能專項資金、稅收優惠、信貸支持、價格政策、表彰獎勵 ? 施工節能激勵措施
? 在文物保護單位保護范圍和建設控制地帶施工的規定 應等級的資質證書。
? 施工發現文物報告和保護
政部門組織從事考古發掘的單位在工程范圍內有可能埋藏文物的地方進行考古調查、勘探。即報告當地文物行政部門。
門;其次,配合考古發掘單位,保護出土文物或者遺跡的安全,在發掘未結束前不得繼續施工。
? 1Z306000 建設工程安全生產法律制度 ? 1Z306010 施工安全生產許可證制度
? 1Z306020 施工安全生產責任和安全生產教育培訓制度 ? 1Z306030 施工現場安全防護制度
? 1Z306040 施工安全事故的應急救援與調查處理
? 1Z306050 建設單位和相關單位的建設工程安全責任制度
1Z306010施工安全生產許可證制度 ? 適用范圍
? 礦山企業、建筑施工企業和危險化學品、煙花爆竹、民用爆破器材生產企業實行安全生產許可制度。
? 申請領取安全生產許可證的條件
? 制度;資金;機構及人員(專職安全生產管理人員;主要負責人、項目負責人、專職安全生產管理人員經建設主管部門或者其他有關部門考核合格;特種作業人員持證上崗;管理人員和作業人員每年至少進行l次安全生產教育培訓并考核合格);保險(工傷和意外傷害);場所;防護;預案(應急和救援)
? 投入:安全設施、設備支出;救援支出;防護用品支出;檢查評價支出;評估整改支出;培訓支出;救援演練支出;其他支出。? 安全生產許可證的有效期
? 3年。期滿前3個月向原安全生產許可證頒發管理機關辦理延期手續。
? 未發生死亡事故的,屆滿時前,經原頒發管理機關同意,不再審查,有效期延期3年。? 違法行為應承擔的法律責任
? 未取得安全生產許可證擅自進行生產的,責令停止生產,沒收違法所得,并處l0萬元以上50萬元以下的罰款;造成重大事故或者其他嚴重后果,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
? 轉讓安全生產許可證的,沒收違法所得,處10萬元以上50萬元以下的罰款,并吊銷其安全生產許可證;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
1Z306020施工安全生產責任和安全生產教育培訓制度 ? 基本制度:施工安全生產責任制和安全生產教育培訓制度 ? 施工單位的安全生產責任
? 施工單位主要負責人:對安全生產工作全面負責(有生意經營決策權的人,即為主要負責人)
? 施工單位安全生產管理機構和專職安全生產管理人員: ? 管理機構:
?(1)宣貫法規和標準;(2)編制更新管理制度并監督實施;(3)組織或參與預案的編制及演練;(4)組織培訓;(5)協調配備項目專職安全生產管理人員;(6)制訂企業檢查計劃并組織實施;(7)監督項目安全生產費用的使用;(8)參與專項施工方案專家論證會;(9)通報違規違章情況;(10)組織評優;(11)建立在建項目安全生產管理檔案;(12)考核評價分包企業安全生產業績及項目安全生產管理情況;(13)參加生產安全事故的調查和處理;(14)企業明確的其他安全生產管理職責。? 專職安全生產管理人員職責:
?(1)查閱在建項目安全生產有關資料、核實有關情況 ?(2)檢查危險性較大工程安全專項施工方案落實情況 ?(3)監督項目專職安全生產管理人員履責情況 ?(4)監督作業人員安全防護用品的配備及使用情況
?(5)對發現的安全生產違章違規行為或安全隱患,有權當場予以糾正或作出處理決定 ?(6)對不符合安全生產條件的設施、設備、器材,有權當場作出查封的處理決定 ?(7)對施工現場存在的重大安全隱患有權越級報告或直接向建設主管部門報告 ?(8)企業明確的其他安全生產管理職責 ? 項目負責人的安全生產責任 ?(1)對工程安全施工負責; ?(2)落實制度; ?(3)確保費用使用; ?(4)制定安全施工措施; ?(5)及時、如實報告
? 施工總承包和分包單位的安全生產責任
?
1、包合同應當明確總分包雙方的安全生產責任;
?
1、統一組織編制建設工程生產安全應急救援預案,工程總承包單位和分包單位按照應急救援預案,各自建立應急救援組織或者配備應急救援人員,配備救援器材、設備,并定期組織演練。
?
3、由總承包單位負責上報事故
?
4、總承包單位應當自行完成建設工程主體結構的施工
?
5、總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產承擔連帶責任 ?
6、分包單位應當服從總承包單位的安全生產管理
?
7、分包單位不服從管理導致生產安全事故的,由分包單位承擔主要責任 ? 施工作業人員安全生產的權利和義務 ? 權利
?
1、知情權和建議權 ?
2、安全防護用品的獲得權
?
3、批評、檢舉、控告權及拒絕違章指揮權 ?
4、緊急避險權
?
5、獲得意外傷害保險賠償的權利 ?
6、請求民事賠償權 ? 義務
? 守法遵章;接受培訓;隱患報告
? 注意: 施工作業人員應由安全生產自我保護意識 ? 安全生產教育培訓 ? 施工單位的主要負責人、項目負責人、專職安全生產管理人員應當經建設行政主管部門或者其他部門考核合格后方可任職
? 施工單位應當對管理人員和作業人員每年至少進行一次安全生產教育培訓
? 新(新崗位、新現場、新技術、新工藝、新設備、新材料前)的安全生產教育培訓 ? 特種作業人員的持證上崗(垂直運輸機械作業人員、安裝拆卸工、爆破作業人員、起重信號工、登高架設作業人員、建筑電工、建筑架子工等)
? 消防安全教育培訓:(1)施工前的消防安全教育;(2)安全宣傳;(3)對明火作業人員進行經常性的消防安全教育;(4)組織滅火和應急疏散演練。
1Z306030施工現場安全防護制度 ? 安全技術措施、專項施工方案的編制
? 施工現場臨時用電方案:設備在5臺及以上或設備總容量在50kW及以上者,應編制用電組織設計;以下為安全用電和電氣防火措施。? 安全專項施工方案
? 危險性較大的分部分項工程:編制專項施工方案,并附具安全驗算結果,經施工單位技術負責人、總監理工程師簽字后實施,由專職安全生產管理人員進行現場監督:(1)基坑支護與降水工程;(2)土方開挖工程;(3)模板工程;(4)起重吊裝工程;(5)腳手架工程;(6)拆除、爆破工程等涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的專項施工方案,施工單位還應當組織專家進行論證、審查。
? 實行施工總承包的,專項方案應當由總承包單位技術負責人及相關專業承包單位技術負責人、項目總監理工程師簽字。? 施工現場安全防護
? 危險部位設置安全警示標志
? 不同施工階段等采取相應的安全施工措施
? 現場暫時停止施工的,施工單位做好現場防護,所需費用由責任方承擔 ? 現場臨時設施的安全衛生:如未竣工的建筑物內不得設置員工集體宿舍 ?現場周邊的安全防護措施:封閉圍擋
? 危險作業的施工現場安全管理: 安排專門人員進行現場安全管理 ? 施工起重機械設備安全管理:
? 安裝、拆卸施工起重機械和自升式架設設施必須具備相應的資質
? 安拆單位需編制拆裝方案、制定安全措施和現場監督;出具自檢合格證明、進行安全使用說明
? 經具有專業資質的檢驗檢測機構檢測;驗收合格方可使用 ? 現場消防安全措施
? 單位的主要負責人是本單位的消防安全責任人
? 重點工程現場:(1)確定消防安全管理人;(2)建立消防檔案;(3)每日防火巡查;(4)崗前消防安全培訓,組織演練。? 辦理意外傷害保險(強制險)? 施工單位應當為施工現場從事危險作業的人員(如高處作業、深基坑作業、爆破作業等)辦理意外傷害保險。
? 傷害保險費由施工單位支付。實行施工總承包的,由總承包單位支付意外傷害保險費。? 意外傷害保險期限自建設工程開工之日起至竣工驗收合格止。? 因延長工期的,應當辦理保險順延手續。(費用由施工單位支付)? 投保應實行不記名和不計人數的方式。
1Z306040 施工安全事故的應急救援與調查處理 ? 事故的等級劃分
(1)特別重大事故:造成30人以上死亡,或者100人以上重傷(包括急性工業中毒,下同),或者1億元以上直接經濟損失的事故;
(2)重大事故:造成10人以上30人以下死亡,或者50人以上100人以下重傷,或者5000萬元以上1億元以下直接經濟損失的事故;
(3)較大事故:造成3人以上10人以下死亡,或者10人以上50人以下重傷,或者1000萬元以上5000萬元以下直接經濟損失的事故;
1Z306040 施工安全事故的應急救援與調查處理 生產安全事故的等級劃分標準
(1)特別重大事故:造成30人以上死亡,或者100人以上重傷(包括急性工業中毒,下同),或者1億元以上直接經濟損失的事故;
(2)重大事故:造成10人以上30人以下死亡,或者50人以上100人以下重傷,或者5000萬元以上1億元以下直接經濟損失的事故;
(3)較大事故:造成3人以上10人以下死亡,或者10人以上50人以下重傷,或者1000萬元以上5000萬元以下直接經濟損失的事故;
(4)一般事故,是指造成3人以下死亡,或者10人以下重傷,或者1000萬元以下直接經濟損失的事故
? 施工生產安全事故應急救援預案
? 類型:施工單位的生產安全事故應急救援預案和施工現場生產安全事故應急救援預案。單位的應急預案又分為綜合應急預寨、專項應急預案和現場處置方案。
? 評審:施工單位組織專家對本單位編制的應急預案進行評審。經評審后,由施工單位主要負責人簽署公布。
? 備案:中央管理的總公司的綜合應急預案和專項應急預案,報國務院國有資產監督管理部門、國務院安全生產監督管理部門和國務院有關主管部門備案。
? 演練:每年至少組織一次綜合應急預案演練或者專項應急預案演練,每半年至少組織一次現場處置方案演練。
? 修訂:每3年修訂一次;有下列情形之一的,應急預案應當及時修訂:(1)兼并、重組、轉制等導致隸屬關系、經營方式、法定代表人發生變化的;(2)生產工藝和技術發生變化的;(3)周圍環境發生變化;(4)應急組織指揮體系或者職責已經調整的;(5)依據的法律、法規、規章和標準發生變化的;(6)應急預案演練評估報告要求修訂的;(7)應急預案管理部門要求修訂的。
? 施工生產安全事故報告及采取相應措施 ? 報告
? 事故現場有關人員立即向本單位負責人報告;
? 單位負責人接到報告后,1小時內向事故發生地縣級以上政府安全生產監督管理部門和負有安全生產監督管理職責的有關部門報告;
? 政府安全生產監督管理部門2小時內向上級報告。? 可以越級報告
? 不得遲報、漏報、謊報或者瞞報;可以不報(30日或7日內)? 施工生產安全事故報告及采取相應措施 ? 措施
? 立即啟動事故應急預案,采取有效措施,組織搶救; ? 妥善保護事故現場 ? 不得擅自離守 ? 調查
? 特別重大事故:國務院調查。
? 重大事故、較大事故、一般事故:省級人民政府
? 未造成人員傷亡的一般事故:縣級人民政府可以委托事故發生單位組織事故凋查 ? 處理
? “四不放過”:事故原因未查清不放過,事故責任者未受到處理不放過,事故責任人和周圍群眾未受到教育不放過,防范措施未落實不放過。? 違法行為
如:事故發生單位主要負責人有下列行為之一的,處上一年年收入40%至80%的罰款;屬于國家工作人員的,并依法給予處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(1)不立即組織事故搶救的;(2)遲報或者漏報事故的;
(3)在事故調查處理期間擅離職守的。
事故發生單位主要負責人有下列行為之一的; 處上一年年收入60%至l00%的罰款; 屬于國家工作人員的,并依法給予處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(1)謊報或者瞞報事故的;
(2)偽造或者故意破壞事故現場的;
(3)轉移、隱匿資金、財產,或者銷毀有關證據、資料的;(4)拒絕接受調查或者拒絕提供有關情況和資料的;(5)在事故調查中作偽證或者指使他人作偽證的;
(6)事故發生后逃匿的。
1Z306050 建設單位和相關單位的建設工程安全責任制度 ? 建設單位相關的安全責任
?
1、依法辦理有關批準手續,如:爆破作業的審批手續 ?
2、向施工單位提供真實、準確和完整的有關資料 ?
3、不得提出違法要求和隨意壓縮合同工期 ?
4、編制工程概算時應當確定建設工程安全費用
?
5、不得要求購買、租賃和使用不符合安全施工要求的用具設備等 ? 申領施工許可證時應當提供有關安全施工措施的資料 ? ? ? ? 在領取施工許可證時,應當提供建設工程有關安全施工措施的資料。
開工報告的,應自開工報告批準之日起l5日內,將保證安全施工的措施備案。將拆除工程發包給具有相應資質等級的施工單位
在拆除工程施工l5日前,將下列資料報縣級以上地方人民政府建設行政主管部門或者? 依法實施裝修工程和拆除工程
其他有關部門備案:
(1)施工單位資質等級證明;
(2)擬拆除建筑物、構筑物及可能危及毗鄰建筑的說明;(3)拆除施工組織方案;(4)堆放、清除廢棄物的措施。
1Z306050 建設單位和相關單位的建設工程安全責任制度 建設單位相關的安全責任
一、依法辦理有關批準手續
(1)需要臨時占用規劃批準范圍以外場地的;
(2)可能損壞道路、管線、電力、郵電通信等公共設施的;(3)需要臨時停水、停電、中斷道路交通的;(4)需要進行爆破作業的;
(5)法律、法規規定需要辦理報批手續的其他情形。
二、向施工單位提供真實、準確和完整的有關資料 向施工企業提供與施工現場相關的地下管線資料,保證所提供資料的真實、準確、完整,并應能滿足施工安全作業的需要。
三、不得提出違法要求和隨意壓縮合同工期
四、編制工程概算時應當確定建設工程安全費用
五、不得要求購買、租賃和使用不符合安全施工要求的用具設備等不得明示或者暗示
六、申領施工許可證時應當提供有關安全施工措施的資料
建設單位在領取施工許可證時,應當提供建設工程有關安全施工措施的資料。
依法批準開工報告的建設工程,建設單位應當自開工報告批準之日起15日內,將保證安全施工的措施報送建設工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門或者其他有關部門備案。
七、依法實施裝修工程和拆除工程 涉及建筑主體和承重結構變動的裝修工程,建設單位應當在施工前委托原設計單位或者具有相應資質條件的設計單位提出設計方案;沒有設計方案的,不得施工。
建設單位應當將拆除工程發包給具有相應資質等級的施工單位。建設單位應當在拆除工程施工15日前進行備案:(1)施工單位資質等級證明;
(2)擬拆除建筑物、構筑物及可能危及毗鄰建筑說明;(3)拆除施工組織方案;(4)堆放、清除廢棄物的措施。
八、建設單位違法行為應承擔的法律責任
責令限期改正,處20萬元以上50萬元以下的罰款;造成重大安全事故、構成犯罪的,對直接責任人員,依照刑法有關規定追究刑事責任;造成損失的,依法承擔賠償責任:(1)對勘察、設計、施工、工程監理等單位提出不符合安全生產法律、法規和強制性標準規定的要求的;
(2)要求施工單位壓縮合同約定的工期的;
(3)將拆除工程發包給不具有相應資質等級的施工單位的。? 勘察、設計單位相關的安全責任
? 按照法律、法規和工程建設強制性標準進行勘察設計
? 對涉及施工安全的重點部位和環節及采用新結構、新材料、新工藝的建設工程和特殊結構的建設工程,設計單位應當在設計中提出保障施工作業人員安全和預防生產安全事故的措施建議。
? 工程監理的安全責任
?
1、對安全技術措施或專項施工方案進行審 ?
2、依法對施工安全事故隱患進行處理
?
3、發現存在安全事故隱患的,應當要求施工單位整改;
?
4、情況嚴重的,應當要求施工單位暫時停止施工,并及時報告建設單位;
?
5、施工單位拒不整改或者不停止施工的,工程監理單位應當及時向有關主管部門報告。? 檢驗檢測單位相關的安全責任 ? 具有相應檢測資質
? 特種設備檢驗檢測機構進行特種設備檢驗檢測,發現嚴重事故隱患或者能耗嚴重超標的,應當及時告知特種設備使用單位,并立即向特種設備安全監督管理部門報告。? 機械設備等單位相關的安全責任
? 提供機械設備和配件單位的安全責任:配備齊全有效的保險、限位等安全設施和裝置 ? 出租機械設備和施工機具及配件單位:應當具有生產(制造)許可證、產品合格證。在簽訂租賃協議時,應當出具檢測合格證明。
? 施工起重機械和自升式架設設施安裝、拆卸單位的安全責任(見前述)。? 政府部門安全監督管理
? 審核發放施工許可證應當對安全施工措施進行審查
? 縣級以上地方各級人民政府應當組織有關部門制定本行政區域內特大生產安全事故應急救援預案,建立應急救援體系。
? 1Z3070000 建設工程質量法律制度 ? 1Z307010 工程建設標準
? 1Z307020 施工單位的質量責任和義務
? 1Z307030 建設單位及相關單位的質量責任和義務 ? 1Z307040 建設工程竣工驗收制度 ? 1Z307050 建設工程質量保修制度
1Z307010 工程建設標準 ? 分類
? 標準分為國家標準、行業標準、地方標準和企業標準。國家標準、行業標準分為強制性標準和推薦性標準。
? 強制性國家標準的代號為“GB”,推薦性國家標準的代號為“GB/T”。? 標準復審一般在標準實施后5年進行1次。
? 行業標準不得與國家標準相抵觸。行業標準在相應的國家標準實施后,應當及時修訂或廢止。
? 地方標準不得與國家標準和行業標準相抵觸。對與國家標準或行業標準相抵觸的工程建設地方標準的規定,應當自行廢止。工程建設地方標準應報國務院建設行政主管部門備案。? 強制性標準,必須執行
? 協會標準、地方標準均為推薦性標準 ? 推薦性標準,國家鼓勵企業自愿采用。? 工程建設強制性標準的實施
? 建設單位不得明示或者暗示設計單位或者施工單位違反工程建設強制性標準,降低建設工程質量。
? 建筑設計單位和建筑施工企業對建設單位違反規定提出的降低工程質量的要求,應當予以拒絕。
? 勘察、設計單位必須按照工程建設強制性標準進行勘察、設計,并對其勘察、設計質量負責。
? 施工單位必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工,不得擅自修改工程設計,不得偷工減料。
? 對工程建設強制性標準的監督檢查 ? 監督機構 ? ? ? ? 建設項目規劃審查機關應當對工程建設規劃階段執行強制性標準的情況實施監督; 施工圖設計文件審查單位應當對工程建設勘察、設計階段執行強制性標準的情況實施監建筑安全監督管理機構應當對工程建設施工階段執行施工安全強制性標準的情況實施工程質量監督機構應當對工程建設施工、監理、驗收等階段執行強制性標準的情況實施督; 監督; 監督。
? 監督方式:重點檢查、抽查和專項檢查的方式 ? 監督檢查內容
?(1)工程技術人員是否熟悉、掌握強制性標準;
?(2)工程項目的規劃、勘察、設計、施工、驗收等是否符合強制性標準的規定: ?(3)工程項目采用的材料、設備是否符合強制性標準的規定; ?(4)工程項目的安全、質量是否符合強制性標準的規定;
?(5)工程項目采用的導則、指南、手冊、計算機軟件的內容是否符合強制性標準的規定。
1Z307020 施工單位的質量責任和義務 ? 施工單位對施工質量負責 ? 總分包單位的質量責任
?
1、工程質量由工程總承包單位負責,總承包單位將建筑工程分包給其他單位的,應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理。?
2、按照工程設計圖紙和施工技術標準施工 ?
3、按圖施工,遵守標準,不得偷工減料 ?
4、防止設計文件和圖紙出現差錯 ?
5、對建筑材料、設備等進行檢驗檢測
?
6、謹慎選擇生產供應廠商;實行進場二次檢驗(如混凝土構件制作的資質要求)?
7、對于未經檢驗或檢驗不合格的,不得在施工中用于工程上
?
8、對涉及結構安全的試塊、試件以及有關材料,在建設單位或者工程監理單位監督下現場取樣,并送具有相應資質等級的質量檢測單位進行檢測。? 施工質量檢驗和返修 ? 嚴格工序質量檢驗和管理 ? 強化隱蔽工程質量檢查 ? ? 隱蔽前,及時通知建設單位(監理單位)和建設工程質量監督機構;
具備隱蔽條件的,進行自檢,并在隱蔽或中間驗收前48小時以書面形式通知監理工程師驗收。? 工程的返修 ? ?
1Z307030 建設單位及相關單位的質量責任和義務 ? 建設單位的質量責任和義務 ? 依法發包工程 ? ? 發包給具有相應資質等級的單位
不得將建設丁程肢解發包 對施工中出現質量問題的或者竣工驗收不合格的,應當負責返修。
對于非施工單位原因造成的質量問題,也應當負責返修,但是因此而造成的損失及返修費用由責任方負責。?
根據規定進行招標
? 依法向有關單位提供真實、準確、齊全的原始資料 ? 限制不合理的干預行為 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 不得迫使承包方以低于成本的價格競標
不得任意壓縮合理工期
不得明示或者暗示違反工程建設強制性標準 依法實行工程監理 依法辦理質量監督手續
在領取施工許可證或者開工報告前,辦理工程質量監督手續 依法保證建筑材料等符合要求
符合設計文件、合同、強制性標準要求 依法進行裝修工程
涉及主體和承重結構變動的裝修工程,應在施工前委托原設計單位或者具有相應資質等級的設計單位提出設計方案;沒有設計方案的,不得施工。? 勘察、設計單位相關的質量責任和義務
? 依法承攬工程的勘察、設計業務(資質等級許可范圍內承攬業務,不得轉包、違法分包等)
? 必須執行強制性標準 ? 成果必須真實、準確
? 設計深度要求,注明工程合理使用年限
? 依法規范設計對建筑材料等的選用(不得指定廠商和供應商)
? 依法參與建設工程質量事故分析(對設計造成的質量事故提出處理方案)? 工程監理單位相關的質量責任和義務
? 依法承擔工程監理業務(資質等級許可范圍內承攬業務,不得轉讓監理業務)? 對有隸屬關系或其他利害關系的回避
? 監理依據:法律、法規;有關技術標準;設計文件;建設工程承包合同等 ? 監理形式:旁站、巡視和平行檢驗 ? 監理的職責和權限 ? ? 未經監理工程師簽字,建筑材料、建筑構配件和設備不得在工程上使用或者安裝,施 未經總監理工程師簽字,建設單位不撥付工程款,不進行竣工驗收 工單位不得進行下一道工序的施工 ? 政府部門工程質量監督管理
? 質量事故報告制度:發生質量事故,有關單位應在24小時內向當地建設行政主管部門和其他有關部門報告。
1Z307040建設工程竣工驗收制度 ? 竣工驗收的主體和法定條件 ? 主體:建設單位 ? 條件:實體+文檔 ? ? ? ? ?
1Z307040建設工程竣工驗收制度
檔案移交 ? 層層移交
? 工程竣工驗收后3個月內,向城建檔案館報送一套符合規定的建設工程檔案 ? 施工單位提交的檔案
(1)工程技術檔案資料(2)工程質量保證資料(3)工程檢驗評定資料(4)竣工圖等
? 規劃、消防、節能、環保等驗收 ? 建設工程竣工規劃驗收 ? ? ? ? 建設單位應當在竣工驗收后6個月內向城鄉規劃主管部門報送有關竣工驗收資料(1)大型的人員密集場所和其他特殊建設工程,建設單位應當向公安機關消防機構申請(2)其他建設工程,建設單位在驗收后應當報公安機關消防機構備案,公安機關消防機未經消防驗收或者消防驗收不合格的,禁止投入使用;其他建設工程經依法抽查不合格? 建設工程竣工消防驗收 消防驗收; 構應當進行抽查。的,應當停止使用。? 建設工程竣工環保驗收 ? ? ? ? ? 自建設項目投入試生產之日起3個月內進行配套建設的環境保護設施竣工驗收 建筑工程節能驗收
對不符合民用建筑節能強制性標準的,不得出具竣工驗收合格報告。建筑節能工程應按照分項工程進行驗收 建筑節能分部工程驗收的組織(1)完成建設工程設計和合同約定的各項內容;(2)有完整的技術檔案和施工管理資料;
(3)有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告;(4)有勘察、設計、施工、工程監理等單位分別簽署的質量合格文件;(5)有施工單位簽署的工程保修書。
(1)節能工程的檢驗批驗收和隱蔽工程驗收應由監理工程師主持,施工單位相關專業的質量檢查員與施工員參加;
(2)節能分項工程驗收應由監理工程師主持,施工單位項目技術負責人和相關專業的質量檢查員、施工員參加。必要時可邀請設計單位相關專業的人員參加;
(3)節能分部工程驗收應由總監理工程師(建設單位項目負責人)主持,施工單位項目經理、項目技術負責人和相關專業的質量檢查員、施工員參加,施工單位的質量或技術負責人應參加,設計單位節能設計人員應參加。? 竣工驗收報告備案
? 建設單位應當自建設工程竣工驗收合格之日起15日內,將建設工程竣工驗收報告和規劃、公安消防、環保等部門出具的認可文件或者準許使用文件報建設行政主管部門或者其他有關部門備案。
? 工程質量監督機構應當在工程竣工驗收之日起5日內,向備案機關提交工程質量監督報告。
1Z307050 建設工程質量保修制度 ? 建設工程質量的最低保修期限
?(1)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文件規定的該工程的合理使用年限;
?(2)屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年; ?(3)供熱與供冷系統,為2個采暖期、供冷期;
?(4)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年。質量責任的損失賠償
? 施工單位負責修,費用由責任方承擔
?(1)施工單位未按照國家有關標準規范和設計要求施工所造成的質量缺陷,由施工單位負責返修并承擔經濟責任。
?(2)由于設計問題造成的質量缺陷,先由施工單位負責維修,其經濟責任按有關規定通過建設單位向設計單位索賠。
?(3)因建筑材料、構配件和設備質量不合格引起的質量缺陷,先由施工單位負責維修,由采購方承擔經濟責任。
?(4)因建設單位(含監理單位)錯誤管理而造成的質量缺陷,先由施工單位負責維修,其經濟責任由建設單位承擔;如屬監理單位責任,則由建設單位向監理單位索賠。
?(5)因使用單位使用不當造成的損壞問題,先由施工單位負責維修,其經濟責任由使用單位自行負責。
?(6)因地震、臺風、洪水等自然災害或其他不可抗拒原因造成的損壞問題,先由施工單位負責維修,建設參與各方再根據國家具體政策分擔經濟責任。? 注意
? 建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用后,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。? 質量保證金
? 預留保證金的比例:全部或者部分使用政府投資的建設項目,按工程價款結算總額5%左右的比例預留保證金。社會投資項目采用預留保證金方式的,預留保證金的比例可參照執行。
? 發包人在接到承包人返還保證金申請后,核實無誤28天退還。
? 1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度
? 1Z308010 建設工程糾紛主要種類和法律解決途徑 ? 1Z308020 民事訴訟制度 ? 1Z308030 仲裁制度
? 1Z308040 調解、和解制度與爭議評審 ? 1Z308050 行政復議和行政訴訟制度
1Z308010 建設工程糾紛主要種類和法律解決途徑 ? 建設工程糾紛的主要種類
? 建設工程民事糾紛:如合同糾紛,侵權糾紛
? 建設工程行政糾紛:如行政許可、行政處罰、行政獎勵、行政裁決引起的行政糾紛 ? 民事糾紛的法律解決途徑:和解、調解、仲裁、訴訟 ? 行政糾紛的法律解決途徑:行政復議、行政訴訟
行政復議:對行政行為的合法性、適當性進行審查
行政訴訟:對行政行為的合法性進行裁判 和解
和解可以在民事糾紛的任何階段進行,只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出,當事人均可自行和解。
和解達成的協議不具有強制執行力。調解:
如人民調解、行政調解、仲裁調解、司法調解、行業調解及專業機構調解 ? 仲裁
? 自愿性——以仲裁協議為前提 ? 專業性
? 獨立性——與行政機關沒有隸屬關系 ? 保密性——以不公開審理為原則 ? 快捷性——一裁終局 ? 訴訟
? 公權性——人民法院代表國家意志行使司法審判權
? 程序性——一審程序、二審程序和執行程序三大訴訟階段,二審終結制 ? 強制性——無需協議
1Z308020 民事訴訟制度
民事訴訟的法院管轄:級別管轄和地域管轄 ? 地域管轄 ? ? ? 一般地域管轄:原告就被告,在被告住所地(經常居住地)或主營地
特殊地域管轄:如施工合同糾紛,不約定在工程所在地,但也可約定
專屬管轄:如不不動產糾紛,在不動產所在地 民事訴訟當事人和代理人 ? 當事人 ? ? 包括原告、被告、共同訴訟人和第三人
實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。? 訴訟代理人 ? 訴訟代理人代為承認、放棄、變更、斥訟請求,進行和解、提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權
? 民事訴訟證據的種類、保全和應用
? 證據的種類:書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄 ? ? ? 書證:如合同文件
物證:如對建筑材料、設備以及工程質量進行鑒定的過程中所涉及的各種證據
視聽資料:未經對方同意私自錄制其談話取得的資料,只要不是以侵害他人合法權益(如侵害隱私)或者違反法律禁止性規定的方法(如竊聽)取得的,仍可以作為認定案件事實的依據 ? ? 證人證言:無正當理由未出庭作證的證人證言.不能單獨作為認定案件事實的依據 鑒定結論
? 重新鑒定:(1)鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;(2)鑒定程序嚴重違法的;(3)鑒定結論明顯依據不足的;(4)經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。? 對于有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 勘驗筆錄:應由勘驗人、當事人和被邀參加人簽名或者蓋章 證據的保全
訴訟參加人可以向人民法院申請,人民法院也可以主動采取保全措施 申請的,不得遲于舉證期限屆滿前7日
采用仲裁形式進行爭議解決的,當事人申請證據保全的,仲裁委員會應當將當事人的申證據的應用
舉證時限:在適用一審普通程序審理民事案件時,人民法院指定當事人提供證據證明其民事訴訟時效的規定
一、訴訟時效的概念
訴訟時效,是指權利人在法定的時效期間內,未向法院提起訴訟請求保護其權利時,二、不適用于訴訟時效的情形(1)支付存款本金及利息請求權;
(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發行的企業債券本息請求權; 請提交證據所在地的基層人民法院
主張的基礎事實的期限,該期限不得少于30日。
依據法律規定消滅其勝訴權的制度。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(3)基于投資關系產生的繳付出資請求權;(4)其他依法不適用訴訟時效規定的債權請求權。
三、訴訟時效期間的種類 1.普通訴訟時效:2年。
2.短期訴訟時效:1年,如:身體受到傷害要求賠償的;延付或拒付租金的;出售質 3.特殊訴訟時效:因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議的時效期間為4年;就 4.權利的最長保護期限。訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算。但是,四、訴訟時效期間的起算
訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算 訴訟時效期間的計算方法,如:
1.人身損害賠償的訴訟時效期間,傷害明顯的,從受傷害之日起算;傷害當時未曾發 2.當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計
五、訴訟時效中止和中斷(一)訴訟時效中止
在訴訟時效期間的最后6個月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時(二)訴訟時效中斷
訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴民事訴訟的審判程序
審判程序是人民法院審理案件適用的程序,可以分為一審程序、二審程序和審判監督程一審程序普通程序:在立案之日起6個月內審結;
第二審程序:當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起15日量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的。海上貨物運輸向承運人要求賠償的請求權,時效期間為1年。從權利被侵害之日起超過20年的,法院不予保護。
現,后經檢查確診并能證明是由侵害引起的.從傷勢確診之日起算。算。
效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續計算。
訟時效期間重新計算。
序。
內向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。? ? ? ? ? 二審法院對上訴案件的處理:
(1)原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;(2)原判決適用法律錯誤的,依法改判;
(3)原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據不足,裁定撤銷原判決,發(4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發回原審人民回原審人民法院重審,或者查清事實后改判; 法院重審。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?
? ? ? ? ? ? ? ? ? 民事訴訟的執行程序 執行根據
(1)人民法院制作的發生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調解書等;(2)人民法院作出的具有財產給付內容的發生法律效力的刑事判決書、裁定書;(3)仲裁機構制作的依法由人民法院執行的生效仲裁裁決書、仲裁調解書;(4)公證機關依法作出的賦予強制執行效力的公證債權文書;
(5)人民法院作出的先予執行的裁定、執行回轉的裁定以及承認并協助執行外國判決、(6)我國行政機關作出的法律明確規定由人民法院執行的行政決定。執行措施
被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,應當書面報告當前以及收到執行通知被執行人拒絕報告或者虛假報告的,人民法院可以根據情節輕重對被執行人或者其法定裁定或裁決的裁定;
之日前一年的財產情況
代理人、有關單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。
1Z308030 仲裁制度 仲裁協議的規定
一、仲裁協議的形式
仲裁協議應當采用書面形式,口頭方式達成的仲裁意思表示無效。
二、仲裁協議的內容(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;
(3)選定的仲裁委員會。
仲裁協議約定的仲裁機構名稱不準確,但能夠確定具體的仲裁機構的,應當認定選定了仲裁機構。
? 仲裁協議約定兩個以上仲裁機構的,當事人可以協議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁;當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的,仲裁協議無效。? ? ? ? ? ? ? 仲裁協議僅約定糾紛適用的仲裁規則的,視為未約定仲裁機構,但當事人達成補充協議中國國際經濟貿易仲裁委員會《仲裁規則》規定:凡當事人約定按照本規則進行仲裁但
三、仲裁協議的效力(一)對當事人的法律效力
發生糾紛后,當事人只能向仲裁協議中所約定的仲裁機構申請仲裁,而不能就該糾紛向(二)對法院的約束力
當事人達成仲裁協議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議,人民法院受理后,另一或者按照約定的仲裁規則能夠確定仲裁機構的除外。
未約定仲裁機構的,均視為同意將爭議提交仲裁委員會仲裁。
法院提起訴訟
方在首次開庭前提交仲裁協議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協議無效的除外。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?
? ? ? ? ? ?
? ? ? ? ? ?(三)對仲裁機構的法律效力
沒有有效的仲裁協議,仲裁委員會就不能獲得仲裁案件的管轄權。
仲裁委員會只能對當事人在仲裁協議中約定的爭議事項進行仲裁,對超出仲裁協議約定(四)仲裁協議的獨立性
仲裁協議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協議的效力。
三、仲裁中的和解與調解
調解書與裁決書具有同等法律效力。調解書經雙方當事人簽收后,即發生法律效力。
四、仲裁裁決
仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁申請撤銷裁決(1)沒有仲裁協議的;
(2)裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(4)裁決所依據的證據是偽造的;
(5)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的;
(6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。
當事人申請撤銷裁決的,應當自收到裁決書之日起6個月內向仲裁機構所在地的中級人仲裁裁決被撤銷的法律后果
當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。1Z308040 調解、和解制度與爭議評審 調解
調解方式主要有人民調解、行政調解、仲裁調解、法院調解和專業機構調解等。人民法院依法確認的人民調解協議有強制執行效力。
行政調解屬于訴訟外調解。行政調解達成的協議也不具有強制約束力。
仲裁庭的調解書與裁決書具有同等法律效力。調解書經雙方當事人簽收后,即發生法律范圍的其他爭議無權仲裁。
庭不能形成多數意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。
民法院提出。
效力。
1Z308050 行政復議和行政訴訟制度
行政復議范圍和行政訴訟受案范圍 一、行政復議范圍 不能提起行政復議的情形:
(1)不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,應當依照有關法律、行政(2)不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,應當依法申請仲裁或者向法院法規的規定提起申訴; 提起訴訟。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?
二、行政訴訟
不能提起行政訴訟的情形:(1)國防、外交等國家行為;
(2)行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令;(3)行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定;(4)法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。行政復議申請
自知道該具體行政行為之日起60日內提出行政復議申請; 申請人申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請; 在行政復議期間,行政機關不停止執行該具體行政行為。
當事人對縣級以上地方各級政府工作部門的具體行政行為不服的,可選擇該部門的本級行政訴訟管轄
(一)級別管轄
中級人民法院管轄第一審行政案件:
(1)確認發明專利權的案件、海關處理的案件;
(2)對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的(3)本轄區內重大、復雜的案件。
高級人民法院和最高人民法院只管轄本轄區范圍內重大、復雜行政訴訟案件。(二)一般地域管轄
行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。
經復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法因不動產提起的行政訴訟,由不動產所在地人民法院管轄。
兩個以上人民法院都有管轄權的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提起訴訟的,由最先收到起訴狀的人民法院管轄。
二、起訴
行政爭議未經行政復議,由當事人直接向法院提起行政訴訟的,應當在知道作出具體行經過行政復議但對行政復議決定不服而依法提起行政訴訟的,應當在收到行政復議決定若行政復議機關逾期不作復議決定的,應當在行政復議期滿之日起15日內起訴。行政處罰不服,救濟途徑有(參見P343案例)
①向該市人民政府或者上級建設行政主管部門提起行政復議; 人民政府申請行政復議,也可以向上級主管部門申請行政復議。
案件;
轄。院管轄。
政行為之日起3個月內起訴。書之日起15日內起訴; ? ? ? ? ②不經提起行政復議,可直接向行政機構所在地基層人民法院提起訴訟;
③經行政復議且復議機關維持市行政機構的行政處罰決定,建筑公司仍不服的,有權向④經行政復議且復議機關改變市行政機構的行政處罰決定,若仍不服的,有權向市行政公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的規定不合法,在對具體市行政機構所在地基層人民法院以市行政機構為被告提起行政訴訟
機構所在地或者復議機關所在地基層人民法院以復議機關為被告提起行政訴訟。
行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請,但是不含國務院部、委員會規章。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令,不屬于人民書中重點案例及相關知識點 P8-審計效力 ? P23-債的發生根據 ? P38-抵押責任 ? P66-勞務分包資質 ? P106-承發包環節違法責任 ? P123-備案合同 ? P137-無固定期限合同 ? P145-勞務派遣合同 ? P167-物權設立及合同 ? P178-運輸合同 ? P203-節能材料檢查 ? P215-安全生產許可證 ? P246-事故及救援 ? P265-工程標準 ? P274-隱蔽工程驗收 ? P278-建設單位質量責任 ? P309-實際施工人起訴 ? P327-仲裁協議? P343-行政糾紛
P17-表見代理 P34-著作權歸屬 P56-施工許可 P91-投標文件受理 P122-竣工結算程序 P129-無效合同支付 P140-勞動合同解除 P155-勞動合同經濟補償 P169-自然人借款 P192-環境保護 P211-文物保護
P225-施工單位安全職責 P254-拆除工程備案 P270-總分包連帶責任 P276-施工單位質量責任 P295-違法竣工驗收 P325-強制執行 法院受理行政訴訟范圍。