第一篇：我國農村土地承包經營權流轉制度淺析

我國農村土地承包經營權流轉制度淺析

[摘要]：我國農村土地承包經營權流轉目前面臨各種障礙，不利于農村經濟的穩定與發展，需要從加強制度建設、培育市場等方面予以完善，實現農村土地資源的有效配置。

[主題詞]：農村土地 承包經營權 流轉

土地是中國最為稀缺的資源之一，是農民賴以生存和發展的基礎，是農村經濟的穩定與發展的核心。構建良好農村土地制度的一個重要方面就是建立科學合理的農村土地承包經營權流轉制度，以此來促進農村土地要素在法律范圍內的合理流動，從而達到土地資源的合理配置，提高土地資源的開發利用率。但由于相關法律制度的極不完善，加上規范的農村土地市場尚未形成，導致農村土地承包經營權流轉過程中出現很多問題，不利于農村經濟的穩定與發展，必須盡快完善我國農村土地承包經營權的流轉制度。

一、目前農村土地承包經營權流轉制度存在的問題

我國法律對土地承包經營權流轉的規定過于籠統而簡單，未形成完備的法律體系，其系統性、針對性、可操作性不強，導致目前農村土地承包經營權在流轉過程中面臨各種障礙、出現各種問題。

（一）農村土地承包經營權流轉制度對土地產權主體虛置。

我國《憲法》規定：“農村和城市郊區的土地，除法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有。”《土地管理法》規定：“農村集體土地屬農村集體所有。”這里的“集體”是指全體農民集體,但“集體”這個泛指的概念無法落實到個人，實踐中自然會出現集體的代言者。目前，在農村土地的使用管理上，這個代言者往往為縣(鎮)、村、村民小組三級組織交叉擔任，并未建立起一個獨立的農民集體組織，由此導致了農村土地所有權主體的虛位。我國農村集體同時扮演著土地所有者和經營管理者的雙重角色，其職責規定不明確。由于土地產權關系混亂，導致各方的權責利不明確，使得各利益主體行為極不規范、利益分配也不合理，因此土地制度難以形成有效的激勵和約束。

（二）我國土地承包經營權流轉制度對土地流轉方式規定模糊。

《物權法》第133條：“通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒地等農村土地，依照農村土地承包法等法律和國務院的有關規定，其土地承包經營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。”《農村土地承包法》第32條：“通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉”。第49條：“通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地，經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的，其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。”

以上規定存在以下模糊之處：

第一、關于抵押方式規定和“其他方式流轉”規定不明確。我國《擔保法》規定承包人依法通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地并經發包方同抵押的，可以抵押。但是由此可以推理出以家庭承包方式取得的土地承包經營權是不能抵押的。此種規定很不合理，目前很多動產、不動產所蘊含的動態價值已經超過其靜態價值，如果這些財產不能抵押，其經濟效用就不能得到最大程度的發揮，從而阻礙農村經濟發展。目前農民可以作為抵押的其他財產有限，導致農民貸款、融資很困難。既然我國法律已允許以家庭承包方式取得的土地承包經營權可以轉讓，就應該允許其可以進行抵押，這也符合擔保法的原理。另外，對于農地的“其他方式流轉”規定不明確，“其他方式”到底是何種方式，是否可以任意創造，規定非常含糊。如果沒有法律和政策上的明確指引，很多農戶對土地流轉可能性無法判斷，土地承包經營權流轉就無法順利進行。

第二、《農村土地承包法》第31條第1款在實踐中難以落實。該規定指出：“耕地或草地承包的承包人死亡，承包人應得的承包收益，依照繼承法的規定繼承”。對土地承包經營權并未明確為“繼承”，對“林地的承包經營權”法律卻規定能夠繼承，同一權利因客體不同而賦予不同的法律后果，容易造成法律適用上的混亂。從保護農民利益的角度出發，法律應允許土地承包經營權以繼承的方式流轉。否則以戶為單位的家庭承包一旦家庭成員全部死亡，最后一個死亡的成員應當按照繼承法的規定繼承承包收益，但繼承人不能繼承土地承包經營權，承包地由發包方收回，土地承包經營權消滅。如果承包方家庭最后一位成員死前將耕地或草地承包經營權轉讓（出租或入股）給繼承人之外的其他農戶，《農村土地承包法》第31條規定的發包方依法收回承包土地的規定就會落空。如果規定家庭承包取得的土地承包經營權都可以依法繼承，避免法律條文之間的沖突或矛盾，更有利于提高承包方在農村承包地上投入的積極性和信心。

（三）引導土地承包經營權流轉的中介機構效率不高。

我國目前的法律對土地承包經營權流轉的中介服務機制沒有專門規定，實踐中對某些地方新生的農村土地流轉服務機構，老百姓仍持觀望態度。比如2008年成立的重慶市渝北區“農村土地流轉服務管理中心”，旨在對渝北區可流轉土地進行整理、登記、匯總，進而發布土地流轉信息。開張不久即引來了周邊地區農民的關注，但多數都沒有實際開展業務。從市場經濟的需求而言，市場中介服務體制是市場本身形成的必要條件。土地經營權流轉涉及到多個主體，即所有權主體、承包權主體、使用權主體的經濟利益，復雜的轉讓程序要求有完善的中介服務機構為之服務，如資產評估機構、委托代理機構、法律咨詢機構、土地投資機構、土地融資機構和土地保險機構等。這需要利用政策引導和市場調節因素，構建一個包括土地供應、使用、收益、權責、服務五項機制在內的科學完備的調控體系。

（四）現行土地承包經營權流轉的限制性規定過于嚴格。

我國現行法律對農村土地承包經營權流轉的主體和范圍進行嚴格限制。如《土地管理法》規定：“農民集體所有的土地由集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營的必須經過村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉（鎮）人民政府批準”；《農村土地承包經營權管理辦法》第九條規定：“受讓方應當具有農業經營能力”；互換要求是在同一集體經濟組織的承包方之間進行；轉讓要求受讓方只能是從事農業生產經營的農戶且轉讓方必須有穩定的非農職業或者有穩定的收入來源；入股限定在承包方之間；轉包限定在本集體組織內部等。這些限制性的規定使得“農民退出土地的成本非常高”，導致一些缺乏經營能力而又想退出的農民可能被禁錮在土地上，而一些富有管理經驗、擁有先進技術設備的組織和個人無法進入農地從事生產經營，使得土地的利用率和農戶的種地積極性受到極大影響，農業的市場化和規模化進展緩慢。

（五）農村土地承包經營權流轉的登記管理制度存在缺陷。

我國的農村土地登記制度一直處于薄弱和被忽視的狀態，大量的農村土地承包經營合同簽訂以后，根本就沒有取得土地承包經營權證、林權證、草原使用權證。我國對不動產的變動采取登記生效主義，但《農村土地承包法》和《物權法》對農村土地承包經營權采取登記對抗主義，這樣就產生了矛盾。因此加強土地權屬管理是解決農村長期存在的土地問題的關鍵。

（六）農村土地承包經營權流轉過程中侵權現象嚴重。

我國當前的農村土地市場沒有完備的地價評估體系，土地承包經營權價格的估算缺乏相應的參考標準，農村土地市場的供求機制、價格機制、競爭機制尚未形成，缺乏完善的市場服務體系和有效的市場運行機制，從而導致土地市場供求失衡。以上因素導致農民權益受到嚴重侵害的問題較為突出。比如有些地方為了降低開發成本和便于招商引資，借土地流轉為名，強迫農民長期低價出讓土地承包經營權；有些地方隨意調整承包地，在土地承包經營權流轉過程中與民爭利。

二、完善我國農村土地承包經營權流轉制度的建議

（一）制定頒布《農地產權法》以明確土地產權主體。

土地產權明確是交易的前提，沒有明晰的產權制度，在農村土地承包經營權流轉過程中就會導致物質交換法律關系的混亂，農民的合法權益易受到侵害。這需要統一集體所有權的主體，取消鄉（鎮）、村以及村民小組三級所有的分化現象。具體做法是確立村民委員會作為集體土地所有權主體的代表。因為村民委員會是農民民主選舉產生的基層組織，具有較高的威信，能夠代表農民的共同意愿獨立行使權利，承擔民事責任，最適宜充當農村土地所有權的代表。

（二）鼓勵承包經營權人采取多種方式流轉土地承包經營權。

首先，要賦予農村土地承包經營者的農地抵押權。土地承包經營權作為物權，物權人對其權利在效力上具有可處分，法律應當賦予土地承包經營權人的抵押權；其次，要允許土地承包經營權以繼承的方式進行流轉。從保護耕地、鼓勵承包人對土地持續投入以及促進農業穩定發展的角度，允許其繼承人繼續承包利大于弊。為平衡農戶間的利益及農村集體的利益，可以采取繼承人與發包人簽訂新的合同方式，適當增加新承包人的義務。如果繼承人均為非務農人口，除非該繼承人自此從事農業生產經營活動，否則應在規定時間內，將土地承包經營權轉讓給從事農業生產的其他人；第三，對其他流轉方式可予以一定的明確。我國法律還應鼓勵土地承包經營權人采取多種方式流轉，如入股、出典、委托轉包、家庭聯產承包合作經營、交付土地承包經營權由他人代耕代種等等。

（三）取消關于土地承包經營權流轉的不合理限制。從法律角度來看，對土地經營權流轉的不合理限制與土地經營權的物權屬性不相吻合，其實質是對農民行使土地權利的一種干預。隨著農村二、三產業的發展及市場經濟的建立與完善，農民的就業途徑更為廣闊，農民與土地的關系也日趨松散，依賴土地而生存的現象將越來越少。因此，法律對農村土地承包經營權的流轉做如此嚴格的限制完全沒有必要。建議取消對土地承包經營權流轉的不合理限制，尤其是廢除土地承包經營權的轉讓須經發包人同意的規定，從而為土地承包經營權自由流轉創造一個良好的法律環境。

（四）完善土地承包經營權登記制度。

通過對農村土地的承包經營權登記，可以使農民獲得對農村土地的物權的法定效力。土地承包經營權登記的公示作用和公信力是以健全的制度為基礎的，不健全的登記制度反而會破壞登記的作用。國家也可以出臺相關措施和政策，減免農民的登記費用或者進行補貼，為農村土地的流轉創造一個良好的環境。同時，土地承包經營權登記提供的土地信息為國家準確擬定土地稅率、平橫征收稅收提供了必需的依據，為實現土地稅收征收的國家公平與效率、國家收入最大化提供了必要保障。

（五）發揮政府在土地承包經營權流轉中的指導和管理作用。

在農村土地承包經營權流轉過程中，作為直接管理的政府部門應當發揮積極作用，切實履行其對土地承包經營權流轉的指導、服務與管理職責。比如加強信息中介服務機構建設，可以考慮設置專門的職能機構如農村土地流轉中心，負責農村土地承包經營權流轉的管理工作。另外，要注意做到政府行政權力與農民權益保障的平衡，依法規范政府征地行為。

（六）積極培育農村土地流轉市場，規范流轉市場秩序。

要著手建立土地承包經營權流轉市場的運行機制，著重建立健全農村社會保障體系、土地承包經營權的價格機制、土地承包經營權交易的中介機制、土地承包經營權收益分配機制的建設。對農地承包經營權的價格實行公平地價制度，確定與國有土地使用權價格相協調的農村土地承包經營權流轉的基準地價，由土地管理部門定期公布；建立健全農村土地承包經營權流轉價格評估制度，使農村土地承包經營權的交易活動公開化、契約化、貨幣化，提高農村土地承包經營權流轉市場的透明度；出臺法規對有關農村土地承包經營權流轉的合同內容進行明確規定，使雙方權利義務法定化，以供當事人在簽訂土地流轉合同時予以借鑒。

結

語

妥善解決“三農”問題，關鍵是建立、完善農村土地承包經營權制度及其流轉制度，使法律賦予的農民的“財產權”真正落到實處，增加農民收入，促進農民生活水平的不斷提高。相信我國必將會將這一問題解決好，將農村土地流轉市場搞活，實現土地資源的有效配置，縮小城鄉差距，改變城鄉二元經濟體制模式，從而推動中國農村經濟的跨越式發展。

第二篇：我國農村土地承包經營權流轉制度淺析

我國農村土地承包經營權流轉制度淺析

[摘要]：我國農村土地承包經營權流轉目前面臨各種障礙，不利于農村經濟的穩定與發展，需要從加強制度建設、培育市場等方面予以完善，實現農村土地資源的有效配置。

[主題詞]：農村土地 承包經營權 流轉

土地是中國最為稀缺的資源之一，是農民賴以生存和發展的基礎，是農村經濟的穩定與發展的核心。構建良好農村土地制度的一個重要方面就是建立科學合理的農村土地承包經營權流轉制度，以此來促進農村土地要素在法律范圍內的合理流動，從而達到土地資源的合理配置，提高土地資源的開發利用率。但由于相關法律制度的極不完善，加上規范的農村土地市場尚未形成，導致農村土地承包經營權流轉過程中出現很多問題，不利于農村經濟的穩定與發展，必須盡快完善我國農村土地承包經營權的流轉制度。

一、目前農村土地承包經營權流轉制度存在的問題

我國法律對土地承包經營權流轉的規定過于籠統而簡單，未形成完備的法律體系，其系統性、針對性、可操作性不強，導致目前農村土地承包經營權在流轉過程中面臨各種障礙、出現各種問題。

（一）農村土地承包經營權流轉制度對土地產權主體虛置。

我國《憲法》規定：“農村和城市郊區的土地，除法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有。”《土地管理法》規定：“農村集體土地屬農村集體所有。”這里的“集體”是指全體農民集體,但“集體”這個泛指的概念無法落實到個人，實踐中自然會出現集體的代言者。目前，在農村土地的使用管理上，這個代言者往往為縣(鎮)、村、村民小組三級組織交叉擔任，并未建立起一個獨立的農民集體組織，由此導致了農村土地所有權主體的虛位。我國農村集體同時扮演著土地所有者和經營管理者的雙重角色，其職責規定不明確。由于土地產權關系混亂，導致各方的權責利不明確，使得各利益主體行為極不規范、利益分配也不合理，因此土地制度難以形成有效的激勵和約束。

（二）我國土地承包經營權流轉制度對土地流轉方式規定模糊。

《物權法》第133條：“通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒地等農村

土地，依照農村土地承包法等法律和國務院的有關規定，其土地承包經營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。”《農村土地承包法》第32條：“通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉”。第49條：“通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地，經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的，其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。”

以上規定存在以下模糊之處：

第一、關于抵押方式規定和“其他方式流轉”規定不明確。我國《擔保法》規定承包人依法通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地并經發包方同抵押的，可以抵押。但是由此可以推理出以家庭承包方式取得的土地承包經營權是不能抵押的。此種規定很不合理，目前很多動產、不動產所蘊含的動態價值已經超過其靜態價值，如果這些財產不能抵押，其經濟效用就不能得到最大程度的發揮，從而阻礙農村經濟發展。目前農民可以作為抵押的其他財產有限，導致農民貸款、融資很困難。既然我國法律已允許以家庭承包方式取得的土地承包經營權可以轉讓，就應該允許其可以進行抵押，這也符合擔保法的原理。另外，對于農地的“其他方式流轉”規定不明確，“其他方式”到底是何種方式，是否可以任意創造，規定非常含糊。如果沒有法律和政策上的明確指引，很多農戶對土地流轉可能性無法判斷，土地承包經營權流轉就無法順利進行。第二、《農村土地承包法》第31條第1款在實踐中難以落實。該規定指出：“耕地或草地承包的承包人死亡，承包人應得的承包收益，依照繼承法的規定繼承”。對土地承包經營權并未明確為“繼承”，對“林地的承包經營權”法律卻規定能夠繼承，同一權利因客體不同而賦予不同的法律后果，容易造成法律適用上的混亂。從保護農民利益的角度出發，法律應允許土地承包經營權以繼承的方式流轉。否則以戶為單位的家庭承包一旦家庭成員全部死亡，最后一個死亡的成員應當按照繼承法的規定繼承承包收益，但繼承人不能繼承土地承包經營權，承包地由發包方收回，土地承包經營權消滅。如果承包方家庭最后一位成員死前將耕地或草地承包經營權轉讓（出租或入股）給繼承人之外的其他農戶，《農村土地承包法》第31條規定的發包方依法收回承包土地的規定就會落空。如果規定家庭承包取得的土地承包經營權都可以依法繼承，避免法律條文之間的沖突或矛

盾，更有利于提高承包方在農村承包地上投入的積極性和信心。

（三）引導土地承包經營權流轉的中介機構效率不高。

我國目前的法律對土地承包經營權流轉的中介服務機制沒有專門規定，實踐中對某些地方新生的農村土地流轉服務機構，老百姓仍持觀望態度。比如2008年成立的重慶市渝北區“農村土地流轉服務管理中心”，旨在對渝北區可流轉土地進行整理、登記、匯總，進而發布土地流轉信息。開張不久即引來了周邊地區農民的關注，但多數都沒有實際開展業務。從市場經濟的需求而言，市場中介服務體制是市場本身形成的必要條件。土地經營權流轉涉及到多個主體，即所有權主體、承包權主體、使用權主體的經濟利益，復雜的轉讓程序要求有完善的中介服務機構為之服務，如資產評估機構、委托代理機構、法律咨詢機構、土地投資機構、土地融資機構和土地保險機構等。這需要利用政策引導和市場調節因素，構建一個包括土地供應、使用、收益、權責、服務五項機制在內的科學完備的調控體系。

（四）現行土地承包經營權流轉的限制性規定過于嚴格。

我國現行法律對農村土地承包經營權流轉的主體和范圍進行嚴格限制。如《土地管理法》規定：“農民集體所有的土地由集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營的必須經過村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉（鎮）人民政府批準”；《農村土地承包經營權管理辦法》第九條規定：“受讓方應當具有農業經營能力”；互換要求是在同一集體經濟組織的承包方之間進行；轉讓要求受讓方只能是從事農業生產經營的農戶且轉讓方必須有穩定的非農職業或者有穩定的收入來源；入股限定在承包方之間；轉包限定在本集體組織內部等。這些限制性的規定使得“農民退出土地的成本非常高”，導致一些缺乏經營能力而又想退出的農民可能被禁錮在土地上，而一些富有管理經驗、擁有先進技術設備的組織和個人無法進入農地從事生產經營，使得土地的利用率和農戶的種地積極性受到極大影響，農業的市場化和規模化進展緩慢。

（五）農村土地承包經營權流轉的登記管理制度存在缺陷。

我國的農村土地登記制度一直處于薄弱和被忽視的狀態，大量的農村土地承包經營合同簽訂以后，根本就沒有取得土地承包經營權證、林權證、草原使用權證。我國對不動產的變動采取登記生效主義，但《農村土地承包法》和《物權

法》對農村土地承包經營權采取登記對抗主義，這樣就產生了矛盾。因此加強土地權屬管理是解決農村長期存在的土地問題的關鍵。

（六）農村土地承包經營權流轉過程中侵權現象嚴重。

我國當前的農村土地市場沒有完備的地價評估體系，土地承包經營權價格的估算缺乏相應的參考標準，農村土地市場的供求機制、價格機制、競爭機制尚未形成，缺乏完善的市場服務體系和有效的市場運行機制，從而導致土地市場供求失衡。以上因素導致農民權益受到嚴重侵害的問題較為突出。比如有些地方為了降低開發成本和便于招商引資，借土地流轉為名，強迫農民長期低價出讓土地承包經營權；有些地方隨意調整承包地，在土地承包經營權流轉過程中與民爭利。

二、完善我國農村土地承包經營權流轉制度的建議

（一）制定頒布《農地產權法》以明確土地產權主體。

土地產權明確是交易的前提，沒有明晰的產權制度，在農村土地承包經營權流轉過程中就會導致物質交換法律關系的混亂，農民的合法權益易受到侵害。這需要統一集體所有權的主體，取消鄉（鎮）、村以及村民小組三級所有的分化現象。具體做法是確立村民委員會作為集體土地所有權主體的代表。因為村民委員會是農民民主選舉產生的基層組織，具有較高的威信，能夠代表農民的共同意愿獨立行使權利，承擔民事責任，最適宜充當農村土地所有權的代表。

（二）鼓勵承包經營權人采取多種方式流轉土地承包經營權。

首先，要賦予農村土地承包經營者的農地抵押權。土地承包經營權作為物權，物權人對其權利在效力上具有可處分，法律應當賦予土地承包經營權人的抵押權；其次，要允許土地承包經營權以繼承的方式進行流轉。從保護耕地、鼓勵承包人對土地持續投入以及促進農業穩定發展的角度，允許其繼承人繼續承包利大于弊。為平衡農戶間的利益及農村集體的利益，可以采取繼承人與發包人簽訂新的合同方式，適當增加新承包人的義務。如果繼承人均為非務農人口，除非該繼承人自此從事農業生產經營活動，否則應在規定時間內，將土地承包經營權轉讓給從事農業生產的其他人；第三，對其他流轉方式可予以一定的明確。我國法律還應鼓勵土地承包經營權人采取多種方式流轉，如入股、出典、委托轉包、家庭聯產承包合作經營、交付土地承包經營權由他人代耕代種等等。

（三）取消關于土地承包經營權流轉的不合理限制。

從法律角度來看，對土地經營權流轉的不合理限制與土地經營權的物權屬性不相吻合，其實質是對農民行使土地權利的一種干預。隨著農村二、三產業的發展及市場經濟的建立與完善，農民的就業途徑更為廣闊，農民與土地的關系也日趨松散，依賴土地而生存的現象將越來越少。因此，法律對農村土地承包經營權的流轉做如此嚴格的限制完全沒有必要。建議取消對土地承包經營權流轉的不合理限制，尤其是廢除土地承包經營權的轉讓須經發包人同意的規定，從而為土地承包經營權自由流轉創造一個良好的法律環境。

（四）完善土地承包經營權登記制度。

通過對農村土地的承包經營權登記，可以使農民獲得對農村土地的物權的法定效力。土地承包經營權登記的公示作用和公信力是以健全的制度為基礎的，不健全的登記制度反而會破壞登記的作用。國家也可以出臺相關措施和政策，減免農民的登記費用或者進行補貼，為農村土地的流轉創造一個良好的環境。同時，土地承包經營權登記提供的土地信息為國家準確擬定土地稅率、平橫征收稅收提供了必需的依據，為實現土地稅收征收的國家公平與效率、國家收入最大化提供了必要保障。

（五）發揮政府在土地承包經營權流轉中的指導和管理作用。

在農村土地承包經營權流轉過程中，作為直接管理的政府部門應當發揮積極作用，切實履行其對土地承包經營權流轉的指導、服務與管理職責。比如加強信息中介服務機構建設，可以考慮設置專門的職能機構如農村土地流轉中心，負責農村土地承包經營權流轉的管理工作。另外，要注意做到政府行政權力與農民權益保障的平衡，依法規范政府征地行為。

（六）積極培育農村土地流轉市場，規范流轉市場秩序。

要著手建立土地承包經營權流轉市場的運行機制，著重建立健全農村社會保障體系、土地承包經營權的價格機制、土地承包經營權交易的中介機制、土地承包經營權收益分配機制的建設。對農地承包經營權的價格實行公平地價制度，確定與國有土地使用權價格相協調的農村土地承包經營權流轉的基準地價，由土地管理部門定期公布；建立健全農村土地承包經營權流轉價格評估制度，使農村土地承包經營權的交易活動公開化、契約化、貨幣化，提高農村土地承包經營權流轉市場的透明度；出臺法規對有關農村土地承包經營權流轉的合同內容進行明確

規定，使雙方權利義務法定化，以供當事人在簽訂土地流轉合同時予以借鑒。

結語

妥善解決“三農”問題，關鍵是建立、完善農村土地承包經營權制度及其流轉制度，使法律賦予的農民的“財產權”真正落到實處，增加農民收入，促進農民生活水平的不斷提高。相信我國必將會將這一問題解決好，將農村土地流轉市場搞活，實現土地資源的有效配置，縮小城鄉差距，改變城鄉二元經濟體制模式，從而推動中國農村經濟的跨越式發展。

第三篇：淺析農村土地承包經營權流轉制度

淺析農村土地承包經營權流轉制度

摘要：在《農村土地承包法》頒布后，農村土地的問題得到了一定程度的解決，但是在中國現實的國情下，農村土地作為一種特殊的物權客體在物權制度的設計中也遇到了很多難以解決的棘手問題，本文就對農村土地承包經營權作為一種新型的用益物權類型在權利的創設性繼受取得中所涉及的一些問題進行了初淺的闡述。

一、農村土地承包經營權性質分析

學界曾提出的較有代表性的觀點有：1.應然的物權說，農村土地承包經營權是一種新型的用益物權，主張將土地承包經營權規制成為規范的物權，從而保護農民的利益，激發他們的生產積極性，賦予農村土地承包經營權以物權的排他性與絕對性。2.實然的債權說，土地承包經營權是以承包合同為基礎構建的，屬債權性質，理由是有：首先，土地承包經營權連帶于聯產承包，發包方對承包經營權的標的物——土地握有相當大的支配權，承包人若達不到“承包指標”就要承擔違約責任，甚至被發包方收回土地承包權。其次，從土地承包經營權轉讓的條件看，承包人不能自主轉讓土地承包經營權，必須經發包方同意，這種轉讓方式完全是普通債權的轉讓方式。再次，聯產承包合同關系是發包方與承包人之間的內部關系，在土地轉包關系中，轉包人取得的權利也是土地承包經營權，如果該權利性質為物權，顯然違背一般物權法原理。總之“聯產承包合同，屬于債權關系，基于聯產承包合同所取得的農地使用權(即目前的土地承包經營)，屬于債權性質”。3.物權改造無用說，“用物權、債權等純粹大陸民法的概念和分類來分析這一純粹中國土生土長的制度就必然會發生混亂和不合標準的問題”。“農村土地使用權屬于物權還是債權，從這一角度看并無很大差別。而且，現實中侵犯農地使用權的主要是政府和農村基層組織，為政府對農地的不合理征用，村集體擅自解除承包合同等，而這些侵權問題并非簡單地通過物權化就可以克服。即使將土地承包經營權改造成物權，只要農村的法制環境得不到改善，農民的權益照樣會受到侵害。唯一的區別是，原來農民被侵害的是債權，在農民被侵害的是物權”。應然的物權說和實然的債權說，盡管它們觀點相異，所切入的角度也不同，但是卻殊途同歸，兩者都已經認識到了現實中承包經營權制度債權性質存在的不足，因此都主張將土地承包經營權規制成為規范的物權，從而保護農民的利益，激發他們的生產積極性。物權改造無用論雖然看到了目前我國法

治環境下對承包經營權保護不周的根源所在，即“中國農村地權的問題的根子出在農民與政府力量對比的關系上。農民太弱小，政府太強大，農民既無法使自己的意志上升為法律，更無法在政府侵犯法律界定的權利時去捍衛權利”。但是，這種觀點在司法實踐中無任何積極意義，將會使司法對承包經營權的保護失去應有法理基礎。

我認為，利用物權制度獨具的優勢對我國農村土地承包經營權進行制度改革，對于保護承包經營權人的利益、提高農村土地利用效率、調整農村土地利用關系都具有十分重要的意義。首先，農村土地承包權的物權化有利于遏止發包方的非法干預，充分保護經營權人的合法權益。有效防止發包方對承包權人的干預和侵犯，確保承包權人在土地承包關系中與發包方處于平等的法律地位，是我國農村土地承包經營權物權化的一個主要目標。其次，農村土地承包權的物權化有利于實現農村土地效益的最大化。依法賦予農村土地承包經營權以物權的效力，不僅保證承包經營權人自身擁有使用土地獲得收益的權利，還充分保障土地能夠朝著最佳的使用方向合理流轉，確保作為物的土地在流動中發揮其最佳的效益。與此同時，物權化中蘊涵的土地承包權期限法定化要求，使得承包經營權人具有了向土地中進行長期投入的動力，這不僅有助于土地地力的逐步改善，同時也有助于承包經營權人獲得更大的土地收益。最后，農村土地承包經營權的物權化有利于土地所有者與承包權人雙重利益的兼顧和平衡，達到雙贏的效果。

目前，從已出臺的《農村土地承包法》、全國人大常委會法工委的《民法(草案)》和全國人大常委法工委主任顧昂然的《關于中華人民共和國民法(草案)的說明》，還有《物權法建議稿》和《物權法》草案來分析，已經都將農村承包經營權作為一種用益物權來設計，用益物權作為民事權利的一種，其取得方式不僅和其他民事權利具有一定的共性，還記有它的個性。

二、創設土地承包經營權流轉制度的必要性

任何一種制度的設定都有著深厚的經濟基礎和社會需要。在我國農村土地制度發展、變革的過程中，國有土地所有權與使用權分離的沖擊、家庭承包經營制的成熟、農業生產的現代化、小城鎮的建設，孕育了農戶對經營權處分的必要;這種必要反映到國家制度構造上，就必然地產生土地承包經營權的流轉制度。

具體的講，創設土地承包經營權流轉制度的必要性主要在以下兩個方面：

土地承包經營權流轉的有利于農村土地資源優化配置和充分利用農村土地，有利于農村勞動力向二、三產業順利轉移，反映了生產要素的合理流動和優化配置，是農業生產向規模化、產業化經營深化的需要。

1．農業規模化經營是我國農業現代化的基礎

一九七八年的家庭承包責任制的推行，極大地調動了我國農村生產積極性，調和了生產力和生產關系的不協調，促進了農戶對土地的投入，制度上的刺激功效得到了全面發揮。但農村改革實行的第二步，即通過統分結合的雙層經營和合作經濟還顯不夠。僅僅將土地承包經營再延長三十年不能從根本上刺激促進生產力發展，也不能適應農村發展的需要。創設農村土地承包經營權的流轉制度，可以為農戶提供土地經營擴大再生產主要條件，刺激農戶對土地投入的積極性，在農戶解決溫飽的基礎上向更高層次跨越。

2．農業產業化經營是我國農業逐步走向現代化的現實途徑之一

個體農村土地承包經營市場競爭力低下，很容易挫傷農戶種植的積極性，加上農產品儲存期短，加劇了買方市場的特點，使得農戶個體經營勢單力薄。農業產業化經營作為生產經營的社會化組織方式，其實質就是以家庭經營為基礎，以市場為導向，以企業為龍頭，實行生產、加工、銷售一體化，使企業與農戶形成利益均沾、風險共擔的利益共同體。隨著農村改革的逐步深入，我國農業產業化經營的進程也在逐步推進。創設土地承包經營權流轉制度為農業生產的深層次發展提供了充足空間。

3．促進農村小城鎮建設

農村發展、變革改變了農戶的未來發展方向，將使相當數量的農戶脫離他們祖祖輩輩依附的土地，成為新生的生產力。但是現在許多地方的農村勞力依然是外出打短工，土地還是他們最基本的社會生活保障，家庭其他成員不放棄低水平的土地種植。造成這種情況的原因除了戶籍管理之外，更主要的還在于農戶糧田的限制，農田收入還是農戶最基本的生活必要保障，農戶一旦離開了農村就喪失了集體土地的那部分份額，斷卻了后退之路，這限制了農戶邁出農村;從根本上限制了我國小城鎮建設的推進。創設土地承包經營權流轉制度，允許農戶在流轉土地經營權的同時取得收益并保留土地份額，減去了農戶的后顧之憂。

4．完善我國土地使用權的全面流轉

國有土地使用權可以通過劃撥、出讓或承租等形式獲得，而對集體土地使用權的嚴格限制流轉造成了我國土地市場發展的不平衡和不完善。土地使用權流轉的完善將刺激一個符合市場經濟規律的土地使用權流轉市場成熟。

我國目前實行的家庭承包責任制，是通過農戶家庭與集體經濟組織簽訂承包合同的方式，使農戶獲得農村土地的使用權。在這一土地所有權與使用權相分離的過程中，承包合同表現為一種債權關系，而農戶基于這一合同所獲得的土地使用權，也便具有了債權的屬性。也正是因為如此，法律對農戶行使使用權設立了諸多限制。如《最高人民法院關于審理農業承包合同糾紛案件若干問題的規定(試行)》(1999年7月8日起施行)第十四條規定：“承包方未經發包方同意，轉讓承包合同，轉包或者互換承包經營標的物的，人民法院應當認定該轉讓、轉包、互換行為無效”。《河南省農業承包合同管理條例》(1994年1月2日施行)第十二條規定：“承包方的權利義務：??(三)在承包期內，經發包方同意，可以依法把自己承包的項目和權利、義務的部分或全部轉包、轉讓給第三人、原合同仍然原效”。這種法律上的“非經同意，不得怎樣”的規定，極大的對抗了物權的基本屬性。因此，在對農戶享有的承包經營權進行法律保護時，也只能以債權的方式進行保護，而未能予以物權屬性的保護。但是，對農戶享有的土地承包經營權的性質加以分析，我們可以看出，農戶獲得的承包土地并因此享有的土地使用權應當是一種地上權，屬于一種用益物權，它具有物權的諸多特征。對這種權利以債權保護顯然背離了物權法的規則。在現實生活中，發包方任意處置合同的事件時有發生，而發包方之所以敢于且能夠撕毀承包合同，破壞合同關系，主要是因為雙方建立的只是一種“合同關系”而非物權關系、農戶獲得的只是債權而非物權之故，而債權的對抗與排它的效力遠不及物權強。《土地承包法》規定的土地承包經營權流轉的幾種方式，實質上賦予了農戶的土地的用益權，而這種用益權的行使相對擺脫了發包方的限制。土地承包經營權流轉制度從法律制度上對農戶的土地承包經營權給予了物權保護，這有利于促進以家庭承包經營為基礎，統分結合的雙層經營體制不斷完善和發展，保障農村經濟體制改革不斷深入，保持農業和農村經濟的可持續穩定發展。

三、完善土地承包經營權流轉的法律制度探討

(一)修改相關法規，對農民土地權益進行徹底的物權保護

《物權法》確立了～整套農村土地權利體系，肯定了《土地管理法》確定的以耕地保護為核心的土地管理制度。但《土地管理法》等相關法律法規與《物權法》的規定存在沖突，同時《物權法》的大量授權性規范也有待土地管理方面的法律法規進行細化和落實。因此，立法機關應盡快對《土地管理法》等法律法規進行修改完善，以促進土地承包經營權的有序

(二)科學界定農村土地產權的內涵

1．明確集體土地產權主體

在我國農村，村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性的自治組織，也是農民實現自身經濟利益的最基層組織，現有農村土地地界劃分最清楚的也是村民委員會這一級，能夠掌握土地數量、分布。因此，村民委員會作為集體土地產權的所有者是可行的。因此應立法規定農村土地所有權原則上歸村民委員會所有，明確禁止縣、鄉等行政組織憑借行政權利侵犯其土地所有權及其它財產權。

2．賦予農村土地完全的用益物權權能

《土地承包法》規定了土地承包經營權可以流轉的權利，但在流轉方式上給以限制，因而仍然是一種不完整的產權。依照農村土地承包法等法律法規，土地承包經營權人可以對土地進行轉包、互換、轉讓，但并沒有規定如何進行土地的抵押、租賃。因此，應該通過立法進一步明確農民承包土地的權能，真正賦予土地承包經營權以完整的用益物權權能。

(三)強化土地承包經營權流轉的程序性規定

1．明確土地承包經營權的主體

法律應明確規定流轉的決策權和收益權在承包方。在承包期內，土地要不要流轉，什么時候流轉，以怎樣的方式流轉，只要法律不禁止，都應讓土地承包方完全自主決策，流轉的轉包費、轉讓費和租金等，應由流轉方與受讓方協商確定，流轉的收益歸承包方所有，任何組織和個人不得截留、扣繳。

2．明確農地所有權人在流轉中的地位

由于土地經營權涉及公共利益，尤其是農村居民的生存利益，因此，在原則上允許自由流轉的前提下，村民委員會對土地承包經營權的流轉予以合理的限制是必要的。立法應明確界定農村土地所有權人在土地承包經營權流轉過程的地位是中介者、協調者和監督者，防止轉讓方與受讓方惡意串通，侵害公共利益。

3．取消不適當的條件限制

《土地承包法》第41條規定，承包方須有穩定的非農職業或者有穩定收入來源的，才可以將全部或部分土地承包經營權轉讓，客觀上阻礙了流轉規模的擴大，因此應該取消對轉讓方進行身份限制的規定。《中華人民共和國擔保法》第34條和第37條規定，抵押人依法承包并經發包方同意抵押的“四荒”土地使用權可以抵押，但地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權則不得抵押，這樣規定不合理，建議立法規定所有的土地承包經營權都可以

權作為一種用益物權，也應該規定可以繼承。為了防止耕地流失和土地撂荒，可以借鑒中國臺灣地區的立法，規定從事農業生產的繼承人要優先于非務農的繼承人分得農地使用權。

4.科學架構土地承包經營權流轉的程序

對土地承包經營權流轉形式進行重新設計，可以規定為轉讓、轉包、出租、入股、抵押、退包、續期、繼承等形式。為了避免糾紛，流轉時應明確規定：不論采取何種形式，都必須簽訂書面合同，有特殊事項的，應在合同中約定。流轉行為有委托代理人的，都必須具有農地使用權人的書面授權委托書。土地流轉合同簽訂后，應由鄉鎮農經部門進行鑒證。為確保土地承包經營權的歸屬和流轉安全，土地承包經營權流轉還應采用登記生效主義。

四、結語

要加速我國農地市場化進程，就必須按物權理論規范我國農地承包經營權制度，通過法律制度及農村社會保障制度的完善，使農民和土地權利合理配置，從而確保農民的利益得到真正的保護。

第四篇：農村土地承包經營權流轉材料（范文模版）

農村土地承包經營權流轉材料

通化縣_________鄉（鎮）_______村________組

中共通化縣紀委黨風室制

土地流轉合同

承包方：（甲方）

住址：

受讓方：（乙方）

住址：

根據農村土地承包法律法規和政策的有關規定，訂立本合同，雙方共同信守。

第一條 甲方以______(轉包、轉讓、互換、租賃、入股)

形式將坐落_____________________,等級______等，面積______公頃的承包地（其中水田____畝；旱田_____畝）（），流轉費用（人民幣大寫）：元整；付款期限前；流轉期限______年（____年____月___日至____年_____月____日），流轉費用每年（人民幣大寫）______________元整，包括_____,______,______.付款時間為每年___月___日前。

第二條 流轉期內，乙方享有生產經營自主權；產品處置

收益權和________________的權利，并接受發包方依法管理和監督。

第三條 流轉期內，乙方承擔維持土地的農業用途，不得

用于非農建設；依法合理利用土地，不得給土地

造成永久性損害和_______、__________等義務。

第四條 流轉期滿，乙方應保證流轉的土地達到流轉時土

地等級和質量。

第五條 合同在執行中發生糾紛，由村民委員會或鄉鎮經

濟管理機構負責調解，調解不成的，由縣級農村

土地承包糾紛仲裁委員會依法裁決。

第六條 本合同自簽字之日起生效，合同一式四份，甲、乙雙方、發包方、鑒證機關各執一份。

第七條

承包方（甲方）：（簽字）代表人：（簽字）受讓方（乙方）：（簽字）代表人：（簽字）年月日

鑒證機關：（公章）承辦人：（簽字）年月日 合同未盡事宜由甲乙雙方協商解決。

第五篇：農村土地承包經營權流轉合同

農村土地承包經營權流轉合同

承包方（甲方）： 住址：受讓方（乙方）住址：

根據農村土地承包法律法規和政策的有關規定，訂立本合同，雙方共同遵守。

第一條：甲方以（轉包、轉讓、互換、租賃、入股）形式將座落三甲趙村，面積畝的承包地，流轉給乙方從事農業生產，流轉期限10年（2013年9月30日至2024年11月30日），流轉費用每畝每年伍佰伍拾元整（自2020年至2024年畝租金陸佰元）。

第二條：流轉期內，乙方享有生產經營自主權；產品處置收益權，并接受發包方依法管理和監督。

第三條：流轉期內，乙方承擔維持土地的農業用途，不得用于非農業建設；依法保護和合理利用土地，不得給土地造成永久性損害等義務。第四條：流轉期最后一年，乙方應于2024年12月1日前向甲方交齊當年流轉費用，方可使用流轉土地，否則，甲方有權收回流轉給乙方的土地。

第五條：流轉期滿，乙方應保證流轉的土地達到流轉時土地等級和質量。

第六條：因土地承包經營發生糾紛的，雙方當事人可以通過協商解決，也可以請求村民居委會、鄉（鎮）人民政府或者街道辦事處等調解解決。當事人不愿協商、調解或者協商、調解不成的，可以向農村土地承包仲裁機構申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

第七條：雙方約定條款。

1、乙方須在每年稻收后支付甲方租金。

2、受讓方在流轉區域內修路挖塘、溝渠費用自理，由此產生的效益應歸受讓方。

3、國家給予農戶的補貼應當歸農戶。給予大戶的政策歸受讓方享受。

4、流轉期間，如遇國家重大用地政策，應維護受讓方的合法權益（如青苗費、前期修路費等）。

5、原有的農田相配套的塘溝渠及電應給予受讓方使用。

6、流轉期間，受讓方享受流轉范圍內的土地使用權、支配權。

7、受讓方在流轉期間不得破壞原有的用地性質。

8、合同到期后，同等條件下乙方優先簽訂繼包合同。

第八條：本合同自簽訂之日起生效，合同一式四份，流轉雙方各執一份，發包方和鄉鎮人民政府農村土地承包管理部門各備案一份。

第九條：合同未盡事宜由甲乙雙方協商解決。

承包方（甲方）：（簽字）代表人：（簽字）

受讓方（乙方）：（簽字）代表人：（簽字）

年月日

鑒證機關：（公章）承辦人：（簽章）

年月日