第一篇：婚姻法期末考試

姓名: 張樹芳學號: 1101062229

理論分析題一：本題40分，答卷內容限1500字以內《夫妻忠誠協議法律效力探析 》

一對再婚夫妻間簽約忠誠協議，內容為：夫妻必須相互忠誠，如果婚后一方背叛配偶、發生婚外性關系，將因其不忠誠行為支付給另一方配偶30萬元賠償金。果然,這對夫婦離婚時，一方出示被法院采信的“對方出軌”證據，請求法院依據協議支持此賠償額。提問：

1、該忠誠協議是否具有法律效力？

答：忠誠協議具備法律效力。

“忠誠協議”是否有效，與協議約定的內容密切相關。由于一方不履行忠實義務以獲得賠償為內容的忠誠協議應該是有效的；以限制人身權利、人身自由為內容的忠誠協議是無效的。在完全自愿的情況下所寫下的承諾書、保證書、賠償書或協議，應得到法律的承認。夫妻的忠誠義務雖不是法律強制必須履行的義務，但法律也未明文禁止當事人之間自行約定。作為夫妻之間應當恪守的行為標準，忠實義務可以與經濟利益合法掛鉤，以期得到較好的履行。《婚姻法》第4條已明確規定夫妻有忠實的義務，違約賠償的“忠誠協議”，實際上是對《婚姻法》中抽象的夫妻忠實責任的具體化，完全符合《婚姻法》的原則和精神。

2、離婚時，法院是否應對此協議予以確認？

該協議具有法律效力，因此法院應對此協議予以確認。因為：

首先，按照法律適用的原則，夫妻忠誠協議案件屬于婚姻糾紛案件，應當首先考慮適用婚姻法，然而婚姻法中并沒有關于夫妻忠誠協議效力的規定。也就是說，婚姻法中并沒有關于夫妻忠誠協議有效的明確規定，也沒有關于夫妻忠誠協議無效的明確規定。夫妻忠誠協議也不受合同法約束，因為合同法第二條明確規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。” 本人認為，夫妻忠誠協議本質上是一種民事法律行為，可以適用民法通則第四章第一節關于民事法律行為制度的規定。由于本案中的忠誠協議在民事特別法中沒有相應的規定，只能適用民法通則中關于民事法律行為的一般規定。民法通則第五十五條規定：民事法律行為應當具備以下三個要件方產生法律效力：行為人具有相應的民事行為能力；意思表示真實：不違反法律或者社會公共利益。本案中，夫妻雙方可先假定為均具備完全民事行為能力，鑒訂夫妻忠誠協議為雙方真實意思表示，不存在欺詐、脅迫等情形，且夫妻忠誠協議內容不違反法律強制性規定，也不違反社會公序良俗，并且約定的賠償數額具有可操作性，因此本案中的夫妻忠誠協議應當有效。因此，夫妻雙方離婚時，法院應對這份有效的忠誠協議予以確認。

其次，夫妻忠誠協議符合婚姻法的立法宗旨。婚姻法第四條規定：“夫妻應當互相忠實”。

第四十六條規定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。”夫妻忠誠協議實際上是對婚姻法中抽象的夫妻忠實義務的具體化，完全符合婚姻法的原則和精神，對締約雙方均有較強的約束力和震懾力，有助于婚姻的穩定和家庭的和睦，所以應該而且能夠得到法律的支持。

法理分析：

3.忠誠協議是關于身份還是財產約定？

所謂夫妻忠誠協議，是指男女雙方在結婚之時或者結婚以后簽訂協議，約定一旦一方有婚外通奸行為等違反婚姻法第四條規定的忠實義務時，遵守忠實義務一方的配偶有權依據雙方約定的忠實協議要求違反忠實義務一方支付違約金或精神損害賠償款的協議。

所謂身份關系，是指基于主體的一定身份而發生的以身份利益為內容的人身關系。夫妻忠誠協議是基于夫妻雙方的婚姻主體身份而發生的以身份利益受到侵害進行賠償為內容的協議形式，因此，屬于身份約定協議形式。

4.它屬于合同法、侵權法調整？抑或兩者競合？

合同是指平等主體的雙方或多方當事人（自然人或法人）關于建立、變更、終止民事法律關系的協議。合同法第二條明確規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。”故夫妻忠誠協議不屬于合同法調整范圍。

而我國侵權責任法中第二條明確指出：本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。而在上一問中的第二條第一點本人已經簡要論述過夫妻忠誠協議符合民法通則中民事法律行為生效要件的各項規定。因此，該協議屬于夫妻雙方基于婚姻關系的民事權益收到侵害，并且，《婚姻法》第四條規定：夫妻應當互相忠實，互相尊重。所以夫妻以書面形式把法定的權益體現出來，于法有據。夫妻雙方應該如約遵守，否則不僅違約也違法。因此，屬于侵權法的調整范疇。

理論分析題二.本題40分，答卷內容限1500字以內案例分析：《被繼承人的合法繼承人能否當然取得股東身份？》 案件名稱：紀皎皎訴X公司等股權轉讓糾紛案

原告：紀皎皎

共同被告： 上海市X公司；王心剛

2005年，王心剛和侯小麗各出資30萬、20萬元，注冊成立上海市某公司。

2009年8月，侯小麗病故。2011年5月，侯小麗的丈夫紀洪平出具《放棄繼承說明書》一份，聲明放棄對侯小麗名下X公司股權的繼承權，該聲明書經過福建省福州市公證處公證。2011年6月16日，北京市F公證處出具公證書一份，證明“侯小麗生前無遺囑，也未與他人簽訂遺贈扶養協議。侯小麗的父母已經相繼于1993年、1998年去世，其丈夫紀洪平已經表示自愿放棄繼承權，故侯小麗的遺產應當由其23歲獨生女兒紀皎皎繼承”。后因紀皎皎與上海X公司及另一股東王心剛就股權取得問題不能達成協議，故于2011年6月紀皎皎以X公司和王心剛為共同被告，起訴至上海市某區法院。

提問：

1、紀皎皎是否有權獨自繼承侯小麗遺產？為什么？

答：紀皎皎有權獨自繼承侯小麗遺產。因為在侯小麗未有立遺囑的情況下，其遺產由法定第一順序繼承人既其丈夫、父母、子女繼承。而其丈夫自愿放棄的繼承權，而其父母又先于其死亡，所以其財產應全部由其女兒紀皎皎一人繼承。

2、按照現行繼承法、婚姻法司法解釋和公司法規定,被繼承人侯小麗死亡后，繼承人起訴后，法院是否應當支持紀皎皎取得公司股東身份和財產權利？為什么？

答：《公司法》第76條明確規定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是公司章程另有規定的除外。” 鑒于有限責任公司資合性和人合性并重的特點，法律允許有限責任公司的全體股東在制訂公司章程的時候，對某些相關的事項，在充分預見的基礎上，規定有別于一般情況下的特殊規則和程序，從而保障公司經營的持續發展。如果公司章程規定某一股東的股東資格不因該股東的死亡而產生繼

承問題，則股東的合法繼承人就不得主張成為公司的股東。股東的合法繼承人不能成為公司股東后，可以要求其他股東購買股權或者變賣股權以所得價款實現繼承權利。并且此案中侯小麗的法定第一順序繼承人何嬌嬌已23歲，為完全民事行為能力人，完全具備繼承該公司股東身份和財產權利的資格和條件。因此，法院應當支持紀皎皎的訴訟請求。

3、請具體說明：股權轉讓（繼承）應當依據哪些規則辦理？

答：首先，根據繼承法而言，繼承權是一種法定權利，非依法定依據不得剝奪，雖然繼承將發生股東權部分權利的轉移，但是這種轉移主要是基于法律的規定而產生的。并且，這種權利的變更與公司法中協議轉讓股權并不一致。因此，基于這種權利的法定性，在發生繼承的情況下不發生其他股東排除繼承人的繼承權而主張優先購買權的問題。

其次，根據《中華人民共和國繼承法》的規定，法定繼承人和遺囑繼承人只能繼承被繼承人的遺產，根據該法的規定，遺產僅指被繼承人的私人財產，而與身份相關的人身權和社員權等權利不在繼承的范圍內。這樣當有限責任公司的股東因死亡產生繼承的問題時，其依據繼承法的規定只能繼承股東權中的相應的財產權益，而與身份相關的表決權、決策權等股東權自然不在繼承人的繼承序列，其并不必然成為有限責任公司的股東。按照公司法設定的有限責任公司的立法精神，任何人成為公司的股東均是股東之間合議和已有股東之間通過法定程序形成的決議的結果。因此，繼承人成為公司的股東要經過原有股東的法定決議。如果，原有股東經決議不認可繼承人為公司的股東，那么繼承人在僅享有股權的財產性權益，而缺乏對股權的安全和受益起至關重要作用的表決權等權益的情況下，轉讓股權將成為一種通常的做法。但是，這種轉讓行為是基于公司原有股東對繼承人新股東身份的否定產生的。本來，在不考慮有限公司的人合性的情況下，任何人對公司財產的享有都會產生股東身份。因此，可以說繼承人不得不轉讓股權的行為已經對原有股東做了讓步。從權利的公平性出發，在這種情況下，繼承人轉讓股權的行為應當排除股東的優先購買權的限制，以利于繼承人在無法成為股東的情況下迅速實現自己的財產性權益

結合此案，即應依照我國繼承法第二章第十條規定：遺產按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。即在被繼承人死亡之后其配偶已經放棄繼承權利并公證、而其父母已逝、并無其他遺囑遺贈的情況之下由已經年滿23歲的獨生子女紀皎皎合法取得繼承身份。

4、有學者認為：法律不僅保障公司股東之間的人合性（股權轉讓前應當保障其他股東的優

先購買權）；更需要考慮基于特定親緣關系而發生的財產分割、繼承和自由流動。當二

者發生沖突時，對特定親屬關系的優先照顧是法律性和人文主義表現和必然選擇。請簡要說明：您本人是否支持上述觀點？為什么？

答：我不支持上述觀點。首先，在我們試探討論此觀點之前首先應該承認有限責任公司偏重人合或資合的相對性，因為在實際實踐中，不同規模的有限責任公司所表現出的人合或資合偏重有著很大差異。因此，筆者認為就此問題，應用二分法來區別對待探討更為客觀。而且，人合性是有限責任公司不可或缺的信用基礎、是有限責任公司得以良性運營的前提、對于有限責任公司的治理有著積極的意義和影響。

而就此案為例，股東身份即為侯小麗和王心剛二人，顯然，此x公司為小規模的有限責任公司，在這樣的小型公司更加偏重人合無異更為利于企業成長和運行之穩定。

而基于特定親緣關系而發生的財產分割、繼承和自由流動與其他股東的優先購買權發生沖突之時，對待親屬關系的優先照顧之后的種種弊端顯而易見，首先是繼承人的能力問題，是否可以對公司未來的發展起到積極作用？股權的繼承并不一定程度上意味著運營公司能力的必然繼承。其次是其他股東經營積極性問題，必然因此特權的實行受到打壓。再著，是繼承人和其他股東之間的合作磨合，定然也會存在著磨合期的預估。而這種種未知無異于讓一個運營良好的小型企業盲然的承擔起種種不可或期的發展高風險，這與我國公司法的立法保護根本相違背。于法于理不通不融。而有限責任公司的立法根本之人文主義，應首先體現為保護企業之良性發展壯大。而非狹隘的保護其股東特殊化的權利身份。因此，對特定親屬關系的優先照顧并不能體現其立法本意的人文主義精神，所以，并非必然選擇。

第二篇：婚姻法專題

婚姻法專題

法律作為一門應用科學，需要與實踐相結合。婚姻法看起來雖然比較簡單，但關于婚姻法律實務的實踐卻不可忽視，要從事法律工作必須有實踐經驗。2004年4月28日新修訂的《婚姻法》繼承了以前的婚姻法的成果，保持了我國婚姻家庭制度的延續性和穩定性，根據形勢的發展變化對婚姻家庭領域出現的新的問題以及以前婚姻法部分規定的比較原則的問題進行了修改和補充。1980年的《婚姻法》只有37個條文，新的《婚姻法》則有55條，其中修改了33處，許多條文是新增加的，有比較強的現實性和可操作性。如家庭暴力、婚外同居關系、無效婚姻以及夫妻財產關系的復雜情況，增加了一些授權性和義務性的規定，進一步完善了我國婚姻家庭制度。對家庭美德和社會主義家庭制度的建立起到了重要的作用，對家庭暴力等提供了充分的法律保護。新的規定必然會遇到法律實施上的新的問題。司法實踐證明，法律修訂的重點往往是實踐的難點，如夫妻共同財產分割問題、離婚損害賠償問題以及無效婚姻問題。

一、夫妻共同財產分割問題

新《婚姻法》第17、18和19條，確立了夫妻法定財產制和夫妻約定財產制。夫妻法定財產制又包括夫妻共同財產和夫妻個人財產，并界定了夫妻共同財產的范圍，明確了夫妻共同財產是在夫妻關系存續期間取得的財產，以列舉式和概括式的方式規定了夫妻共同財產的內容。從司法實踐中看，問題往往出于如何對夫妻共同財產進行分割。隨著我國社會主義市場經濟的發展和住房制度的改革，夫妻共同財產結構出現了多元化，尤其是房屋和股權等價值較大的財產在夫妻共同財產中占有較大的比例。在離婚案件中解除婚姻關系不再是案件的主要矛盾，問題主要集中于夫妻財產問題和子女的撫養問題。而夫妻財產分割則集中在房屋、公司股權以及股票的分割上。

（一）產中房屋的現狀以及分割存在的問題

住房問題是關系到家庭生活的重大問題。夫妻離婚時往往為爭奪房子而弄得焦頭爛額，雖然在新婚姻法實施以后，解決了部分問題，但是由于我國住房制度多樣化，既有共有房又有私有房，而且住房權屬狀態也是多樣化的，包括完全的所有權（俗稱大產權）、部分產權（俗稱小產權）以及承租房屋。婚姻法在處理這些問題上的操作性不是很強，需要在方法或司法解釋中進一步完善。具體來說，房屋分割涉及到三個問題。

1、關于私房和具備產權證可上市交易的公房的分割。一般私房流轉是依據民法原理進行交易，司法實踐中也比較好處理。而具備產權證可上市交易的公房根據94年國務院《關于深化城鎮住房制度改革的決定》的規定，其流通性類似于私房，此類房屋在實務中存在以下影響因素即房屋購買的時間，取得房屋產權證的時間，繳納房款的進度以及房屋產權證是否取得，這些因素都會影響房屋在離婚案件中的處理。

2、離婚中公房的分割。公房可能是職工經過房改售房取得產權的房子，叫做部分產權房即小產權房，它可能是婚前或婚后購買的但沒有取得產權證的公房。由于這類房屋涉及我國特殊的住房政策又涉及到職工單位的利益。住房不能上市交易，在實務分割中存在一定的障礙。

3、關于公房承租的問題。在婚姻案件中涉及到公房承租時，一般是根據最高人們法院1996年2月5日的《關于審理離婚案件中公房使用承租若干問題的解答》（以下簡稱《解答》），其中規定“對于夫妻雙方居住承租的公房，無論是共同承租還是個人承租，也無論是婚前承租還是婚后承租，夫妻在離婚時均享有居住使用的權利”。新婚姻法第18條和19條規定與該解釋是否有沖突，問題關鍵在于公房承租權到底是何種性質的權利。

（二）審判實踐中對共同房屋的分割對策

1、婚姻法17條規定，屬于夫妻共同財產的房屋一般是指夫妻關系存續期間取得的房屋所有權的房屋，即以婚姻登記時間為界限區分夫妻個人財產或共同財產。在婚姻登記后取得房屋所有權的為共同財產，不管時間的長短，在登記之前取得所有權的財產應認定為個人財產。在司法實踐中如何分割夫妻財產應該具體問題具體分析。下面以兩個案例來具體分析一下。

案例1：2004年4月劉某（男）起訴到法院要求與石某（女）離婚，雙方對離婚及其他 財產分割問題都無爭議，分歧就在于房屋的分割。其中，劉某主張3居室樓房是由單位分配的平房（帶廁所和廚房各一間）拆遷安置而來，經過單位批準已按照房改政策購買此房，購房款是用買斷工齡的補償金交納的，他要求享有房屋三分之二的產權。而女方也要求分三分之二的產權.經法院查證雙方在85年7月進行再婚登記，雙方原住在男方單位88年分配的平房兩間中（帶廁所廚房各一間），93年遇到拆遷，將雙方安置到一個三居室的樓房之中，而此時仍是承租的房屋，99年3月按照購房政策交納了5萬元購買樓房，到離婚訴訟時還在辦理產權證。本案中房屋最初是由男方單位分配的，實際上分配的是使用權，即是一種承租關系，僅享有公房承租權。按照96年最高院《解答》的規定，一方婚前承租的房屋，經過五年，離婚時夫妻都有承租權。房屋拆遷后安置的房屋仍然是公房，同樣該《解答》中還規定，一方婚前承租的公房婚后因該房屋拆遷而取得房屋承租權，離婚時夫妻都有承租權。而且此房在99年房改政策時已由雙方購買，雙方在婚姻存續期間取得房屋的所有權，因而房屋為雙方共同所有。另外按照《解答》和《<婚姻法>司法解釋

（二）》的規定，房屋在分割時可采取三種方式，即實物分割，競價分割和折價分割，其中關于競價分割，在審判實務中不是非常實用，因為夫妻雙方經濟實力不均衡，競價在實務中很難應用。

案例2：崔某（女）、尚某（男）于97年登記結婚，婚后于99年生有一兒子，2001年崔某和尚某由于矛盾而分居，兒子隨母親生活。2001年2月尚某起訴離婚，法院予以駁回，此后二人關系未有改善，2003年3月尚某再次起訴離婚，法院最終予以認可。經查，崔某和尚某婚后一直居住在尚某父親家中，2001年4月遇到房屋拆遷，由尚某的父親與房地產公司簽訂了“危舊房改造回遷協議”。其后，尚某一家三口與父親一家共七人被安置到一四居室樓房中，尚某父親取得房屋所有權，房款先交納了9萬元，還有余款未交。尚某起訴離婚后，崔某也同意離婚，但要求七分之二的住房幫助款15萬元。尚某不同意，認為崔某對房屋無權利。最后，法院判決認為，尚某父親為該房屋的所有權人，該房屋不應認定為夫妻共同財產不能分割。離婚后女方無住房，男方應根據拆遷安置的價款給女方住房幫助款6萬元，由女方自行解決住房問題。法院之所以作出如此判決是因為，崔某和尚某結婚后住在父親承租的公有住房中，夫妻二人屬于婚后無房，是借住于父母家中，但是，在房屋拆遷中尚某一家三口作為拆遷安置人是安置對象，在拆遷權益上有權益，但房屋所有權屬于尚某父親所有。三人只有相應的權益，根據拆遷的實際情況和個人的需要以及男方按照住房幫助款處理，而不是分割共同財產。

2、以下具體分析幾種房屋的分割對策

（1）對于私房和具備產權證可上市交易的公房，一般以產權證頒發的時間來界定是否為夫妻共同財產。按照民法物權原理和我國房屋管理政策，一般情況下房屋權屬登記是房屋所有權取得的必經程序。只有辦理了產權登記或過戶手續才能真正取得房屋所有權。因此對于在離婚案件中涉及的此類問題，如果訴爭的房屋是結婚登記后取得所有權的應定為夫妻共同財產。無論房屋在何時購買、房款如何交納在分割之前都應考慮相關因素。如果在結婚登記之前取得的應認定為個人財產而不能作為夫妻共同財產分割。對共同房屋一般應進行實物分割，確定各自的份額和具體使用的房間。如果不能實物分割或不宜分割，應考慮房屋來源因素、交款情況、公民使用情況來進行分割。由一方取得房屋，另一方取得折價款或住房幫助款。

（2）部分產權房屋的分割。部分產權房屋是指職工對享受政府或企事業單位補貼而購買或建造的房屋所擁有的產權房。部分產權房屋是國家歷次房改政策的產物，其突出特點為部分產權處分受到限制。根據國務院91年6月發布的《關于繼續穩妥的地進行城鎮住房改革通知》，其特點集中于以下幾點。第一，房屋必須在購買五年后才能出售。第二，出售時原補貼單位有優先購買權。第三，售房所得按照國家、單位、個人所占比例進行分配。

（3）婚姻存續期間已經簽訂買賣合同，但未取得產權證的房屋。對于此類房屋在下列情況下應認定為個人財產：第一，如果在婚前購買，房款已交齊但產權證未取得，認定為個人財產。第二，如果由夫或妻一方在婚前購買，交納了部分房款，余款或部分房款在婚姻存續期間繼續交納，但未取得產權證，房子應認定為個人財產。當然，在共同生活期間交納的房款應為共同財產。對以下情況應認定為夫妻共同財產：第一，在婚姻存續期間購買的，無論是以夫或妻的名義還是夫妻共同名義。第二，在婚前以夫妻雙方的名義購買。第三，在婚前以夫妻雙方的共同財產購買，屬于婚前共同財產，財產性質存續到婚后仍未夫妻共同財產。

（4）公房承租權。由于未取得房屋產權，承租權屬于債權而非物權。承租權產生于承租人與單位或房管所之間的協議，涉及到第三人，不是夫妻個人財產，也非夫妻共同財產，因而該房屋不能處理，但承租權可以處理。

（三）夫妻共同財產中的股權分割問題

1、實務中存在的問題

如果股權被看好，夫妻爭買反之則雙方都不要而要求補償款。存在如何確認屬于夫妻共同財產的股權，如何操作即對于增加投資的股權、股息如何認定其性質的問題以及雙方爭要股權如何確定補償款的作價。一般而言，共同財產包括在約定財產制下將個入的婚前財產約定為共有；男女婚前共同投資和夫妻關系存續期間用夫妻共同財產取得的股權。而婚前取得股權婚后在婚姻關系存續期間取得股息、紅利的依主從物理論仍為婚前個人財產。

例1：馬某（女）訴何某（男）離婚一案，要求將男方隱匿的財產和股權全部判歸自己其他公司股票一人一半。何某稱股票有他人委托炒股的不能分割，其中自己的一萬多股票同意給女方一半。經法院查明：雙方85年結婚86年生子，99年分居孩子隨女方。男方在依公司投資4.5萬占45％股份，02年被吊銷執照尚未清算；在一技術開發公司投資80萬占80％股份；在另一公司投資10萬占10％股份。到02年11月在華夏證券股票帳戶上有170萬經訴訟保全而凍結，案外人分別起訴主張股票的所有權。

判決：準予離婚，股票因涉及案外人在本案中不作處理。男方在三個公司的股份經股東同意平均分割。

例2：男甲訴女乙離婚稱其中男甲的股票是婚前開戶，與女乙無關，要求女方的股票應給其一半女方稱各自名下的股票一人一半。

一審法院認為股票資產總值應做共同財產分割男方認為個人名下的股票作為個人財產而實際上由于故票具有流動性不能認定為婚前個人財產因此判決女方名下的股票資金余額歸女方所有；男方名下的股票資金余額歸男方，男方在給女方3萬元折價。

男方上訴，二審查明女方02年26日資金余額5萬多，男方02年26日資金余額12萬多，名下股票是98年結婚以前開戶（98年4月1日結婚）98年4月16日第一次交易，因此認定第一次交易的為個人財產，其余為共同財產。

分割對策：股權在夫妻間不發生轉移，另一方得補償。

股值確定時間：在開庭前一日或起訴日確定股權價格。

涉及公司或第三人財產是一般另案處理。

二、離婚損害賠償

婚姻法第46條確定了離婚損害賠償，也就是說在法律規定情形之下，夫妻中無過錯的一方有權請求有過錯的一方承擔賠償責任。這個規定比較的原則，在現實操作起來也有一定的難度。在婚姻法司法解釋

（一）中對此在實體和程序上都做了較為詳細的規定

（一）關于適用實體范圍的問題

婚姻法在46條中明確規定了適用離婚損害賠償的四種情況：重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的、虐待和遺棄家庭成員的

比如，有一個案子：劉某（女）和馮某（男）婚后生有一子，但是由于雙方各方面的差異比較大，所以逐漸產生很多矛盾。劉某從事的是保險工作，接觸的人也比較的多，不久就和一男關系密切，馮某勸阻但無效。一日，馮某跟蹤劉某與該男進入一住處，馮某便堵在門口并打110.110趕到后，三人被帶到了公安局，劉某和該男也交代了兩人確有不正當關系并做了筆錄。后馮某起訴離婚并要求離婚損害賠償。但是由于劉某并不符合46條規定的四種情況，所以劉某的這個要求沒有得到法院的支持。

我們所說的非法同居是指有配偶者與婚外人不以夫妻名義持續、穩定的共同生活。但是 我們判斷是否非法同居的時候也沒有一個確定的期限和具體情形，所以在實踐中無操作性在離婚案中要證明舉證與他人有不正當關系屬很不易的一件事，并且是一個持續、穩定的關系就更不易了。

關于重婚，在婚姻法上的重婚和刑法上的重婚是有區別的，我們婚姻法上的重婚是承認事實上的重婚的，包括法律上的重婚和事實上的重婚，但是我們同樣遇到操作性不強這個困難。

此外，關于有配偶者與婚外同性同居的問題，或者是賭博、吸毒導致婚姻破裂的，損害賠償也是于法無據。

但是我們在實際審判中，對這種有婚外性關系又不符合46條賠償范圍的，我們通常在財產分割上作出權衡，主要照顧無過錯方，對有過錯方少分或不分，以此來彌補法律規定上的不足。

（二）關于適用程序范圍的問題

應當適用于訴訟離婚，同時也應當適用協議離婚。就是如果夫妻協議離婚之后，如果發現另一方有46條規定情形的，也可以要求離婚損害賠償。

（三）離婚過錯損害賠償適用的主體

在家庭暴力方面，受害方并不一定限于夫或妻，還包括子女方，但是子女要求的賠償并非是離婚損害賠償，可以以非離婚損害賠償來要求賠償。

在適用主體方面，出現了各地法院適用理解不一的情形。有人認為可以向第三者提出賠償要求或者可以把第三者列為共同被告。但是在婚姻法的司法解釋中明確規定了離婚過錯損害賠償適用的主體是過錯配偶，而不包括第三者。

（四）離婚過錯損害賠償的舉證責任

由于無過錯方取證比較困難，所以可以個案分析，不應對無過錯方的舉證要求過于苛刻，否則就起不到我們法律對過錯方懲罰的目的。我們在審判實踐中可以嘗試著適當的放寬條件或者在特定條件下適用舉證責任倒置，比如，對于長期夜不歸宿的一方，可以推定其為有過錯方。在判決離婚過錯損害賠償的情況下賠償的數額不能從共同財產中折抵，而是從屬于其自己的財產中拿出。在實際中，離婚過錯損害賠償的樹額通常也不會很高，一般是五千到一萬左右。

（五）法官的告知義務，在婚姻法司法解釋

（一）中規定人民法院受理離婚案件時，應當將婚姻法第四十六條等規定中當事人的有關權利義務，書面告知當事人。但是這種把告知義務強加給我法官的做法實際上已經違反了訴訟中不告不理的原則和法官居中裁判的原則，有矯枉過正之嫌。

三、無效婚姻問題

我國新修訂的《婚姻法》規定了婚姻無效的問題，包括無效婚姻和可撤銷婚姻。

首先，先了解以下無效婚姻。按照《婚姻法》第十條的規定，“有下列情形之一的，婚姻無效：

（一）重婚的；

（二）有禁止結婚的親屬關系的；

（三）婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的；

（四）未到法定婚齡的。”其中，涉及到以下幾個問題：

1、婚姻法第十條將不應當結婚的疾病限定為‘婚前患有，婚后尚未治愈’這相對于以前婚姻法中的規定有所進步，區別了婚姻期間患病的情形。另外，將不應當結婚的疾病規定為‘醫學上認為不應當結婚的疾病’，但是究竟什么是“醫學上認為不應當結婚的疾病”卻沒有進一步進行解釋，沒有配套的規定。只有通過我國的《母嬰保健法》可以得知，一般包括以下幾種類型即嚴重的遺傳性疾病、指定傳染病以及精神病，且精神病是指抑郁性精神病等重型精神病。

2、對于‘未到法定婚齡的’是指在宣告無效時未達到法定婚齡，最高人民法院發布的新《婚姻法》司法解釋

（一）中第八條規定，“當事人依據婚姻法第十條規定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經消失的，人民法院不予支持”。也 就是說，如果申請宣告無效或離婚時，達到法定婚齡的，則為有效的婚姻。

其次，《婚姻法》第十一條規定，“因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。”由此可見，我國婚姻法中規定的可撤銷婚只包括脅迫一種情形，而在司法實踐中，以欺詐、包辦婚姻、誘騙等情形為由而要求撤銷婚姻的情況也不少見，但事實上，欺詐、包辦、誘騙等不可作為可撤銷婚姻的理由。因而實踐中認為應當將其范圍界定的更寬泛一點。

北京市第二中級人民法院·王曉松

第三篇：婚姻法解讀

深度解讀《婚姻法》的新解釋:婚后財產如何分割

編輯：柴晶晶 來源：新華網 時間：2011-08-27 10:08 查看：20 [打印] [大 中 小] 論壇 微博

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《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（三）》（以下簡稱《解釋

（三）》）8月中旬公布施行，受到海內外各界人士廣泛關注。本報特約北京市趙曉魯律師事務所屈煒律師撰文——

理應補償 李林作

思考 張利昌作

婚姻與房產 祝 毅作

鐵證 蔣躍新作

互不相讓 李 林作

一、婚后財產如何分割

1、婚后父母贈房，登記在其子女名下的，屬該子女個人財產。

案例

小周結婚5年后，父母給他買了一套房子，產權證上寫的是小周的名字。那么，他的妻子小呂對這套房子有份嗎？

《解釋

（三）》原文

第七條：婚后由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第18條第(3)項的規定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。

由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。

律師解讀

此前根據《婚姻法》及相關解釋，婚姻存續期間，父母贈與其子女的財產，除明確在贈與合同中確定只歸夫或妻一方外，視為夫妻共同財產。但在房價飛漲的情況下，父母往往傾注全部積蓄為子女購房，又礙于面子，一般也不會與子女簽署書面協議。如果離婚時一概將房屋認定為夫妻共同財產，勢必違背了父母為子女購房的初衷和意愿，實際上也侵害了出資購房父母的利益。所以，父母出資購房登記在子女名下的，視為只對自己子女一方的贈與比較合情合理。

由雙方父母出資購買不動產，產權登記在一方子女名下的，按照雙方父母的出資份額按份共有，更為符合實際情況。將產權登記主體與明確表示贈與一方聯系起來，可以使父母出資購房真實意圖的判斷依據更為客觀，便于司法認定及統一裁量尺度，也有利于均衡保護婚姻雙方及其父母的權益。

本案中，房屋應為小周個人所有。

2、過戶之前，可撤銷贈與。

案例

小盧與小田結婚前寫下一紙合同，許諾將自己的一套房產贈送給小田，但一直沒有辦理房屋過戶手續。婚后，小田怕傷了感情就沒有強求辦理過戶手續。不想幾年之后竟鬧起離婚，小盧不同意將那套房子給小田，小田卻要求他履行合同。那么，那份婚前合同有效嗎？

《解釋

（三）》原文

第六條：婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第186條的規定處理。

《中華人民共和國合同法》第186條：贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規定。

律師解讀

贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。根據我國《合同法》第186條規定，一般的贈與合同在財產的權利轉移之前是可以撤銷的。對于房屋贈與合同而言，如果房屋一直沒有過戶到受贈人名下，贈與人可以撤銷該贈與。推而廣之，即使不是夫妻之間的贈與，其適用原理也是一樣的。

本案中，房子還歸小盧所有，小田要求小盧履行贈與合同，辦理房屋過戶的主張不會得到法院支持。

3、房改房不可分割，歸屬父母。

案例

10年前，小唐父親單位分的公房進行房改出售，經按成本價并折抵工齡后，房屋的出售價格是10萬元。小唐和小鄧夫婦拿出10萬元存款交給小唐父親，從單位買下了這套房子，房產證登記在小唐父親名下。去年小唐和小鄧感情破裂要求離婚，小鄧主張購房款是他們夫妻共同出的，房子也應當屬于夫妻共同財產予以分割。

《解釋

（三）》原文

第十二條：婚姻關系存續期間，雙方用夫妻共同財產出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產權登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產對該房屋進行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權處理。

律師解讀

“房改房”是指我國居民住宅由單位福利分房改革為單位根據國家房改政策出售給個人的房屋，是計劃經濟到市場經濟過渡的歷史產物。該房屋出售價款遠遠低于商品房的市場價格，實際是單位給職工的福利待遇。根據物權取得原則，該房屋的物權應屬于購房人即該職工所有。而如果實際出資人不是該職工，那么實際出資人與該職工之間僅是債權、債務關系。實際出資人可以主張還款，但不可以主張房屋的產權。

本案中，小鄧不能主張房屋作為夫妻共同財產進行分割，但她可以主張就購房款作為夫妻雙方的共同債權予以分割。

4、養老保險金未到期，不能分割。

案例

小賈和小羅結婚10多年了，因小賈一直沒有固定工作單位，兩人用共同的積蓄給小賈買了個人養老保險。現兩人因感情不和鬧離婚，小羅在法院提出要分割小賈養老保險的要求。但此時離小賈退休領取養老保險金還有2年時間，他們的養老保險金應該怎樣分割？

《解釋

（三）》原文

第十三條：離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領取養老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產分割養老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產繳付養老保險費，離婚時一方主張將養老保險金賬戶中婚姻關系存續期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產分割的，人民法院應予支持。

律師解讀

《婚姻法》解釋

（二）規定，婚姻存續期間，“男女雙方實際取得或者應當取得的養老保險金”，屬于夫妻雙方共同財產。然而，如果還沒有達到退休年齡或者不符合領取養老保險金的條件，離婚時，一方主張將對方還沒有取得或者根本就無法取得的養老保險金，作為“應得”的夫妻共有財產進行分配，是不公平的，甚至會削弱國家對公民基本的社會福利保障。《解釋

（三）》第十三條對此作出修訂，并予以明確。

本案中，小羅要求分割小賈將來的養老保險金之主張不會得到法院支持，但小賈養老金賬戶中，實際繳費的金額可以作為夫妻共同財產予以分割。

3、房改房不可分割，歸屬父母。

案例

10年前，小唐父親單位分的公房進行房改出售，經按成本價并折抵工齡后，房屋的出售價格是10萬元。小唐和小鄧夫婦拿出10萬元存款交給小唐父親，從單位買下了這套房子，房產證登記在小唐父親名下。去年小唐和小鄧感情破裂要求離婚，小鄧主張購房款是他們夫妻共同出的，房子也應當屬于夫妻共同財產予以分割。

《解釋

（三）》原文

第十二條：婚姻關系存續期間，雙方用夫妻共同財產出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產權登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產對該房屋進行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權處理。

律師解讀

“房改房”是指我國居民住宅由單位福利分房改革為單位根據國家房改政策出售給個人的房屋，是計劃經濟到市場經濟過渡的歷史產物。該房屋出售價款遠遠低于商品房的市場價格，實際是單位給職工的福利待遇。根據物權取得原則，該房屋的物權應屬于購房人即該職工所有。而如果實際出資人不是該職工，那么實際出資人與該職工之間僅是債權、債務關系。實際出資人可以主張還款，但不可以主張房屋的產權。

本案中，小鄧不能主張房屋作為夫妻共同財產進行分割，但她可以主張就購房款作為夫妻雙方的共同債權予以分割。

4、養老保險金未到期，不能分割。

案例

小賈和小羅結婚10多年了，因小賈一直沒有固定工作單位，兩人用共同的積蓄給小賈買了個人養老保險。現兩人因感情不和鬧離婚，小羅在法院提出要分割小賈養老保險的要求。但此時離小賈退休領取養老保險金還有2年時間，他們的養老保險金應該怎樣分割？

《解釋

（三）》原文

第十三條：離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領取養老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產分割養老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產繳付養老保險費，離婚時一方主張將養老保險金賬戶中婚姻關系存續期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產分割的，人民法院應予支持。

律師解讀

《婚姻法》解釋

（二）規定，婚姻存續期間，“男女雙方實際取得或者應當取得的養老保險金”，屬于夫妻雙方共同財產。然而，如果還沒有達到退休年齡或者不符合領取養老保險金的條件，離婚時，一方主張將對方還沒有取得或者根本就無法取得的養老保險金，作為“應得”的夫妻共有財產進行分配，是不公平的，甚至會削弱國家對公民基本的社會福利保障。《解釋

（三）》第十三條對此作出修訂，并予以明確。

本案中，小羅要求分割小賈將來的養老保險金之主張不會得到法院支持，但小賈養老金賬戶中，實際繳費的金額可以作為夫妻共同財產予以分割。

第四篇：婚姻法試題

第一部分選擇題

一、單項選擇題(本大題共15小題，每小題1分，共15分)在每小題列出的四個選項中只有一個選項是符合題目要求的，請將正確選項前的字母填在題后的括號內。

1.中華人民共和國第一部婚姻法的施行日期是()

A.1951年1月1日B.1950年4月13日

C.1950年5月1日D.1950年3月8日

2.下列行為中哪一種屬于遺棄行為()

A.經常打罵妻子B.限制子女人身自由

C.不送適齡子女上學接受義務教育D.夫或妻不履行扶養對方的義務

3.甲(男)的外祖母乙是丙(女)的父親丁的胞姊，因此()

A.乙是丙的姑母，丁是甲母的舅父B.乙是丙的姨母，丙是乙的甥女

C.乙是丙的舅母，丁是甲母的叔父D.乙是丙的嬸母，丙是乙的侄女

4.妯娌作為一種姻親，她們屬于()

A.血親的配偶B.配偶的血親

C.血親的配偶的血親D.配偶的血親的配偶

5.我國的法定夫妻財產制屬于()

A.一般共同制B.勞動所得共同制

C.動產及所得共同制D.婚后所得共同制

6.按照我國法定夫妻財產制，下列財產中哪一項屬于夫妻個人財產()

A.婚后一方接受親友饋贈的財物

B.一方在婚前接受繼承而于婚后實際取得的財產

C.夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后所得財產

D.婚后一方所得的獎金

7.男女雙方自愿離婚的，婚姻登記管理機關在發給離婚證時，對于雙方原來的結婚證，應當

()

A.由雙方妥為保存B.由婚姻登記管理機關注銷

C.由婚姻登記機關監督自行銷毀D.交雙方所在單位人事部門保存

8.下列各種親屬關系中，屬于直系擬制血親的有()

A.外祖父母與外孫子女B.養父母與養子女

C.祖父母與孫子女D.繼父母與未受其撫養教育的繼子女

9.配偶一方死亡，另一方送養未成年子女的()

A.社會福利機構有優先撫養的權利

B.未亡一方的父母有優先撫養的權利

C.死亡一方的父母有優先撫養的權利

D.死亡一方的兄弟姐妹有優先撫養的權利

10.依照我國《收養法》的規定，收養關系成立的必經程序是()

A.辦理收養公證B.訂立收養協議

C.訂立收養協議并辦理公證D.進行收養登記

11.按照有關的司法解釋，配偶一方下落不明達到一定時間，對方起訴離婚經公告查找確無下落的，可以視為感情確已破裂，準予離婚。這個時間為()

A.一年B.二年C.三年D.四年

12.離婚后，子女撫育費的給付期限()

A.一般至子女18周歲為止B.一律至子女18周歲為止

C.一般至子女結婚成家時為止D.一律至子女結婚成家時為止

13.生父主動認領非婚生子女的，稱為()

A.注定認領B.約定認領C.任意認領D.強制認領

14.中國公民和外國人到我國婚姻登記管理機關申請結婚登記，在申請后的多長期限內辦理登記手續，發給結婚證。()

A.一個月內B.二個月內C.三個月內D.二周以內

15.中華人民共和國公民和外國人離婚，適用()

A.原告的本國法或住所地法律B.婚姻締結地法律

C.受理案件的法院所在地法律D.被告的本國法或住所地法律

二、多項選擇題(本大題共10小題，每小題2分，共20分)在每小題列出的四個選項中有二至四個選項是符合題目要求的，請將正確選項前的字母填在題后的括號內。多選、少選、錯選均無分。

16.依照《婚姻登記管理條例》的規定，下列哪些證件和證明，是當事人在申請離婚登記時所必須出具的()

A.戶口證明B.居民身份證C.離婚協議書D.結婚證

17.婚姻終止的原因包括()

A.婚姻無效B.婚姻當事人一方自然死亡

C.婚姻當事人一方被宣告死亡D.離婚

18.要求離婚的當事人，必須按訴訟程序辦理的情形有()

A.一方為外籍華人B.一方為港、澳同胞

C.一方為海外華橋D.一方為居住在我國的外國僑民

19.依照有關司法解釋，下列財產中屬于夫妻個人財產的有()

A.復員軍人從部隊帶回的醫藥補助費和回鄉生產補助費

B.復員、轉業軍人所得的復員費、轉業費，結婚時間在10年以下的C.夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后所得財產

D.一方婚前個人所有的財產，婚后由雙方共同使用、經營、管理的貴重生活資料尚不滿4年的20.在我國，自然血親的父母子女是指()

A.生父母與非婚生子女B.繼父母與繼子女

C.生父母與婚生子女D.養父母與養子女

21.依照我國《收養法》的規定，收養孤兒、殘疾兒童，或在社會福利機構撫養的查找不到生父母的棄嬰或兒童，可以不受下列哪些條件的限制()

A.收養人須年滿30周歲B.收養人須無子女

C.只能收養一名D.收養人有撫養教育被收養人的能力

22.按照我國法定夫妻財產制，夫妻共同財產的范圍包括婚姻關系存續期間()

A.一方或雙方勞動所得的收入和購置的財產

B.一方或雙方由知識產權取得的經濟利益或從事承包、租賃等生產經營活動的收入

C.一方或雙方繼承、受贈的財產或取得的債權

D.一方或雙方的其他合法收入

23.下列各組親屬稱謂中，全部屬于姻親的有()

A.伯母、姨父、妹夫、女婿B.外甥媳、外祖父、表嫂、舅父

C.岳父母、兒媳、嫂、弟媳D.公婆、舅母、姑父、表姐夫

24.根據《母嬰保健法》的規定，婚前醫學檢查包括對下列疾病的檢查()

A.嚴重遺傳性疾病B.指定傳染病

C.性生理缺陷D.有關精神病

25.根據有關司法解釋，弟、妹對兄、姐履行扶養義務的條件是()

A.兄、姐已退休B.兄、姐喪失勞動能力、孤老無依

C.弟、妹是由兄、姐撫養長大的D.弟、妹有負擔能力

第二部分非選擇題

三、名詞解釋(本大題共5小題，每小題3分，共15分)

26.婚姻(按一般概念表述)

27.虐待

28.親屬

29.夫妻財產制

30.寄養

四、簡答題(本大題共2小題，每小題6分，共12分)

31.除了婚姻法，親屬關系在其他民事法律上的效力有哪些?試舉例說明。

32.依照我國《收養法》的有關規定，繼父或者繼母經繼子女的生父母同意，可以收養繼子女，并且不受該法那些規定的限制?

五、論述題(本大題14分)

33.試論無效婚姻在子女和財產方面的法律后果。

六、案例分析題(本大題共2小題，第34小題10分，第35小題14分，共24分)

34.王放夫妻年過半百，膝下沒有子女，1990年初把同事之女李麗收為養女，改姓為王麗，辦理了收養手續。此后王放夫婦對王麗疼愛有加，撫育培養她直至中專畢業并參加了工作。但王麗對養父母從未有過真正的感情，對兩老的生活起居漠不關心，1998年冬天養父王放病重住院期間，她也未盡養女責任，除了探望過一次以外，病人全靠單位派人護理照料。1999年春王放去世后，王麗對年老無依的養母不但未盡贍養義務，反而多次辱罵甚至企圖將老人趕出住房。養母孤苦無依，打算變賣與丈夫共有的四間私房，然后投靠親戚，王麗堅決反對并多方阻撓。養母無奈之中，便向人民法院起訴，她要求：(1)解除與王麗的關系，并要王麗補償收養十年來的撫育費用；(2)確認王麗無權繼承養父的遺產，房屋變賣后全部

收入歸她個人所有，以安度晚年。王麗表示：(1)不同意解除收養關系；(2)這四間私房中的一半應歸她所有，養母無權單方面出賣房屋。

根據上述案情，試回答下列問題并簡述理由：

(1)養母與王麗的收養關系能否解除?

(2)養母要求王麗補償收養期間的撫育費用，依法可否予以支持?

(3)王麗對養父的遺產有無繼承權?

(4)該四間房屋依法應作如何處理為妥?

35.劉歌(男)與王萍(女)通過自由戀愛于1989年登記結婚，婚后雙方感情尚好，生有一女取名劉小莉，現年10周歲。自1996年夏天起，劉歌與女同事奸情敗露，夫妻關系開始緊張，劉還為此受到本單位組織的批評教育與處分。同年12月，男方向人民法院起訴，要求與女方離婚，女方慮及女兒年幼，且雙方婚姻基礎較好，希望丈夫能回心轉意，故而堅決不同意離婚。據此，法院判決不準離婚。但此后雙方關系并未改善，經常爭吵不休。1998年4月起，男方住到其舅父處，不再回家，每月工資也不再交給妻子，女方靠自己收入維持母女兩人生活。

1999年5月，劉歌再次向法院起訴，堅持要求離婚。而王萍提出，夫妻關系惡化是由于男方單位女同事的勾引所造成，只要排除外來干擾，雙方有和好之可能，因此仍不同意離婚。經法院多次調解，雙方仍各執己見。

法院在審理過程中查明，王萍目前所住房屋系男方在婚前由本單位所分之公房，并一直由他承租。劉歌提出：離婚后女方應搬出該房遷至其父母家居住，由他本人回家繼續租賃居住；女兒劉小莉由他撫養。但王萍不同意劉歌提出的兩項主張，堅決要求與女兒共同生活。對上述問題，雙方無法達成協議。

在夫妻分居期間，男方曾向他人借債3萬元，資助他的胞弟出國自費留學；女方向其親友借債1萬元，用于女兒生病住院費用，以上經查屬實。

試就本案情節，依據有關法律和司法解釋，回答下列問題并簡述理由：

(1)在被告堅持不離婚的情況下，法院可否判決雙方離婚?

(2)如判決雙方離婚，所生女兒由何方撫養為宜?

(3)對男方婚前承租的公房，離婚后女方是否有承租權?

(4)男女各方所借之債如何定性與清償?

參考答案

一、單項選擇題(本大題共15題，每小題1分，共15分)

1.C2.D3.A4.D5.D

6.B7.B8.B9.C10.D

11.B12.A13.C14.A15.C

二、多項選擇題(本大題共10小題，每小題2分，共20分)

16.ABCD17.BCD18.AD19.ABD20.AC

21.BC22.ABCD23.ACD24.ABD25.BCD

三、名詞解釋題(本大題共5小題，每小題3分，共15分)

26.是為當時社會制度所確認的，男女兩性互為配偶的結合。

27.是指以作為或不作為的形式對家庭成員歧視、折磨、摧殘，使其在精神上、身體上蒙受損害的違法行為。

28.基于婚姻、血緣和法律擬制而形成的一種社會關系。

29.又稱婚姻財產制，是關于夫妻財產所有權的制度。其內容包括夫妻婚前財產和婚后所得財產的歸屬、管理、使用、收益、處分等；債務的清償、婚姻終止時財產的清算等，均以夫妻財產制為依據。

30.是指父母出于某些特殊情形，不能與子女共同生活，無法直接履行撫養義務，因而委托他人代其撫養子女。

四、簡答題(本大題共2小題，每小題6分，共12分)

31.例如(1)一定的親屬關系是監護的基礎法律關系；

(2)一定的親屬可作為無民事行為能力和限制民事行為能力人的法定代理人；

(3)一定的親屬得依法提出宣告失蹤和宣告死亡的申請，以及撤銷失蹤宣告和死亡宣告的申請；

(4)失蹤人的財產由其一定的親屬代為管理；

(5)按照一定的親屬關系確定法定繼承人的范圍和順序；

(6)列入法定繼承人范圍的親屬得為遺囑繼承人，等等。

32.收養繼子女可不受以下限制：

(1)生父母有特殊困難無力撫養子女；

(2)收養人無子女；

(3)收養人有撫養教育被收養人的能力；

(4)未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病；

(5)收養人須年滿30周歲；

(6)被收養人不滿14周歲以及收養一名。

五、論述題(本大題14分)

33.無效婚姻中子女的法律地位，各國在立法上有不同的規定，有的視其為非婚生子女，有的則視同婚生子女。按照我國婚姻法的規定，非婚生子女和婚生子女的法律地位并無區別。父母的婚姻經確認無效后，子女仍是父母雙方的子女，父母對子女仍有撫養教育的義務，子女成年后對父母仍有贍養扶助的義務，父母和子女仍有相互繼承遺產的權利。在確認婚姻無效時，有關子女的撫養歸屬，子女的生活費和教育費的負擔等問題，均應適用婚姻法的有關規定以及最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》。對于無效婚姻當事人間的財產關系，原則上不適用我國婚姻法關于夫妻財產制的規定。如果雙方當事人有共同收入和共同購置的財產，應當根據實際情況，按照民法中有關共有的一般規則處理。如果在共同生活期間由一方負擔生活費用，或者一方負擔得多，另一方負擔得少，確認婚姻無效時因此而發生爭議，可以根據不同情況和當事人的經濟條件酌情處理。無效婚姻中的雙方，不能以配偶的身份互為法定繼承人。在一定的情況下，可按繼承法第14條的規定，將生存一方作為繼承人以外的遺產取得人，分給適當的遺產。

六、案例分析題(本大題共2小題，第34小題10分，第35小題14分，共24分)

34.(1)根據收養法第27條規定，養父母與成年養子女關系惡化，無法共同生活的，可以協議解除收養關系。不能達成協議的，可以向人民法院起訴。據此，法院應依法解除雙方的收養關系。

(2)養母的要求應予支持。根據收養法第30條規定，因養子女成年后虐待、遺棄養父母而解除收養關系的，養父母可以要求養子女補償收養期間支出的生活費和教育費。

(3)王麗對養父的遺產有繼承權。因為王麗與王放夫婦的收養關系合法、有效，雙方之間的權利義務適用法律關于父母子女權利義務的規定。王麗對王放生前不關心、不照料，但其情節尚不構成喪失其對養父遺產繼承權的條件。

(4)這四間私房是王放夫婦的共同財產，其中一半(兩間)屬于養母個人所有，另一半(兩間)為死者王放的遺產，養母(王妻)與王麗作為死者遺產第一順序法定繼承人，均有權分得王放的遺產，原則上每人一間。但考慮到王麗對王放夫婦不盡贍養照顧義務，因此在分配遺產時，應當不分或少分。

35.(1)法院可以判決準予雙方離婚。根據有關司法解釋，過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經批評教育、處分，或在人民法院判決不準離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的，應視為是夫妻感情確已破裂，一方堅決要求離婚，經調解無效，可依法判決準予雙方離婚。

(2)離婚后女兒劉小莉應由女方撫養為宜。因為女兒隨母親生活時間較長，且母親為無過錯方，隨其生活對子女身心健康成長有利。但劉小莉已滿10周歲，所以離婚后隨父或隨母生活發生爭執的，還應考慮女兒劉小莉本人的意見。

(3)女方有承租權。根據有關司法解釋，夫妻雙方共同居住的由一方婚前所承租的公房，婚姻關系存續5年以上的，離婚后雙方均可承租。

(4)男方所欠債務為其個人債務。因為他未經女方同意，擅自資助與其沒有撫養義務的胞弟而借債，故應由其本人償還。女方所欠為夫妻共同債務。因為女方為履行撫養女兒義務而借債，故應由雙方以共同財產償還，如該項財產不足以清償時，由雙方協議清償；協議不成時，由人民法院判決。

第五篇：婚姻法 考前練習

《婚姻家庭法》（第二版）2015年3月考試考前練習題

一、簡答題

1.訴訟解除收養關系的條件。

2.在我國，無效婚姻包括哪幾種？ 3.簡述離婚的概念及特征。

4.適用我國《婚姻法》中約定夫妻財產制時應注意哪些問題？ 5.婚姻家庭法的調整對象是什么？ 6.簡述離婚的基本特點。

附：參考答案

1.訴訟解除收養關系的條件。解答: 訴訟解除收養關系須符合下列條件：

第一，收養人不履行撫養義務，有虐待、遺棄等侵害未成年養子女合法權益行為的，送養人要求解除養父母與養子女的收養關系，但送養人與收養人不能達成解除收養關系的協議的，送養人可以向人民法院提起訴訟。

第二，養父母與成年養子女關系惡化，無法共同生活的，養父母與成年養子女不能達成解除收養關系協議的，雙方均可以向人民法院起訴解除收養關系。

2.在我國，無效婚姻包括哪幾種？ 解答: 根據我國婚姻法第十條規定，無效婚姻包括以下幾種：（1）重婚的；

（2）有禁止結婚的親屬關系的；

（3）婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚齡的。

3.簡述離婚的概念及特征。解答: 離婚是配偶在生存期間依法解除婚姻關系的法律行為。

（1）從主體上看，離婚是具有合法夫妻身份的男女雙方本人所為的法律行為。（2）從時間上看，只有在夫妻雙方生存期間才能辦理離婚。（3）從條件上看，離婚必須以合法婚姻關系的存在為前提。（4）從程序上看，離婚必須經過法定的程序。

（5）從內容上看，離婚導致夫妻關系的解除，從而引起一系列的法律后果。

4.適用我國《婚姻法》中約定夫妻財產制時應注意哪些問題？ 解答: 適用我國《婚姻法》中約定夫妻財產制時應注意：

（1）約定夫妻財產制的約定時間并無法律限制。夫妻可在結婚前、登記結婚時或在婚姻關系存續期間，對婚前個人財產和婚姻關系存續期間所得財產的所有權歸屬問題進行約定；（2）在訂立約定夫妻財產制的協議時，夫妻雙方均須具備完全民事行為能力；（3）夫妻關于約定財產制的協議必須反映當事人雙方的真實意思；

（4）夫妻雙方以規避法律義務或逃避對第三人償還債務為目的訂立的約定夫妻財產制協議，因其內容違法或損害第三人合法權益，應認定其無效；

（5）夫妻訂立了約定財產制的協議后，如果要變更或撤銷該協議，必須經雙方同意方可為之。

5.婚姻家庭法的調整對象是什么？ 解答: 婚姻家庭法的調整對象可以概括為婚姻家庭關系。

（1）從調整對象的范圍來看，婚姻家庭法既調整婚姻關系，又調整家庭關系；既包括婚姻家庭關系發生、變更和終止的動態運行的全過程，又包括由該動態運動所形成的主體間的權利和義務。

（2）從婚姻家庭法的調整對象的性質來看，既有婚姻家庭方面的人身關系，又有婚姻家庭方面的財產關系。其中人身關系占于主導地位，財產關系以人身關系為先決條件，居于從屬地位。所以婚姻家庭法在性質上應認定為身份法而非財產法，它所調整的對象是基于婚姻家庭而產生的人身關系以及與此相聯系的財產關系。

6.簡述離婚的基本特點。解答: 離婚是夫妻雙方生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關系的法律行為。其基本特點有五點：

第一，從主體看，離婚是具有合法夫妻身份的男女雙方本人所為的法律行為，任何人都無權代替，更不能對他人的婚姻關系提出離婚請求。

第二，從時間看，只有在夫妻雙方生存期間才能辦理離婚，如一方死亡或被宣告死亡，婚姻關系自然終止，無須依離婚程序解除婚姻關系。

第三，從程序看，離婚和結婚一樣，要具備一定的法律要件，履行一定的法律程序，得到國家法律的認可，才能發生法律效力。

第四，從條件看，離婚必須以合法婚姻關系的存在為前提。凡是違法婚姻，以欺騙等手段取得結婚證的，只能宣告該婚姻關系無效或撤銷，不能按離婚辦理。

第五，從內容看，離婚是具有重要法律意義的行為，它導致夫妻關系的解除，從而會引起一系列的法律后果，如夫妻人身關系、財產關系消滅，子女撫養關系的變更，債務的清償等等，所以離婚不僅關系到雙方當事人的利益，同時也會影響到子女的利益及社會的利益。

二、論述題（請根據答題要點適當展開）1.如何正確處理離婚后子女的撫養問題？

2.試述我國婚姻法中夫妻共同財產的特征及范圍。3.試論我國婚姻法對非婚生子女的保護。

附：答題要點

1.如何正確處理離婚后子女的撫養問題？ 解答：

由于《婚姻法》第36條對離婚后子女撫養問題的規定過于原則，為便于操作、適用，最高人民法院于1993年11月3日專門發布的《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》做了具體解釋。綜合起來，處理離婚后子女撫養問題，應把握以下幾個方面：

（1）有利于子女身心健康，保障子女的合法權益，是貫穿于婚姻家庭的基本原則，也是處理離婚后子女撫養問題的出發點，只有在此前提下，再結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況妥善解決。

（2）2周歲以下的子女，一般隨母方生活。但有幾種特殊情況亦可隨父方生活：一是母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，子女不宜與其共同生活；二是母親有撫養條件不盡撫養義務，而父方要求子女隨其生活；三是哺乳期未滿，母方堅持不撫養，父方積極要求撫養且撫養條件較好；四是在不危害子女身心健康的條件下雙方協議子女隨父生活；五是因其他原因，子女確定無法隨母方生活，如母方的經濟能力、生活環境明顯對撫養子女不利，母方品行欠佳或違法犯罪不利于撫養子女，子女從出生后一直由父方喂養，等等。

（3）2周歲以上未成年子女隨一方生活，應以維護子女利益為前提，綜合考慮父母雙方的思想品質、生活作風、文化素質、經濟條件、家庭環境等各個方面的因素。其中尤其要注意五個方面的情況：一是要考慮雙方的經濟狀況。二是父母雙方的身體、精神健康狀況和智力、知識程度及人格修養、品德情操等內在因素。三是注意父母與子女的感情因素，不要單純看經濟實力。四是重視有意識能力的子女的意愿。五是堅持有利于貫徹執行計劃生育的原則。

處理父母雙方都要求2周歲以上的子女隨其生活的問題時，如其中一方有如下情形之一，可優先考慮子女隨該方生活：

（1）已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力。

（2）子女隨其生活時間較長，改變生活環境對子女健康成長明顯不利的。（3）無其他子女、而另一方有其他子女。

（4）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活。

（5）父方與母方撫養子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨與祖父母或外祖父母生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優先條件予以考慮。

（6）父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發生爭執的，如子女作出愿隨哪一方生活的表示，應尊重其意見，作為優先考慮的情節。

此外，在有利于保護子女利益的前提下，父母雙方協議輪流撫養子女的，可予準許。

2.試述我國婚姻法中夫妻共同財產的特征及范圍。解答: 夫妻共同財產，是指夫妻雙方或一方在婚姻關系存續期間所得的，除另有約定或法定夫妻個人特有財產以外的共有財產。具有以下特征：

（1）夫妻共同財產所有權的主體，只能是具有婚姻關系的夫妻雙方。沒有合法婚姻關系的男女雙方不能作為夫妻共同財產的所有權人。

（2）夫妻共同財產所有權的取得時間，是婚姻關系存續期間。夫妻分居或離婚判決未生效的期間，仍為婚姻關系存續期間。

（3）夫妻共同財產的來源，包括夫妻雙方或一方所得的財產，但另有約定或法律另有規定屬于個人特有財產的除外。這里的“所得”，是指對財產所有權的取得，而非對財產必須實際占有。

以上三個特征同時具備，才是夫妻共同財產。夫妻共同財產的范圍：（1）工資、獎金；（2）生產、經營的收益；（3）知識產權的收益；

（4）因繼承或贈與所得的財產，但遺囑或贈與合同中確定只歸一方所有的財產屬于該方所有；

（5）其他應當歸共同所有的財產。

3.試論我國婚姻法對非婚生子女的保護。解答:（1）非婚生子女是指沒有婚姻關系的男女所生的子女。在私有制社會里，非婚生子女歷來遭受歧視，社會地位及家庭地位低下。近現代，許多國家在法律上采取了一定的對策，改善非婚生子女的待遇。在社會主義制度下，非婚生子女與婚生子女的地位，在法律上是平等的。

（2）我國婚姻法規定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視”。婚姻法中有關父母子女間權利和義務的規定，如撫養教育、管教保護、贍養扶助和遺產繼承等，均適用于父母和非婚生子女。

（3）婚姻法還規定：“不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女必要的生活費和教育費的一部分或全部，直至子女能獨立生活為止。”這一規定適用于生父與生母未結婚的情況。子女撫育費的數額和負擔的方式應根據生父與生母的經濟收入情況，先由雙方協議，協議不成時，由人民法院判決確定。

三、案例分析題 案例分析1：

2000年，甲與乙（女）經人介紹認識，3個月后兩人辦理了結婚登記手續。婚后，甲的單位為其分配了一套兩居室的住房，次年乙生育一女。2005年，甲辭職，并向他人借款10萬元從事個體運輸，經營狀況時好時壞，收益除用于其個人的消費外，其他全部用于清償債務，已償還債務5萬元。自2007年起，甲染上賭博惡習，經常徹夜不歸，對乙及女兒的生活不聞不問，也不肯負擔女兒的撫養費和家庭開支。乙自生育后因身體不適下崗，為維持母女倆生活，其向他人借款8000元，以維持家庭生活，在幾次向甲要求撫養費和生活費被拒絕后，于2008年，向人民法院起訴離婚，并要求甲在離婚后為其解決住房問題、償還8000余元的債務。甲同意離婚，但表示住房是其原單位分給他的，應由自己繼續承租，而乙所欠的債務是其個人的債務，自己不負清償責任，而自己所欠債務仍有5萬元尚未償還，乙應當分擔一半。試問：（1）甲、乙各自所欠債務，是否為夫妻共同債務，應由誰償還？

（2）甲承租的房屋乙能否要求居住？

參考答案:（1）按照婚姻法的規定，夫妻一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入卻未用于共同生活，所負的債務為夫妻一方的個人債務；為共同生活、撫養子女所負債務為夫妻共同債務。在本案中，甲為從事個體經營所欠10萬元，所得收入除償還債務和用于個人消費外，未支付子女的撫養費和家庭的生活費，因此，其所負的債務為個人的債務，應由其個人償還，乙不負清償的責任。乙在婚姻期間，為撫養子女借款維系生活所負債務，為夫妻共同債務，應由甲乙兩人共同分攤。

（2）甲承租的公房是在甲與乙結婚后申請取得的，因此，依法甲與乙都有繼續承租的權利。對于雙方均可承租的公房，可由一方承租，承租方可給另一方適當的經濟補償。一般是房屋一半面積的二年私房市場租金。如果房屋面積較大，可以隔開居住的，也可共同承租，因甲與乙現生活都較困難，因此，房屋應由甲、乙一人一間繼續承租。

案例分析2：

張某（男）和李某（女）于2003年經人介紹戀愛結婚。結婚前張某的父母購房一套給二人居住，房屋權屬證書所有權人登記為張某；結婚后不久李某的父母贈與二人一套家用電器。二人婚后第二年生一男孩。2006年初，張某與其女同學田某來往頻繁，被李某發現斥責后，張某索性在外租房和田某共同居住，很少回家。張某的工資主要用于維持其和田某在一起的開銷，很少給李某和孩子生活費用，李某獨自撫養孩子，生活困難，借外債5 000元用于日常生活。2007年初，張某因交通事故受傷，獲得醫療費等賠償共計2萬元；張某痊愈出院后繼續與田某同居。2008年3月，李某向人民法院起訴，要求與張某離婚并撫養孩子。張某不同意離婚。

請根據上述案情，回答下列問題并說明理由。（1）本案應否判決離婚？

（2）如法院判決準許離婚，如何確定張某、李某二人父母贈與的房屋、電器及張某受傷所獲賠償金的歸屬？

（3）如法院判決準許離婚，本案中李某所借外債應如何定性與償還？（4）根據本案情況，如李某在離婚訴訟時要求損害賠償，能否獲得支持？

參考答案:（1）應當判決離婚。根據《婚姻法》第32條的規定，有配偶者與他人同居的，應當認定為屬夫妻感情破裂的情形，準予離婚。本案張某與婚外異性同居，符合法律規定的確認感情破裂的情形，應準予離婚。

（2）張某父母贈與的房屋歸張某所有，屬張某個人財產。根據《婚姻法司法解釋

（二）》第22條的規定，當事人結婚前，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應當認定為自己子女的個人贈與，但父母明確表示贈與雙方的除外。本案張某的父母為張某結婚購房出資，并未表示贈與張某、李某雙方，應認定為是對張某個人的贈與，屬于張某的婚前個人財產，歸張某所有。李某父母贈與的電器為夫妻共同財產。根據《婚姻法》第17條的規定，在婚姻關系存續期間繼承或接受贈與所得的財產歸夫妻共同所有。第18條規定，在遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產是夫妻一方的個人財產。本案李某的父母所贈與的電器，是對李某的婚后贈與且未明確只贈李某一人，應視為是對夫妻雙方的贈與，屬夫妻共有財產，在離婚時應依法分割。張某受傷所獲賠償金屬張某個人財產，歸張某所有。根據《婚姻法》第18條的規定，婚姻關系存續期間，一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用是夫妻一方的財產。本案張某所獲賠償金是身體受到損傷的賠償，符合法律規定，屬張某個人財產。

（3）李某所借5 000元債務為夫妻共同債務。因該筆債務是李某為維持正常家庭生活所借，屬夫妻共同債務，應以夫妻共同財產償還。

（4）該離婚損害賠償請求能夠獲得支持。根據《婚姻法》第46條的規定，有配偶者與他人同居而導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。本案張某與婚外異性田某持續穩定的同居生活，符合法律規定的有配偶者與他人同居的情形，因此李某提出的離婚損害賠償請求，法院應給予支持。

案例分析3：

方梅和曾軍是同村村民，兩人自幼青梅竹馬。l995年，兩人一同參加高考，曾軍考取，而方梅則落榜。在曾軍上大學期間，兩人感情進展順利。1999年，曾軍分配到某機關工作，與方梅正式結婚，婚后兩人感情不錯。2000年，方梅在做家務時，面部被燒傷。雙眼幾乎失明。住院后，曾軍對護理方梅漸感厭煩，產生了遺棄方梅的念頭。他先試探與方梅離婚，但對方堅決不同意，于是他就搬到外面去住，不回家照顧方梅，并同本單位同事趙倩打得火熱。而方梅在家得不到丈夫的關懷與照顧，生活無著落。無奈，2002年5月，方梅向法院起訴，要求曾軍付給扶養費。

問題：1．曾軍的行為是否正確？

2．法院應如何處理本案？

參考答案: 1．不正確。曾軍違反了夫妻間應相互承擔扶養義務的規定。

《婚姻法》第20條規定：夫妻有互相扶養的義務。夫妻之間互相扶養，這既是權利，又是義務；且這種權利義務是平等的，夫妻雙方都應自覺履行這一義務，尤其是在一方年老多病或喪失勞動能力、生活困難的情況下，有負擔能力的一方，更應主動履行扶養義務。我國《婚姻法》規定的夫妻互相扶養的義務，要求具備一定條件，即：雙方具有合法的夫妻身份；一方生活困難，不能自行解決，需要對方扶養，而且他方有負擔能力。這種義務一旦發生，就具有相對穩定性，在婚姻關系沒有依法解除之前，這種義務始終存在。

2．法院應判決曾軍給付妻子扶養費。如果曾拒不履行扶養義務，可依《婚姻法》和《民事訴訟法》強制執行。《婚姻法》第20條規定：一方不履行扶養義務時，需要扶養的一方，有要求對方付給扶養費的權利。這體現出扶養義務具有強制性的特點。本案中，方梅因病生活困難，而曾軍有負擔能力卻拒不履行扶養義務，人民法院可依法判決其給付扶養費。