第一篇：審理醫療糾紛案件適用法律若干問題淺析研究與分析

審理醫療糾紛案件適用法律若干問題淺析

余 中

首先需要說明使用醫療糾紛而不使用醫療事故糾紛，是基于醫療糾紛的外延要大于醫療事故糾紛的外延，醫療糾紛表現為醫療損害賠償糾紛和醫療服務合同糾紛，醫療事故糾紛應包含在醫療損害賠償糾紛的范疇里面。近年來醫療糾紛的發生呈上升的趨勢，對糾紛的解決方式也呈現出多樣化，有通過訴訟程序解決的，有通過醫療衛生行政部門解決的，有通過醫患雙方自行協商解決的。近幾年，在我縣有一種不良的風氣在蔓延，就是醫患糾紛發生后，患者家屬采取哄鬧醫療機構的方式來解決糾紛，這種現象的產生從一個側面反映出醫患矛盾的日益尖銳，同時也反映出目前患者對依法解決醫療糾紛缺乏信心，從而進一步折射出醫療糾紛的解決在法律上存在有誤區，本文僅從以下幾個方面粗淺的分析一下目前審理醫療糾紛案件中存在的問題。

一、非醫療事故的醫療損害賠償糾紛的法律適用問題

《醫療事故處理條例》(以下簡稱《條例》)第四十九條第二款規定：不屬于醫療事故的，醫療機構不承擔賠償責任。醫療事故鑒定結論具有行政處罰依據和訴訟證據雙重作用，不是作為醫療機構是否承擔責任的唯一依據，關于這個問題在下面還要作具體的陳述，該規定與《民法通則》相關規定相違背，即使經

鑒定不構成醫療事故并不能認定院方對患者的損害就沒有過錯，依此就確定醫療機構對患者的損害就不承擔責任是不公平的?！睹穹ㄍ▌t》第一百零六條規定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。公民、法人由于過錯侵害國家的，集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。最高人民法院關于參照《條例》審理醫療糾紛民事案件的通知第一條規定：《條例》施行后發生的醫療事故引起的醫療賠償糾紛，訴到法院，參照《條例》的有關規定辦理;因醫療事故以外的原因引起的其他醫療賠償糾紛，適用民法通則的規定。該通知第三條規定：《條例》施行后，人民法院審理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛民事案件，在確定醫療事故賠償責任時參照《條例》第四十九條、第五十條、第五十一條和第五十二條的規定辦理。但是《條例》的相關規定與《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關規定有不相一致的地方，適用不同的法律，賠償金額就有所不同。在此情況下是適用《民法通則》，還是適用《條例》在實踐中存在有不同意見。我們認為醫療行為即使不構成醫療事故，但當事人有證據證明醫方在提供醫療服務過程中存在有瑕疵并且因此給患者造成損害的，或醫方不能證明對患者所造成的醫療損害是客觀因素所致，即可認定醫方對患者形成醫療侵權，應適用《民法通則》的規定根據醫方的過錯程度確定其承擔相應的賠償責任。事實上筆者認為，醫療糾紛的審理應當適用《民法通則》的規定進行處理，醫療事故鑒定結論應當作為醫療機構內部處理醫療事故的依據，而不應作為人民法院審理醫療糾紛中確定當事人責任的依據，這樣更能體現出法律的公平、公正性。

二、醫院病歷作為證據的效力問題 病歷是醫療機構對患者治療過程的真實記載，一般認為，醫療機構制作的病歷是不容置疑的，但是，醫療糾紛發生后，患者一方有時對醫療機構門面制作的病歷真實性持懷疑態度，但又找不到醫療機構對其病歷改動或造假的證據，從而導致敗訴?？陀^地講，既然病歷從頭到

尾由醫院一方負責制作，患者或其家屬無法對其監督，發生糾紛后，醫療機構對病歷進行改動或偽造當然有其現實條件和動機，尤其是在當今社會經濟利益至上的價值觀成為主導的前提下，醫療機構為了逃避可能的賠償責任，利用其有利條件改動病歷乃至惡意偽造病歷是完全有可能的。而患者一方根本不具備證實病歷虛假性的能力和條件，這常常成為在醫療糾紛訴訟中患者一方敗訴的重要原因?！夺t療事故處理條例》雖然已經明確患者及其家屬可以復印病歷，也可以請求人民法院對病歷進行保全，但在實踐中往往由于醫療機構有意無意之間設置障礙(如不進行告知)而使患者的這一權利不能得到實現?；谝陨鲜聦?，在審理醫療糾紛案件中要求患者一方承擔證明病歷虛假性的舉證責任，對患者一方是極不公平的。當醫患雙方對病歷的真偽出現爭執時，實際上應當由醫方承擔其所提供病歷真實性的舉證責任，因為病歷在訴訟當中只能視為醫方為支持自己的主張而單方制作并提供的書證，患者在對病歷無法實施控制的情況下，應當有權不予認可，醫療機構此時必須提供證據來證明其制作并提供的病歷是真實的，否則不應承認病歷作為證據的效力。這樣，把由患者一方承擔病歷虛假性的舉證責任轉變為由醫院一方承擔病歷真實性的舉證責任，這樣做是符合醫療侵權行為訴訟舉證責任倒置的證據法規則的，同時更能保護醫患雙方的利益，如規范醫療機構的行為，使其及時制作病歷并充分地保護患者的知情權和監督權，必要時可以讓患者或其近親屬對醫生當天所書寫的病歷簽名認可，這樣可以有效的避免患者對病歷真實性的懷疑，提高了病歷的證明效力。

三、醫療事故鑒定的證據效力問題 醫療事故鑒定的法律效力問題，歷來是一個影響醫療糾紛訴訟的關鍵問題。一般認為醫療事故鑒定結論是處理醫療糾紛的唯一依據，認為“醫療行為經醫療事故鑒定委員會鑒定后認為確實構成了醫療事故的，才可以要求賠償”。這里其實存在著幾個比較重要的法律認識上的誤區：一是對醫療事故鑒定結論作為證據的認識存在誤區。人民法院在審理醫療糾紛案件時，多以醫療

事故鑒定結論為判決的唯一依據，醫療事故鑒定結論事實上成為醫療糾紛案件中的“證據之王”，在很大程度上削弱甚至排斥了其他證據種類的證明作用。而從證據學的角度來分析，醫療事故技術鑒定，是醫療技術事故鑒定委員會對醫療部門在醫療行為中是否存在重大過失的一種結論，是醫療行政部門對醫療單位進行行政處罰的主要依據，并不是法院審理醫療糾紛案件的唯一依據。這一點，最高人民法院副院長李國光在《突破民事審判新難點》講話中對此作過專門闡述：“是否構成醫療事故，不是認定醫療過失損害賠償責任的必要條件”，“醫療事故鑒定結論只是人民法院審查認定案件事實的證據，是否作為確定醫療單位承擔賠償責任的依據，應當經過法庭質證”。從證據分類的意義上看，鑒定結論在一般情況下屬于間接證據，其本身也需要其他證據的支持，在法庭上同樣應當經過質證才能予以采信。二是醫療事故與一般醫療侵權行為的關系的認識存在誤區，過去我們在審理醫療糾紛案件時都要求作出醫療事故鑒定結論，實際上混淆了醫療事故與一般醫療侵權行為，把醫療事故完全等同于一般醫療侵權行為。事實上，一般醫療侵權行為的外延要大于醫療事故的外延。鑒定結論認為醫院的行為不構成醫療事故，不等于醫院的行為不構成侵權。也就是說，即使有醫療事故鑒定結論認定醫療損害行為不構成醫療事故，醫院仍然有可能承擔賠償責任。如我院2005年審理的胡本志等人訴新縣人民醫院醫療服務合同糾紛一案中，經信陽市醫學會鑒定胡本志妻子的死亡不屬醫療事故，但新縣人民醫院有過錯，因此判決新縣人民醫院承擔賠償責任。二審也維持了該判決。三是關于醫療鑒定結論的鑒定人不出庭接受質詢的問題，最高人民法院頒布實施的《關于民事訴訟證據的若干規定》當中已經明確規定鑒定人應當出庭接受當事人的質詢，確有特殊原因不能出庭的，也應以書面答復當事人的質詢。但在審判實踐當中這一規定基本上未得到落實，尤以醫療鑒定結論最為突出，患者一方當事人因此無法行使其程序法上的權利，這里有當事人的法律素養差，就不知道自己有申請鑒定人到庭接受質詢的權利，法院也對該權利的行使缺乏引導等原因。按照《關于民事訴訟證據的若干規定》的規定，這樣的鑒定結論是應當不予以采信的。但在審判實踐中對于鑒定人未經出庭接受質詢、依法不應采信的鑒定結論予以采信，因此作出了不利于患者一方當事人的判決。

第二篇：《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(征求意見稿)

最高人民法院就《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（征求意見稿）

向社會公開征求意見

買賣合同是現實經濟生活中最基本、最常見、也最重要的交易形式。為了保障人民法院在民商事審判工作中正確適用合同法第九章關于買賣合同的相關規定，提高買賣合同法則的可操作性，最高人民法院專門起草了《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（征求意見稿）。為了進一步完善該司法解釋，使該司法解釋更符合市場交易實際和審判實踐的要求，更好地保護各方當事人的合法權益，現通過最高人民法院網、中國法院網、人民法院報等向社會公開征求意見。歡迎社會各界人士踴躍提出寶貴意見，意見請發送至郵箱 civillaw9@sina.com截止日期為12月31日。

最高人民法院《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

（2011年11月征求意見稿）

為正確審理買賣合同糾紛案件，根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）、《中華人民共和國物權法》（以下簡稱物權法）、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的規定，結合審判實踐，制定本解釋。

一、買賣合同的成立及效力

第一條 當事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結算單、發票等主張存在買賣合同關系的，人民法院應當結合當事人之間的交易方式、交易習慣以及相關證據，對買賣合同是否成立作出認定。

對賬確認函、債權確認書等函件、憑證沒有記載債權人名稱，當事人一方以此證明存在買賣合同關系的，人民法院應予支持，但有相反證據足以推翻的除外。

第二條 當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同，約定在將來一定期限內訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務，對方請求其承擔預約合同的違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。

第三條 當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。

第四條 人民法院在按照合同法的規定認定電子交易合同的成立及效力的同時，亦應當遵守《電子簽名法》的相關規定。

二、交付標的物和轉移所有權

第五條 當事人對標的物交付約定不明確，依照合同法第六十一條、第六十二條的規定仍不能確定的，人民法院應當按照下列原則處理：

（一）出賣人送貨上門的，買受人或者買受人指定的簽收人簽收即為交付。

（二）出賣人代辦托運或者代辦郵寄的，出賣人在托運或者郵寄地點辦理完托運或者郵寄手續即為交付。

（三）標的物為無需以有形載體交付的信息產品的，買受人收到約定的信息產品或者權利憑證即為交付。

第六條 根據合同法第一百六十二條的規定，買受人拒絕接收多交部分標的物，出賣人在標的物接收地沒有代理人的，買受人應當代為保管多交部分標的物。出賣人應當負擔買受人在代為保管期間實際支出的合理費用，并承受非因買受人故意或者重大過失造成的損失。

第七條 合同法第一百三十六條規定的“提取標的物單證以外的有關單證和資料”，主要

包括保險單、保修單、普通發票、增值稅專用發票、產品合格證、質量保證書、質量鑒定書、品質檢驗證書、產品進出口檢疫書、原產地證明書、使用說明書、裝箱單等。

第八條 出賣人僅以增值稅專用發票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務，買受人不認可的，出賣人應當提供其他證據證明交付標的物事實的存在。

買受人僅以增值稅專用發票及稅款抵扣資料證明其已履行付款義務，出賣人不認可的，買受人應當提供其他證據證明付款事實的存在。

合同約定或者當事人之間習慣以普通發票作為付款憑證，買受人以普通發票證明已經履行付款義務的，人民法院應予支持，但有相反證據足以推翻的除外。

第九條 出賣人就同一普通動產訂立多重買賣合同，在買賣合同有效的情況下，買受人均要求履行合同的，人民法院應當按照以下情形分別處理：

（一）先行依法受領交付的買受人，請求確認所有權已經轉移的，人民法院應予支持；

（二）均未依法受領交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；

（三）均未依法受領交付，又未支付價款的，依法成立在先的合同買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持。

第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產訂立多重買賣合同，在買賣合同有效的情況下，買受人均要求履行合同的，人民法院應當按照以下情形分別處理：

（一）已先行依法受領交付的買受人，請求出賣人履行辦理所有權轉移登記等合同義務的，人民法院應予支持；

（二）均未依法受領交付，先行辦理所有權轉移登記手續的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；

（三）均未依法受領交付，又未辦理所有權轉移登記手續，依法成立在先的合同買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權轉移登記手續等合同義務的，人民法院應予支持；

（四）出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權轉移登記，已經依法受領交付的買受人請求將標的物所有權登記在自己名下的，人民法院應予支持。

三、風險的負擔

第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項規定的“標的物需要運輸的”，是指出賣人負責辦理托運、承運人是獨立于買賣合同當事人之外的運輸業者的情形。

第十二條 合同約定在買受人指定地點交付標的物且需要運輸的，承運人將標的物運送至指定地點并交付給買受人后，風險由買受人負擔。

第十三條 出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，在合同成立時知道或者應當知道標的物已經毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負擔風險的，人民法院應予支持。第十四條 標的物為種類物，出賣人未以加蓋標記、裝運單據、通知買受人等可識別的方式清楚地將標的物特定于買賣合同，買受人主張出賣人負擔風險的，人民法院應予支持。

四、標的物檢驗

第十五條 根據合同法第一百五十七條的規定，當事人對標的物的檢驗期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認單等載明標的物數量、型號、規格的，人民法院應當認定買受人已對數量和外觀瑕疵進行了檢驗，但有相反證據足以推翻的除外。

第十六條 根據合同法第六十四條的規定，出賣人依照買受人的指示向第三人交付標的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗標準與買受人和第三人之間約定的檢驗標準不一致的，人民法院應當以出賣人和買受人之間約定的檢驗標準為準。

第十七條 人民法院認定合同法第一百五十八條規定的“合理期間”時，應當綜合當事人之間的交易性質、交易目的、交易方式、交易習慣、標的物的數量、性質、安裝和使用情況、瑕疵的性質、買受人應盡的合理注意義務、檢驗方法和難易程度、買受人或者檢驗人所

處的具體環境、自身技能以及其他合理因素，依據誠實信用原則進行判斷。

合同法第一百五十八條第二款規定的“兩年”是最長的合理期間。

第十八條 約定的檢驗期間過短，依照標的物的性質和交易習慣，買受人難以在檢驗期間內完成全面檢驗的，人民法院應當認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據本解釋第十七條第一款的規定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。

約定的檢驗期間或者質量保證期間短于法律、行政法規規定的檢驗期間或者質量保證期間的，人民法院應當以法律、行政法規規定的檢驗期間或者質量保證期間為準。

第十九條 買受人在合理期間內提出質量異議，出賣人以買受人存在支付價款、確認欠款數額、使用標的物等行為為由，主張買受人已經放棄質量異議權的，人民法院不予支持。第二十條 合同法第一百五十八條規定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經過后，買受人主張標的物的數量或者質量不符合約定的，人民法院不予支持。

出賣人自愿承擔違約責任后，又以上述期間經過為由翻悔的，人民法院不予支持。

五、違約責任

第二十一條 買受人依約保留部分價款作為質量保證金，出賣人在質量保證期間未及時解決質量問題而影響買受人對標的物的使用效果，出賣人主張退還相應的質量保證金的，人民法院不予支持。

第二十二條 買受人在檢驗期間、質量保證期間或者合理期間內提出質量異議，出賣人怠于履行義務或者因情況緊急，買受人自行修理或者通過第三人解決標的物質量問題，買受人主張出賣人負擔因此發生的合理費用的，人民法院應予支持。

第二十三條（減價和返款）

質量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規定要求減少價款的，人民法院應予支持。人民法院應當按照實際交付的標的物在交付時的市場價值與符合約定的標的物在交付時的市場價值兩者之間的比例計算減價。

價款已經支付，買受人主張返還減價后多出部分價款的，人民法院應予支持。

第二十四條 合同對付款期限作出的變更，不影響當事人關于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點應當隨之變更。

合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價款時未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。

當事人約定逾期付款違約金，但對賬單、還款協議等未涉及逾期付款責任，出賣人根據對賬單、還款協議等主張欠款時請求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應予支持，該違約金應當自合同約定付款期限屆滿之日起算；但對賬單、還款協議等明確載有本金及逾期付款利息或者變更主合同相關約定內容的除外。

當事人沒有約定逾期付款違約金或者逾期付款違約金計算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以參照中國人民銀行規定的人民幣貸款逾期罰息利率標準計付利息。

人民法院裁判支持逾期付款違約金的，該違約金應當計算至買受人實際付款之日。第二十五條 根據合同法第九十四條第四項的規定，出賣人沒有履行或者不當履行從給付義務，致使買受人不能實現合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應予支持。第二十六條 買賣合同因違約而解除后，當事人主張繼續適用違約金條款的，人民法院應予支持；但約定的違約金高于因合同解除給對方造成的損失的，對高出的部分，人民法院不予支持。

第二十七條 買賣合同當事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構成違約等為由進行免責抗辯而未主張調整過高的違約金的，人民法院應當就法院若不支持免責抗辯時，當事人是否需要主張調整違約金進行釋明。

一審法院未予釋明，當事人就違約金過高提起上訴，對此未能達成調解協議的，二審法院應當發回重審。

一審法院認為免責抗辯成立而未予釋明，二審法院認為應當判決承擔違約金的，可以直接釋明并改判。

第二十八條 買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院應予支持。

第二十九條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院應當根據當事人的主張，依據合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規定進行認定。

第三十條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

第三十一條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失的同時，對方亦因此獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除對方所獲利益的，人民法院應予支持。

第三十二條 買受人在締約時知道或者應當知道標的物質量存在瑕疵，但不知道該瑕疵會導致標的物的基本效用顯著降低，買受人要求出賣人承擔違約責任的，人民法院應予支持。第三十三條 合同約定減輕或者免除出賣人對標的物的瑕疵擔保責任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標的物的瑕疵的，人民法院可以認定該約定無效。

六、所有權保留

第三十四條 合同法第一百三十四條關于標的物所有權保留的規定，僅適用于動產買賣等交易。

第三十五條 當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害的，出賣人可以取回占有標的物：

（一）不依約定支付價款；

（二）不依約定完成特定條件；

（三）將標的物出賣、出質或者為其他不當處分。

出賣人取回占有的標的物價值顯著減少，要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。在本條第一款第（三）項情形下，第三人依據物權法第一百零六條的規定已經善意取得標的物所有權或者其他物權，出賣人主張取回占有標的物的，人民法院不予支持。

第三十六條 出賣人取回占有標的物后再行出賣的，出賣所得價款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償的價金后，如有不足的，出賣人可以繼續要求買受人清償；但買受人有證據證明出賣人再出賣的價格明顯低于市場價格的除外。

七、特種買賣

第三十七條 合同法第一百六十七條第一款規定的“分期付款”，是指買受人將應付的總價款在一定期間內分兩次以上向出賣人支付。

分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規定，損害作為消費者的買受人利益的，人民法院應當認定該約定無效。

第三十八條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時可以扣留已受領價金，出賣人扣留的金額超過標的物使用費以及標的物受損賠償額的，對于超過部分，人民法院不予支持。當事人對標的物的使用費沒有約定的，人民法院可以參照同地同類標的物的租金標準確定。第三十九條 合同法第一百六十八條規定的樣品質量與文字說明不一致且當事人不能達成合意，樣品封存后外觀和內在品質沒有發生變化的，人民法院應當以樣品為準；樣品封存后外觀和內在品質發生變化的，或者當事人對是否發生變化有爭議的，應當以文字說明為準。第四十條 試用買賣合同買受人在試用期內已經支付一部分價款的，人民法院應當認定買受人同意購買，但合同另有約定或者買受人為消費者的除外。

在試用期內，買受人就標的物為出賣、出租、設定擔保物權等試用以外的行為的，人民法院應當認定買受人同意購買。

第四十一條 買賣合同存在下列情形之一的，不屬于試用買賣：

（一）約定標的物經過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人必須購買標的物；

（二）約定第三人經試驗對標的物認可時，買受人必須購買標的物；

（三）約定買受人在一定期間內可以任意調換標的物；

（四）約定買受人在一定期間內可以任意退還標的物，出賣人返還價款。

第四十二條 試用買賣合同沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費的，人民法院不予支持。

八、其他問題

第四十三條 當事人一方以對賬單、結算單、還款協議等確認的數額有重大差異為由進行抗辯的，人民法院應當根據民事訴訟證據規定進行審查。

當事人一方以上述數額有重大差異為由另行起訴的，人民法院不予受理。

第四十四條 出賣人履行交付義務后訴請買受人支付價款，買受人以出賣人違約在先進行抗辯的，人民法院應當按照下列情況分別處理：

（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應當采取減少價款等補救措施的，屬于行使抗辯權；

（二）買受人主張出賣人應支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應當提起反訴；

（三）買受人以出賣人違約在先進行抗辯但未明確主張的，經釋明后仍未明確主張的，人民法院應當按照本條第（一）項的規定處理。

第四十五條 在性質上與買賣合同不符的其他有償合同，不能參照適用買賣合同的有關規定。

法律或者行政法規對債權轉讓、股權轉讓等權利轉讓合同有規定的，依照其規定；沒有規定的，人民法院可以根據合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規定，參照買賣合同的有關規定。

權利轉讓或者其他有償合同參照買賣合同的有關規定的，人民法院應當首先引用合同法第一百七十四條的規定，再引用買賣合同的有關規定。

第四十六條 本解釋施行前本院發布的有關購銷合同、銷售合同等有償轉移標的物所有權的合同的規定，與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日不再適用。

本解釋施行后尚未終審的買賣合同糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

第三篇：最高院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋(2012)

最高院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋

為正確審理買賣合同糾紛案件，根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的規定，結合審判實踐，制定本解釋。

本解釋于2012年3月31日最高人民法院審判委員會第1545次會議討論通過了《買賣合同解釋》。本解釋自2012年7月1日起施行。

最高院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋

一、買賣合同的成立及效力

第一條 當事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結算單、發票等主張存在買賣合同關系的，人民法院應當結合當事人之間的交易方式、交易習慣以及其他相關證據，對買賣合同是否成立作出認定。

對賬確認函、債權確認書等函件、憑證沒有記載債權人名稱，買賣合同當事人一方以此證明存在買賣合同關系的，人民法院應予支持，但有相反證據足以推翻的除外。

第二條當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同，約定在將來一定期限內訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務，對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。

第三條當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。

第四條人民法院在按照合同法的規定認定電子交易合同的成立及效力的同時，還應當適用電子簽名法的相關規定。

二、標的物交付和所有權轉移

第五條 標的物為無需以有形載體交付的電子信息產品，當事人對交付方式約定不明確，且依照合同法第六十一條的規定仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息產品或者權利憑證即為交付。

(合同法第61條合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。)

第六條 根據合同法第一百六十二條的規定，買受人拒絕接收多交部分標的物的，可以代為保管多交部分標的物。買受人主張出賣人負擔代為保管期間的合理費用的，人民法院應予支持。

(合同法162條：出賣人多交標的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價格支付價款；買受人拒絕接收多交

部分的，應當及時通知出賣人。)

買受人主張出賣人承擔代為保管期間非因買受人故意或者重大過失造成的損失的，人民法院應予支持。

第七條 合同法第一百三十六條規定的“提取標的物單證以外的有關單證和資料”，主要應當包括保險單、保修單、普通發票、增值稅專用發票、產品合格證、質量保證書、質量鑒定書、品質檢驗證書、產品進出口檢疫書、原產地證明書、使用說明書、裝箱單等。

（合同法136條：出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。）

第八條 出賣人僅以增值稅專用發票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務，買受人不認可的，出賣人應當提供其他證據證明交付標的物的事實合同約定或者當事人之間習慣以普通發票作為付款憑證，買受人以普通發票證明已經履行付款義務的，人民法院應予支持，但有相反證據足以推翻的除外。

第九條 出賣人就同一普通動產訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：

（一）先行受領交付的買受人請求確認所有權已經轉移的，人民法院應予支持；

（二）均未受領交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；

（三）均未受領交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持。

第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：

（一）先行受領交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權轉移登記手續等合同義務的，人民法院應予支持；

（二）均未受領交付，先行辦理所有權轉移登記手續的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；

（三）均未受領交付，也未辦理所有權轉移登記手續，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權轉移登記手續等合同義務的，人民法院應予支持；

（四）出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權轉移登記，已受領交付的買受人請求將標的物所有權登記在自己名下的，人民法院應予支持。

三、標的物風險負擔

第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項規定的“標的物需要運輸的”，是指標的物由出賣人負責辦理托運，承運人系獨立于買賣合同當事人之外的運輸業者的情形。標的物毀損、滅失的風險負擔，按照合同法第一百四十五條的規定處理。

（合同法145條：當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規定標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。）

第十二條 出賣人根據合同約定將標的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人負擔，但當事人另有約定的除外。第十三條 出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，在合同成立時知道或者應當知道標的物已經毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民法院應予支持。

第十四條 當事人對風險負擔沒有約定，標的物為種類物，出賣人未以裝運單據、加蓋標記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標的物特定于買賣合同，買受人主張不負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民法院應予支持。

四、標的物檢驗

第十五條 當事人對標的物的檢驗期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認單等載明標的物數量、型號、規格的，人民法院應當根據合同法第一百五十七條的規定，認定買受人已對數量和外觀瑕疵進行了檢驗，但有相反證據足以推翻的除外。

(合同法157條：買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗。)

第十六條 出賣人依照買受人的指示向第三人交付標的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗標準與買受人和第三人之間約定的檢驗標準不一致的，人民法院應當根據合同法第六十四條的規定，以出賣人和買受人之間約定的檢驗標準為標的物的檢驗標準。

（合同法64條：當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。）

第十七條 人民法院具體認定合同法第一百五十八條第二款規定的“合理期間”時，應當綜合當事人之間的交易性質、交易目的、交易方式、交易習慣、標的物的種類、數量、性質、安裝和使用情況、瑕疵的性質、買受人應盡的合理注意義務、檢驗方法和難易程度、買受人或者檢驗人所處的具體環境、自身技能以及其他合理因素，依據誠實信用原則進行判斷。

（合同法158條：當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數量或質量符合約定。）

合同法第一百五十八條第二款規定的“兩年”是最長的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。

第十八條 約定的檢驗期間過短，依照標的物的性質和交易習慣，買受人在檢驗期間內難以完成全面檢驗的，人民法院應當認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據本解釋第十七條第一款的規定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。

約定的檢驗期間或者質量保證期間短于法律、行政法規規定的檢驗期間或者質量保證期間的，人民法院應當以法律、行政法規規定的檢驗期間或者質量保證期間為準。

第十九條 買受人在合理期間內提出異議，出賣人以買受人已經支付價款、確認欠款數額、使用標的物等為由，主張買受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當事人另有約定的除外。

第二十條 合同法第一百五十八條規定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經過后，買受人主張標的物的數量或者質量不符合約定的，人民法院不予支持。出賣人自愿承擔違約責任后，又以上述期間經過為由翻悔的，人民法院不予支持。

五、違約責任

第二十一條 買受人依約保留部分價款作為質量保證金，出賣人在質量保證期間未及時解決質量問題而影響標的物的價值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價款的，人民法院不予支持。

第二十二條 買受人在檢驗期間、質量保證期間、合理期間內提出質量異議，出賣人未按要求予以修理或者因情況緊急，買受人自行或者通過第三人修理標的物后，主張出賣人負擔因此發生的合理費用的，人民法院應予支持。

第二十三條 標的物質量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規定要求減少價款的，人民法院應予支持。當事人主張以符合約定的標的物和實際交付的標的物按交付時的市場價值計算差價的，人民法院應予支持。

（合同法第111條：質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。）

價款已經支付，買受人主張返還減價后多出部分價款的，人民法院應予支持。第二十四條 買賣合同對付款期限作出的變更，不影響當事人關于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點應當隨之變更。

買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價款時未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。

買賣合同約定逾期付款違約金，但對賬單、還款協議等未涉及逾期付款責任，出賣人根據對賬單、還款協議等主張欠款時請求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應予支持，但對賬單、還款協議等明確載有本金及逾期付款利息數額或者已經變更買賣合同中關于本金、利息等約定內容的除外。

買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準利率為基礎，參照逾期罰息利率標準計算。

第二十五條 出賣人沒有履行或者不當履行從給付義務，致使買受人不能實現合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應當根據合同法第九十四條第（四）項的規定，予以支持。

（合同法第94條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；）

第二十六條 買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續適用違約金條款的，人民法院應予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規定處理。

（合同法第114條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。）第二十七條 買賣合同當事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構成違約等為由進行免責抗辯而未主張調整過高的違約金的，人民法院應當就法院若不支持免責抗辯，當事人是否需要主張調整違約金進行釋明。

一審法院認為免責抗辯成立且未予釋明，二審法院認為應當判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。

第二十八條 買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償的數額總和不應高于因違約造成的損失。

第二十九條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院應當根據當事人的主張，依據合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規定進行認定。

（合同法第113條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

合同法第119條：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。）

第三十條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

第三十一條 買賣合同當事人一方因對方違約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應予支持。

第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣人對標的物的瑕疵擔保責任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標的物的瑕疵，出賣人主張依約減輕或者

免除瑕疵擔保責任的，人民法院不予支持。

第三十三條 買受人在締約時知道或者應當知道標的物質量存在瑕疵，主張出賣人承擔瑕疵擔保責任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導致標的物的基本效用顯著降低的除外。

六、所有權保留

第三十四條 買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條關于標的物所有權保留的規定適用于不動產的，人民法院不予支持。

（合同法第134條：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。）

第三十五條 當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：

（一）未按約定支付價款的；

（二）未按約定完成特定條件的；

（三）將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分的。

取回的標的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。

第三十六條 買受人已經支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。

在本解釋第三十五條第一款第（三）項情形下，第三人依據物權法第一百零六條的規定已經善意取得標的物所有權或者其他物權，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。

第三十七條 出賣人取回標的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內，消除出賣人取回標的物的事由，主張回贖標的物的，人民法院應予支持。

買受人在回贖期間內沒有回贖標的物的，出賣人可以另行出賣標的物。出賣人另行出賣標的物的，出賣所得價款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償的價金后仍有剩余的，應返還原買受人；如有不足，出賣人要求原買受人清償的，人民法院應予支持，但原買受人有證據證明出賣人另行出賣的價格明顯低于市場價格的除外。

七、特種買賣

第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規定的“分期付款”，系指買受人將應付的總價款在一定期間內至少分三次向出賣人支付。

（合同法第167條：分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。）

分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規定，損害買受人利益，買受人主張該約定無效的，人民法院應予支持。

第三十九條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時可以扣留已受領價金，出賣人扣留的金額超過標的物使用費以及標的物受損賠償額，買受人請求

返還超過部分的，人民法院應予支持。

當事人對標的物的使用費沒有約定的，人民法院可以參照當地同類標的物的租金標準確定。

第四十條 合同約定的樣品質量與文字說明不一致且發生糾紛時當事人不能達成合意，樣品封存后外觀和內在品質沒有發生變化的，人民法院應當以樣品為準；外觀和內在品質發生變化，或者當事人對是否發生變化有爭議而又無法查明的，人民法院應當以文字說明為準。

第四十一條 試用買賣的買受人在試用期內已經支付一部分價款的，人民法院應當認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。

在試用期內，買受人對標的物實施了出賣、出租、設定擔保物權等非試用行為的，人民法院應當認定買受人同意購買。

第四十二條 買賣合同存在下列約定內容之一的，不屬于試用買賣。買受人主張屬于試用買賣的，人民法院不予支持：

（一）約定標的物經試用或檢驗符合一定要求時，買受人應當購買標的物

（二）約定第三人經試驗對標的物認可時，買受人應當購買標的物；

（三）約定買受人在一定期間內可以調換標的物；

（四）約定買受人在一定期間內可以退還標的物。

第四十三條 試用買賣的當事人沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費的，人民法院不予支持。

八、其他問題

第四十四條 出賣人履行交付義務后訴請買受人支付價款，買受人以出賣人違約在先為由提出異議的，人民法院應當按照下列情況分別處理：

（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應當采取減少價款等補救措施的，屬于提出抗辯；

（二）買受人主張出賣人應支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應當提起反訴。

第四十五條 法律或者行政法規對債權轉讓、股權轉讓等權利轉讓合同有規定的，依照其規定；沒有規定的，人民法院可以根據合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規定，參照適用買賣合同的有關規定。

（合同法124條：本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同，適用本法總則的規定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定。）

權利轉讓或者其他有償合同參照適用買賣合同的有關規定的，人民法院應當首先引用合同法第一百七十四條的規定，再引用買賣合同的有關規定。

第四十六條 本解釋施行前本院發布的有關購銷合同、銷售合同等有償轉移標的物所有權的合同的規定,與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。本解釋施行后尚未終審的買賣合同糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

第四篇：醫療糾紛案件審理的法律適用若干問題初探

【摘要】筆者結合審判工作實際和有關規定，試從案件管轄、受理立案、舉證責任及分擔原則、醫療糾紛鑒定、過錯

認定、賠償原則、賠償責任、調解程序設置及效力認定等方面，就醫療糾紛案件審理法律適用若干問題進行討論。

【關鍵詞】 醫療糾紛；法律適用；司法鑒定

【中圖分類號】d91

3【文獻標識碼】b

【文章編號】

1007—9297(20o5)02—0046—03

在醫療糾紛案件審理中，目前《中華人民共和國 為人列為被告。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

民事訴訟法》、《中華人民共和國民法通則》、最高人民 立案時，醫療糾紛訴訟的案由包括：醫療事故損

法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題 害賠償糾紛、醫療服務合同糾紛、醫療侵權糾紛和醫的解釋》及國務院《醫療事故處理條例》等有相關規 療事故以外的其他原因引起的醫療侵權糾紛。

定，但在具體適用上，仍有許多問題需要探討。

二、舉證責任及分擔原則

一、案件的管轄和受理立案 提起訴訟的原告應當提交證明醫患之間存在醫

原則上，醫療糾紛由被告所在地或侵權行為地人 療服務關系以及損害結果事實的證據。被告醫療機構

民法院管轄。則對其醫療行為與患者的損害結果不存在因果關系

下列符合立案條件的情形，人民法院應當受理： 及不存在醫療過錯承擔舉證責任。舉證期限內，應當

(1)對衛生行政部門達成的調解協議不履行或反悔，提交由各當事人保存的所有涉及診療活動的病歷資

當事人向人民法院提起訴訟的；(2)無論鑒定結果是 料。病歷資料可能滅失或以后難以取得時，當事人申

否構成醫療事故，患方持醫療事故鑒定書向人民法院 請證據保全且情況緊急的，人民法院應當在接到申請

提起醫療事故侵權訴訟的；(3)裁判文書生效后，又發 后24小時內做出證據保全裁定。必要時，人民法院可

生不能預見的患者的損害后果，另行提起民事訴訟 以主動采取證據保全措施。提交給人民法院的所有病的?；挤狡鹪V僅要求認定醫療機構的行為是否構成醫 歷資料(包括醫療機構保存的主觀病歷資料)，醫患雙

療事故的情形，但人民法院應當告知患方可向被告所 方當事人均有權復制。出現涉案病歷被涂改或修改

在地或侵權行為地市醫學會申請醫療事故鑒定。對于 等，當事人提出異議的情形，人民法院應當根據具體

患方既向衛生行政部門提起醫療糾紛處理申請，又向 情況進行審查，確有必要的，應當告知當事人申請司

人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。法鑒定。出現下列情形之一的，該行為當事人應當承

醫療糾紛訴訟的被告，一般為患方就診的醫療機 擔不利的訴訟后果：(1)因所保存的病歷資料遺失或

構，涉及企、事業單位內部設置的醫療部門，該企事業 所保存的病歷資料拒絕提供，導致事實主張無法證明

單位為被告；凡執業者具有執業醫師資格，符合衛生 的；(2)偽造、隱匿、銷毀、搶奪病歷，或以其他不正當

行政部門要求，進行醫療服務的診所及依照鄉村合作 手段改變病歷資料的內容，造成病歷缺失或者毀損，醫療的政策設置的衛生室、所，也可以成為被告。在多 導致醫療損害的因果關系不明或過錯無法認定的。

個醫療機構接受診療受到醫療損害，應以造成損害或

三、醫療糾紛案件的鑒定

有過錯的醫療機構為被告．但不能確定或不能分清由 申請鑒定的當事人，提交申請之日起7日內按規

哪個醫療機構所致時，可以將實施診療的所有醫療機 定標準預交鑒定費用，過期未預交的視為撤回申請。

構為共同被告。人民法院依職權委托鑒定的，按照人民法院確定的鑒

但醫療機構因患方及其親屬故意或過失致使財 定費份額由當事人預交，不按確定份額交納的，人民

產受到損害或醫務人員人身受到侵害的，應以侵權行 法院可以在判決時予以確認。對鑒定結論有異議而申

【作者簡介ie-．~榮(1967一)，男，漢族，江蘇省大豐市人，副主任法醫師，蘇州市中級人民法院審判員、司法鑒定處處長，蘇州市醫學會醫療事故技術鑒

定專家組成員，河海大學在讀博士研究生。tel：+86—512-68213220—5303。

法律與醫學雜志2005年第l2卷(第2期)

請重新鑒定，當事人須提出證據證明符合下列情形之

一，人民法院方予準許：(1)原鑒定機構或鑒定人不具

備相關鑒定資格；(2)鑒定程序嚴重違法；(3)鑒定結

論明顯依據不足；(4)經質證認定不能作為證據使用的其他情形。申請重新鑒定的，當事人應當在收到鑒

定結論之日起7日內提出，法院對當事人提出的異議

不予認定的，可直接采納首次鑒定結論；異議成立，確

需重新鑒定的，由人民法院決定啟動重新鑒定程序。

補充鑒定可由原鑒定機構進行，但補充鑒定的申請，當事人應當在舉證期限內提出，法庭應當對補充鑒定

重新質證。重新鑒定的結論為新證據。當事人申請重

新鑒定，如在一審中未獲準許而二審中獲得準許，所

產生的鑒定結論也為新證據。申請重新鑒定或補充鑒

定，超過規定期限的，人民法院可不予接受。但筆者認

為，對于已經醫療事故技術鑒定最終結論明確為不構

成醫療事故，而人民法院又已立案為“人身損害賠償”的涉及醫療糾紛的案件．當事人申請對醫療行為是否

存在過錯，并要求按人身損害進行賠償，可以依據《人

民法院對外委托司法鑒定規定》委托其他鑒定機構進

行鑒定，必要時可調閱醫療事故技術鑒定的評議意見

作為案件審理時參考。也有人建議．可將具有審判職

稱的人民法院司法鑒定機構鑒定人員以“審判人員”的身份參加合議庭審理此類案件，以彌補單純審判人

員在醫學鑒定技術等方面知識的不足。無論采取何種

方式．都必須有明確而清晰的規定，以便于檢查監督、切實可行。

四、過錯的認定

醫療機構應當對下列事項進行說明：(1)病情及

診斷：(2)醫生預定實施的治療行為的目的、方法、侵

襲范圍、治愈率、副作用等；(3)是否存在其他可以替

代的療法(如果存在，還要說明替代療法的治療方法、侵襲范圍、治愈率、伴隨危險等)；(4)患者拒絕醫生提

供的治療方案后的不良后果或不良轉歸。認定醫療機

構是否履行告知義務以及履行告知義務是否妥當，應

當綜合考慮具體患者的病情、精神狀態、心理承受能

力等客觀因素。醫療過失的審查，主要依據醫療機構的醫療行為是否違反衛生管理法律、行政法規、部門

規章以及診療護理規范、常規，并考慮有無下列因素：

(1)醫務人員是否盡到與其同等專業、級別的醫務人

員在同種情形下的注意義務；(2)醫務人員是否具有

與其相同或鄰近區域的醫務人員應當具有的常識、經

驗和技能；(3)醫療行為是否存在時間和事項上的緊

急因素。具有下列情形，醫療機構可主張免責事由：

· 129 ·

(1)在緊急情況下為搶救垂危患者生命采取緊急醫學

措施造成不良后果，醫療機構沒有過失的；(2)在醫療

活動中，因患者病情異常變化或因患者特殊體質而發

生醫療意外，或者現有醫學科學技術條件所限．無法預

料或不能防范的；(3)無過錯輸血感染造成不良后果的：

(4)因患方原因延誤診療導致不良后果的；(5)因不可抗

力造成不良后果的醫療機構侵害患方診療選擇權，是指醫方未依法

履行下列先行告知義務：(1)變更手術方案系病情需

要，但實施手術前未告知患方病情及相關事項；(2)體

質特殊或病情危急．應當預見而未預見到實施常規檢

查和治療可能對患者產生不良后果和危險，未先行告

知的；(3)實施實驗性、試驗性臨床檢查和治療．未先

行告知的；(4)除必要項目外，未先行告知可能會造成患者重大經濟負擔的檢查、治療的收費；(5)未先行告

知其他可能產生嚴重不良后果的診療活動。但從一般

社會認知出發，確屬出于善意．醫療機構對特殊患者

未告知具體病情及治療事項．而代告知其近親屬的，可視為醫療機構履行了告知義務。

五、賠償原則

醫療機構違反告知義務，使患者或患者近親屬未

能行使診療選擇權．以致增加患者的痛苦或者造成損

害后果的，醫療機構應當承擔相應的損害賠償責任。

醫療機構違反告知義務，沒有造成患者損害后果，患

者單純以醫療機構侵犯其知情權為由。向人民法院起

訴，請求判令醫療機構承擔賠償責任的，不予支持。醫

療糾紛的損害賠償適用侵權行為地的賠償標準。醫療

機構的醫療行為，雖不構成醫療事故，但確實造成患

者人身損害。且醫療機構確有過錯的，醫療機構應當

承擔相應的賠償責任。因醫療損害需要后續治療，且

后續治療的相關費用能夠經司法鑒定機構確認的，人

民法院應當將患者后續治療費用與其他損害賠償費

用一并做出判決。但已經司法鑒定機構評定傷殘程

度．患方又提出后續治療費用的，不再對后續費用問

題進行鑒定。

六、賠償責任

因醫療機構提供的治療器械造成患者損害的，患

者可以依照《中華人民共和國民法通則》的有關規定，向醫療機構主張侵權賠償責任；也可以依照《中華人

民共和國合同法》的有關規定，追究醫療機構的違約

責任。為患者提供護理服務，雖不構成醫療事故，但未

達到護理等級的標準，醫療機構應當承擔違約責任。

醫療機構因發布虛假廣告，造成患者人身損害或財物

(下轉第127頁)

法律與醫學雜志2005年第12卷(第2期)

國際衛生公約中，國際合作的成功在很大程度上取決

于國內公共衛生能力的改進。①新規則中．要求國家建

立全國范圍的國內監控體系。該體系必須滿足統一和

高效的“最低核心要求”，不但能夠在短時間內把來自

邊遠地區的一些資料反饋給中央性的行政機關．而

且，能夠分析此類資料(特別是有關異常疾病病例的資料)并盡快地做出決定。這就要求成員國在國內進

行必要的能力建設以應對“具有國際影響的公共衛生

緊急事件”。實踐證明，一個國家準確識別一種疾病．

并把有關信息傳遞給世界衛生組織的能力．對于《國

際衛生規則》的順利運作至關重要。

3．建立履行義務的保障機制。新規則建立了國家

在履行國際義務時的保障機制。②其一．建立聯絡中

心。新規則要求成員國建立(指定)一個與世界衛生組

織保持聯系的聯絡中心。該聯絡中心將為成員國向世

界衛生組織送交有關資料提供方便．反之亦然。這就

為國家及時、高效地履行義務提供了一種保障．同時．

也便于世界衛生組織對成員國進行監督。其二．按建

議采取防范措施。以往，由于害怕在通報后他國對本

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國采取過激的行為，③因此，國家往往不予通報。新規

則明確規定，在一國通報了某種傳染病的爆發后．所

有成員國都應當遵循世界衛生組織所作的建議來采

取防范措施，而不能采用先前的那種模糊性的最大限

制性措施。這就為通報的國家履行相關義務解除了后

顧之憂。其三，實行雙向義務。新規則還改變了先前

《國際衛生規則》中義務的單向性現象，因為．它還要

求世界衛生組織對成員國承擔一定的義務．即要求世

界衛生組織承擔迅速援助成員國評估與控制傳染病

爆發的義務。

總之，新規則從先前只注重遏制傳染病的國際擴

散，發展成為全球性的預防與控制機制：從先前的只

注重協調國家的公共衛生標準和措施．發展成為強調

各國在傳染病防治上的能力建設：從先前國家單方面

對世界衛生組織承擔義務．發展成為世界衛生組織也

向國家承擔相關義務。這表明國際傳染病防控法律體

制已經發生了重大的變化，其核心是國家的義務被全

面強化。這應當引起我國的高度重視．并在適當的時

候根據有關國際法修訂國內相關法律規范。

(收稿：2004—05—26：修回：2004—10-10)

第五篇：關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋

關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋

(法釋[2005]6號)

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2005年3月29日由最高人民法院審判委員會第1346次會議通過，現予公布，自2005年9月1日起施行。

二〇〇五年七月二十九日

最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋

根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國農村土地承包法》、《中華人民共和國土地管理法》等法律的規定，結合民事審判實踐，對審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律的若干問題解釋如下：

一、受理與訴訟主體

第一條 下列涉及農村土地承包民事糾紛，人民法院應當依法受理：

（一）承包合同糾紛；

（二）承包經營權侵權糾紛；

（三）承包經營權流轉糾紛；

（四）承包地征收補償費用分配糾紛；

（五）承包經營權繼承糾紛。

集體經濟組織成員因未實際取得土地承包經營權提起民事訴訟的，人民法院應當告知其向有關行政主管部門申請解決。

集體經濟組織成員就用于分配的土地補償費數額提起民事訴訟的，人民法院不予受理。

應予支持。

第七條 承包合同約定或者土地承包經營權證等證書記載的承包期限短于農村土地承包法規定的期限，承包方請求延長的，應予支持。

第八條 承包方違反農村土地承包法第十七條規定，將承包地用于非農建設或者對承包地造成永久性損害，發包方請求承包方停止侵害、恢復原狀或者賠償損失的，應予支持。

第九條 發包方根據農村土地承包法第二十六條規定收回承包地前，承包方已經以轉包、出租等形式將其土地承包經營權流轉給第三人，且流轉期限尚未屆滿，因流轉價款收取產生的糾紛，按照下列情形，分別處理：

（一）承包方已經一次性收取了流轉價款，發包方請求承包方返還剩余流轉期限的流轉價款的，應予支持；

（二）流轉價款為分期支付，發包方請求第三人按照流轉合同的約定支付流轉價款的，應予支持。

第十條 承包方交回承包地不符合農村土地承包法第二十九條規定程序的，不得認定其為自愿交回。

第十一條 土地承包經營權流轉中，本集體經濟組織成員在流轉價款、流轉期限等主要內容相同的條件下主張優先權的，應予支持。但下列情形除外：

（一）在書面公示的合理期限內未提出優先權主張的；

（二）未經書面公示，在本集體經濟組織以外的人開始使用承包地兩個月內未提出優先權主張的。

第十二條 發包方強迫承包方將土地承包經營權流轉給第三人，承包方請求確認其與第三人簽訂的流轉合同無效的，應予支持。

發包方阻礙承包方依法流轉土地承包經營權，承包方請求排除妨礙、賠償損失的，應予支持。

第十三條 承包方未經發包方同意，采取轉讓方式流轉其土地承包經營權的，轉讓合同無效。但發包方無法定理由不同意或者拖延表態的除外。

第十四條 承包方依法采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉土地承包經營權，發包方僅以該土地承包經營權流轉合同未報其備案為由，請求確認合同無效的，不予支持。

第十五條 承包方以其土地承包經營權進行抵押或者抵償債務的，應當認定

第二十二條 承包地被依法征收，承包方請求發包方給付已經收到的地上附著物和青苗的補償費的，應予支持。

承包方已將土地承包經營權以轉包、出租等方式流轉給第三人的，除當事人另有約定外，青苗補償費歸實際投入人所有，地上附著物補償費歸附著物所有人所有。

第二十三條 承包地被依法征收，放棄統一安置的家庭承包方，請求發包方給付已經收到的安置補助費的，應予支持。

第二十四條 農村集體經濟組織或者村民委員會、村民小組，可以依照法律規定的民主議定程序，決定在本集體經濟組織內部分配已經收到的土地補償費。征地補償安置方案確定時已經具有本集體經濟組織成員資格的人，請求支付相應份額的，應予支持。但已報全國人大常委會、國務院備案的地方性法規、自治條例和單行條例、地方政府規章對土地補償費在農村集體經濟組織內部的分配辦法另有規定的除外。

第二十五條 林地家庭承包中，承包方的繼承人請求在承包期內繼續承包的，應予支持。

其他方式承包中，承包方的繼承人或者權利義務承受者請求在承包期內繼續承包的，應予支持。

五、其他規定

第二十六條 人民法院在審理涉及本解釋第五條、第六條第一款第（二）項及第二款、第十六條的糾紛案件時，應當著重進行調解。必要時可以委托人民調解組織進行調解。

第二十七條 本解釋自2005年9月1日起施行。施行后受理的第一審案件，適用本解釋的規定。

施行前已經生效的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。