第一篇：對(duì)民事案件進(jìn)行分類化審理的思考

對(duì)民事案件進(jìn)行分類化審理的思考

內(nèi)容提要：

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，民事糾紛呈逐年上升的趨勢(shì)。但大部分民事糾紛主要集中在基層人民法院，基層法院的法官承載著越來(lái)越大的壓力，基層法院法官斷層現(xiàn)象也日趨嚴(yán)重，如何將有限的審判資源合理分配和利用，是基層法院面臨的新問題。筆者以所在的基層法院的民事審判的現(xiàn)狀為基點(diǎn)，從民事案件分類化審理的主要內(nèi)容、必要性、分類化審理的優(yōu)勢(shì)進(jìn)行分析，提出了進(jìn)一步做好民事案件分類化審理的建議。其目的是針對(duì)基層人民法院案多人少及法官斷層等問題，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行審判資源的優(yōu)化配臵，最大限度發(fā)揮現(xiàn)有審判資源作用成為基層法院緩解審判壓力，提升工作質(zhì)效的必然選擇，但是要從根本上解決基層法院的法官業(yè)務(wù)素質(zhì)不高，人員嚴(yán)重不足的問題，還必須通過法律和制度建設(shè)從組織上、程序上和相關(guān)配套措施上加以推進(jìn)，才能真正讓法官走上專業(yè)化、精英化的道路，這是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求。全文共6939個(gè)字。

關(guān)鍵詞：民事案件 分類化審理 必要性 優(yōu)勢(shì) 建議 以下正文：

當(dāng)前基層法院民事審判工作基本占據(jù)了全部審判工作 1 “半壁江山”的重要位臵。與此同時(shí)，基層法院均普遍面臨“案多人少”的突出矛盾，而且這種矛盾從目前情況看，在短期內(nèi)基本無(wú)法調(diào)和。為此，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行審判資源的優(yōu)化配臵，最大限度發(fā)揮現(xiàn)有審判資源作用成為基層法院緩解審判壓力，提升工作質(zhì)效的必然選擇。2010年以來(lái)，沿灘法院民一庭開始嘗試對(duì)案件進(jìn)行分類化分組審理的新模式，經(jīng)過一年多運(yùn)行，收到了良好的工作效果。

一、民事案件類化審理的主要內(nèi)容

民事案件分類化審理模式的提出基于對(duì)當(dāng)前基層法院受理民事案件的類型、案件數(shù)量、案件特點(diǎn)進(jìn)行分析，結(jié)合法官的業(yè)務(wù)水平、社會(huì)閱歷及性格特點(diǎn)等因素對(duì)案件進(jìn)行分類化審理。以該院民一庭2010年受理的全部民事案件為例：2010年共審結(jié)民事案件262件，其中：婚姻家庭類案件106件；道交賠償及健康權(quán)等侵權(quán)類案件81件；民間借貸、買賣、租賃合同、勞動(dòng)爭(zhēng)議、征地拆遷等類案件75件，案件類型分布較為集中。上述案件在基層法院的審理工作中也分別呈現(xiàn)出不同特點(diǎn)：例如民間借貸、買賣合同類案件一般來(lái)講事實(shí)較為清楚，法律關(guān)系簡(jiǎn)單，審理難度不大；而婚姻家庭類糾紛案件，雖然審理難度不大，但矛盾容易激化，需要有社會(huì)閱歷且有耐心的法官多做調(diào)解工作；侵權(quán)類案件及勞動(dòng)爭(zhēng)議、征地拆遷等類案件涉及到的法律關(guān)系比較復(fù)雜，一般來(lái)說(shuō)審理周期相對(duì)較長(zhǎng)，需要業(yè)務(wù)水平較高的法官進(jìn)行審 理。

針對(duì)上述特點(diǎn)，在該院民一庭僅有三名法官的前提下，結(jié)合案件類型、數(shù)量特點(diǎn)及審理難易程度，首先將承辦案件進(jìn)行類化，并相應(yīng)地將現(xiàn)有審、書人員大致劃分為婚姻家庭類；道路交通事故人身?yè)p害賠償?shù)惹謾?quán)類；民間借貸、買賣合同、勞動(dòng)爭(zhēng)議（追索勞動(dòng)報(bào)酬）等類等三個(gè)審判小組，固定一審一書搭配，形成了獨(dú)具特色的類化案件分組審判工作模式。從2010年3月至2011年5月，該審判工作模式運(yùn)行以來(lái)，共審結(jié)各類民事案件392件，調(diào)撤率為73%，上訴率為3.8%，無(wú)一件矛盾激化案件，無(wú)一件涉訴信訪案件，無(wú)一件發(fā)改案件，創(chuàng)造了全市基層法院唯一上訴案件零發(fā)改的奇跡。

二、民事案件分類化審理的必要性

（一）民事審判資源重整的內(nèi)在需求

縱觀司法改革的進(jìn)程，我國(guó)已取得了顯著的成就。特別是改革開放以來(lái)，我們立足自己的國(guó)情，并不斷借鑒國(guó)外先進(jìn)的司法經(jīng)驗(yàn)，建立了具有中國(guó)特色的社會(huì)主義司法體系，逐步形成了立案、審判、執(zhí)行、審判監(jiān)督四個(gè)環(huán)節(jié)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約的良好司法運(yùn)行機(jī)制。在審判方面確立了刑事、民事、行政為主體的三大審判結(jié)構(gòu)，同時(shí)打造了一支堅(jiān)強(qiáng)有力的職業(yè)化審判隊(duì)伍，在維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面發(fā)揮了積極作用。但是，隨著社會(huì)的進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)的 發(fā)展，人民日益增長(zhǎng)的物質(zhì)、文化生活水平不斷提高，對(duì)司法服務(wù)的需求越來(lái)越高，特別是近幾年來(lái)，民事案件數(shù)量逐年攀升，新類型案件不斷涌現(xiàn)，而辦案人員的增加數(shù)量有限，案多人少的矛盾日益加重，辦案質(zhì)量與效率已經(jīng)受到明顯的影響。人民法院為探索專業(yè)化審判之路，將民事審判劃分為傳統(tǒng)民事與商事審判，在提高審判質(zhì)量與效率方面收到了一定的效果，但這種審判任務(wù)的分解只是粗線條的，與精細(xì)化分工相差甚遠(yuǎn)，同一法庭的法官面對(duì)的仍然是多種類型的案件，而一個(gè)法官的精力畢竟是有限的，不可能把每項(xiàng)審判業(yè)務(wù)都研究透，人才優(yōu)勢(shì)的發(fā)揮同樣受到了不同程度的影響。實(shí)踐證明，只有專業(yè)化，人民法院才能集中有效的司法資源，打造自己的精細(xì)化審判隊(duì)伍。

（二）法官隊(duì)伍的素質(zhì)對(duì)分類化分工提出現(xiàn)實(shí)要求。大家知道，法律知識(shí)是一套專業(yè)化程度很高的知識(shí)。法官是把知識(shí)轉(zhuǎn)化為解決社會(huì)糾紛的行動(dòng)之人，人們又習(xí)慣把法官比作“社會(huì)醫(yī)生”。因而，法官的工作是一項(xiàng)極其復(fù)雜的智力勞動(dòng)，專業(yè)性、技術(shù)性很強(qiáng)，必須經(jīng)過嚴(yán)格的職業(yè)訓(xùn)練，具有嫻熟的審判技能、扎實(shí)的基本功，成為法律方面的專家。作為一名法官，在審判案件時(shí)，還必須具有敏銳的洞察能力、敏捷的判斷能力、透徹的分析能力、理智的自控能力、理性的決斷能力，令人信服的說(shuō)理能力。一位美國(guó)學(xué)者指出，要在法律方面作出成績(jī)……一個(gè)人必須在基本概念和職業(yè)道 德方面適合社會(huì)需要。有了這個(gè)條件，健全的理智會(huì)通過職業(yè)上的努力發(fā)展自身。那么，我國(guó)基層法院的法官是否基本具備這些素質(zhì)呢？改革開放后的法制建設(shè)初期，重新建立的司法機(jī)關(guān)需大量法官，為了滿足這一需要，從其他政府機(jī)關(guān)工作人員以及從復(fù)轉(zhuǎn)軍人中調(diào)任和安排了不少人充任法官，甚至還陸續(xù)從以工代干者中選拔了一些。這里面固然有權(quán)宜之計(jì)的考慮，有當(dāng)時(shí)人才資源局限的因素，也有干部制度存在缺陷的原因，但最根本的則是對(duì)于法官職業(yè)性認(rèn)識(shí)的缺乏和否認(rèn)。事實(shí)上，目前我國(guó)絕大多數(shù)基層法院中，科班法律系本科生較少，特別是西部地區(qū)的基層法院，有的法院甚至無(wú)一個(gè)全日制政法院校的法律專業(yè)本科生，如：筆者所在沿灘法院在編干警51人中，有法官資格的為26人，占51%，有法官資格的26人中無(wú)一人為全日制政法院校畢業(yè)的法律專業(yè)本科生。當(dāng)然，非科班生法官中確實(shí)有部分優(yōu)秀人才，甚至有一些人的水平超過科班生，但這畢竟只是極少數(shù)人。因此，我國(guó)基層法院法官隊(duì)伍的現(xiàn)狀就是大多數(shù)法官的水平與職業(yè)法官的要求相距甚遠(yuǎn)，法官之間的業(yè)務(wù)水平也參差不齊，不少法官難以承擔(dān)新型疑難案件的審理，作一定的專業(yè)化分工也是法官隊(duì)伍現(xiàn)實(shí)狀況的要求。

（三）民事領(lǐng)域的拓寬對(duì)審判分類化提出客觀要求。由于近年來(lái)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的民事法律關(guān)系日益多樣化，以及民法理論研究的深入，民事審判領(lǐng)域在不斷拓寬，涉及內(nèi)容 日趨豐富。一方面，傳統(tǒng)民事案件不斷出現(xiàn)新情況新問題。在婚姻家庭糾紛中，以第三者插足、家庭暴力等為由要求離婚、請(qǐng)求過錯(cuò)損害賠償、要求對(duì)子女行使探望權(quán)、要求作親子鑒定等糾紛案件不斷增多，夫妻財(cái)產(chǎn)分割也多樣化，甚至牽涉公司、合伙財(cái)產(chǎn)的分割，還出現(xiàn)農(nóng)村離婚案件居高不下、離婚案件老齡化等新情況。另一方面，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，新型案件越來(lái)越多。這幾年，各地普遍加快城鎮(zhèn)化建設(shè)進(jìn)程，舊城改造力度越來(lái)越大，由此產(chǎn)生的房屋拆遷、土地征用補(bǔ)償?shù)燃m紛不斷增多；隨著國(guó)家土地制度、住房制度改革的深入，房地產(chǎn)糾紛的類型和范圍也出現(xiàn)了不少新的變化，除以往的房屋買賣、租賃、確權(quán)、侵權(quán)、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同糾紛外，還出現(xiàn)了房屋按揭、商品房預(yù)售、預(yù)租、項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓以及房地產(chǎn)開發(fā)中的虛假?gòu)V告、物業(yè)管理等新類型案件；隨著公民權(quán)利意識(shí)的增強(qiáng)，侵犯名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、生活安寧權(quán)、噪音污染等新型糾紛不斷出現(xiàn)，要求精神損害賠償?shù)陌讣臄?shù)量和類型不斷增加，索賠的數(shù)額也越來(lái)越高；隨著人們生活質(zhì)量的日益提高，旅游、婚慶、裝修等服務(wù)行業(yè)產(chǎn)生的服務(wù)糾紛也不斷增多。新型案件審理過程中，因?qū)徖黼y度大，導(dǎo)致審理期限遲延。為將審理期限遲延控制在最小限度內(nèi)，就必須實(shí)施分類化專業(yè)化分工，讓一部分法官集中精力攻關(guān)一類或幾類新型案件，加快審理步伐，提高審判效率。

三、民事案件類化分組審理的工作優(yōu)勢(shì)

分類化專業(yè)化審判的精髓就在于將司法資源進(jìn)行整合，運(yùn)用法院內(nèi)部最具專業(yè)優(yōu)勢(shì)的法官針對(duì)專門案件開展精細(xì)化審判。“精”可以理解為更好、更優(yōu)、精益求精；“細(xì)”可以解釋為更加具體，細(xì)針密縷、細(xì)大不捐。通過審判工作實(shí)踐檢驗(yàn)，筆者總結(jié)出分類化案件分組審理模式具備以下幾個(gè)方面的優(yōu)點(diǎn)：

1．有利于均衡審判管理。實(shí)行類案分組審判以后，庭長(zhǎng)對(duì)全庭工作更容易直觀掌握，對(duì)審判過程中發(fā)現(xiàn)的問題可以及時(shí)解決；各小組審判工作由于在分案時(shí)就考慮到了均衡，審判人員在工作中通過橫向比較也能發(fā)揮均衡結(jié)案的自覺意識(shí)，從而使全庭保持良好的工作態(tài)勢(shì)。

2．有利于提升辦案質(zhì)效。由于各類案件本身就存在繁簡(jiǎn)不同的特點(diǎn)，實(shí)行類化審理實(shí)際上暗中契合了對(duì)案件施行“繁簡(jiǎn)分流”的需要，便于簡(jiǎn)易案件的快捷審理；審書組合固定審理相同類型案件，有利于其熟練駕馭庭審、準(zhǔn)確把握焦點(diǎn)、減少工作差錯(cuò)、提升辦案質(zhì)量；各審判工作小組之間容易形成相互比較的競(jìng)爭(zhēng)氛圍，調(diào)動(dòng)了審書人員的工作積極性，提高了審判效率。

3．實(shí)行分類化審判運(yùn)作，有利于法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。不同的審判專業(yè)，具有不同的專業(yè)特點(diǎn)，應(yīng)根據(jù)案件的特點(diǎn)設(shè)定不同的專業(yè)審判方式，實(shí)行分類化審判運(yùn)作。對(duì)于社會(huì)影響較大的案件應(yīng)進(jìn)行重點(diǎn)審理，以體現(xiàn)辦案的社會(huì)效果；對(duì)大眾化的案件應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)化審判，以體現(xiàn)辦案的法律效果。對(duì)于可能影響社會(huì)穩(wěn)定的案件，如婚姻家庭糾紛、勞動(dòng)爭(zhēng)議、人身?yè)p害賠償?shù)劝讣膶徖響?yīng)強(qiáng)化調(diào)解程序的運(yùn)用，突出矛盾的有效化解；對(duì)于小額債務(wù)、銀行借款等事實(shí)清楚、爭(zhēng)議不大的糾紛，應(yīng)盡可能簡(jiǎn)化審判程序，速調(diào)速?zèng)Q，以體現(xiàn)效率優(yōu)勢(shì)。同時(shí)，便于法院對(duì)類型案件審判情況進(jìn)行分析，加強(qiáng)類案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。以往隨機(jī)分案導(dǎo)致對(duì)類型案件情況變化分析難度增大，必須經(jīng)過統(tǒng)計(jì)分析才能發(fā)現(xiàn)問題。實(shí)行相對(duì)固定的審理模式后，審判人員對(duì)類案數(shù)量、特點(diǎn)變化憑直觀便容易發(fā)覺，可以及早發(fā)現(xiàn)問題，便于調(diào)研分析、加強(qiáng)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。

4．有利于減輕法官疲勞，促進(jìn)法官身心健康。隨機(jī)分案容易導(dǎo)致法官承辦案件時(shí)難時(shí)易，呈現(xiàn)出忙閑不均的狀態(tài)，如果個(gè)人調(diào)節(jié)能力差，容易增加辦案壓力、影響工作效率。實(shí)行相對(duì)專業(yè)化的審判以后，法官更易于對(duì)承辦案件做到心中有數(shù)，一定程度減輕了工作壓力。

5．有利于提高法官的業(yè)務(wù)水平，提高審判工作的公信力。一是分類化定位不再受其他類案件的干擾，不僅可以免除因平凡更換案件類型帶來(lái)法官精力的耗費(fèi)，還有利于法官業(yè)務(wù)特長(zhǎng)與審判技巧的培養(yǎng)，為高效、科學(xué)地開展審判工作創(chuàng)造條件；二是高素質(zhì)專業(yè)人才的聚集及業(yè)務(wù)的個(gè)性化，便 于法官不斷更新知識(shí)，潛心研究專業(yè)，辦案能力易于達(dá)到較高的層次，成為專家型法官；三是對(duì)案件進(jìn)行精細(xì)化審判，有利于專業(yè)法官辦案經(jīng)驗(yàn)的積累，建立自己的案件品牌；四是因?yàn)閷I(yè)，所以更為精確、細(xì)致，辦案效果更能獲得當(dāng)事人和社會(huì)的認(rèn)同，有助于提高審判工作的公信力。

四、對(duì)民事案件分類化審理的初步建議

通過上面理論和實(shí)踐的探討，我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，由于我國(guó)法院審理的民事案件不斷增長(zhǎng)，法官承擔(dān)的任務(wù)越來(lái)越重，且審理的案件類型越來(lái)越復(fù)雜，作出分類化分工是一種理性的選擇。正如王利明教授所述，從現(xiàn)代司法的發(fā)展來(lái)看，司法日益專業(yè)化，法官在審理案件的職責(zé)方面分工越來(lái)越細(xì)，這是一個(gè)總的發(fā)展趨勢(shì)。但就象所有探索和創(chuàng)新一樣，專業(yè)化分工要得到鞏固和完善，離不開法律和制度建設(shè)，必須通過法律和制度建設(shè)從組織上、程序上和相關(guān)配套措施上加以推進(jìn)，才能保證其長(zhǎng)效性。

（一）應(yīng)當(dāng)考慮基層法院法官的分層化。在推進(jìn)法官職業(yè)化的過程中，不少學(xué)者提出了法官專業(yè)化的問題。專業(yè)化的理念當(dāng)然符合國(guó)際潮流，但在專業(yè)化的同時(shí)必須考慮我國(guó)法官特別是基層法院法官的現(xiàn)狀。不少學(xué)者已經(jīng)認(rèn)識(shí)到：“在我國(guó)法官隊(duì)伍建設(shè)當(dāng)中，專業(yè)化還很不充分，法官個(gè)體間的素質(zhì)參差不齊，表現(xiàn)為兩極分化的態(tài)勢(shì)：一方面中級(jí)以上法院因其待遇優(yōu)厚、行政級(jí)別高和生活環(huán)境好（多處于大中城 市）而吸引了許多優(yōu)秀法律人才；另一方面基層法院因待遇低薄、行政級(jí)別低，生活環(huán)境艱苦（基層派出法庭往往在偏遠(yuǎn)地帶）而無(wú)法吸引和挽留優(yōu)秀法律人才，但后者卻承擔(dān)了大部分案件的一審工作。”一些法院已進(jìn)行的實(shí)踐已表明，我們根本不可能把現(xiàn)有的法官都完全職業(yè)化和精英化，而且受多種因素的制約將這其中的大部分人強(qiáng)制淘汰也不現(xiàn)實(shí)，同時(shí)面對(duì)基層常見的許多家長(zhǎng)理短式的小糾紛，也不需要精深法理去審理，因此在加強(qiáng)法官專業(yè)化的同時(shí)可以考慮基層法院法官的分層化。在國(guó)外其實(shí)早就有這樣的實(shí)踐，如英國(guó)的治安官制度。英國(guó)在1995年共有651名具有一般管轄權(quán)的法官，這些法官出于職業(yè)的特性與社會(huì)保持一定的距離，只運(yùn)用判例和法律等形式化的官方文本處理社會(huì)糾紛。為彌補(bǔ)官方文本與地域性和鄉(xiāng)土性規(guī)范和意識(shí)的差距，使法律的觸角深入社會(huì)的方方面面，作為司法制度的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，英國(guó)一直保留有非職業(yè)化的治安官制度。治安官在當(dāng)?shù)氐淖罨鶎臃ㄔ骸伟补俜ㄔ褐泄ぷ鳌Ｆ涔ぷ靼◤V泛的刑事和民事案件的審理。在民事家庭案件中，治安官就影響子女和家庭的有關(guān)問題做出決定。治安官可以由任何人擔(dān)任，但需要具備以下資格：（1）優(yōu)良人品和正直；（2）通達(dá)事理；（3）衡量證據(jù)的能力；（4）必須在當(dāng)?shù)毓ぷ骱蜕睿?duì)當(dāng)?shù)氐纳鐓^(qū)有深入了解和理解；（5）堅(jiān)定、富于同情；（6）能與他人一起共同工作。我國(guó)一些法院進(jìn)行的調(diào)解法官與判決 法官的探索，其實(shí)也有類似的考慮。可以考慮縮減現(xiàn)行法官隊(duì)伍的規(guī)模，分流一部分無(wú)法達(dá)到職業(yè)化要求的法官，使其成為類似于英國(guó)治安官那樣的司法人員。

（二）應(yīng)當(dāng)探索建立小額法庭的可能性。當(dāng)前，我們進(jìn)行的速裁機(jī)制試驗(yàn)，由于缺乏法律的支撐，事實(shí)上主要還依賴于審判人員超強(qiáng)的工作責(zé)任心在推動(dòng)，簡(jiǎn)易程序不簡(jiǎn)的問題一直存在。在國(guó)外，日本建立了簡(jiǎn)易裁判所，對(duì)其法官任用和審級(jí)上都有專門規(guī)定，小額訴訟一經(jīng)判決，當(dāng)事人不得提起上訴，只能向同一簡(jiǎn)易裁判所申請(qǐng)復(fù)議一次。美國(guó)在民事法庭內(nèi)所設(shè)的小額法庭專門處理金額較小的民事爭(zhēng)議。小額法庭通常在晚上開庭，可采取法官審理和仲裁兩種方式，對(duì)法官判決不服也可上訴。但有些州規(guī)定，如果當(dāng)事人同意可實(shí)行一審終結(jié)。在小額法庭出庭一般不需請(qǐng)律師，且收案以后應(yīng)很快開庭審理，迅速結(jié)案。現(xiàn)代社會(huì)生活中，小額糾紛及由此伴隨的零星權(quán)利侵害的現(xiàn)象是廣泛存在的，對(duì)于這類糾紛，當(dāng)事人能否較為容易地訴之法院，直接反映了一個(gè)國(guó)家的法制保障狀況。為保障當(dāng)事人的司法救濟(jì)權(quán)，固然需要建立科學(xué)的、完整的、公正的訴訟程序，但通過正規(guī)的程序進(jìn)行民事訴訟，當(dāng)事人需要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力和費(fèi)用，如果當(dāng)事人因過分擔(dān)心“入不敷出”而放棄訴訟，既不利于保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，也不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。因此，我國(guó)有必要在基層法院中設(shè)立小額法庭，并制定相應(yīng)的程序法，小額 法庭可以實(shí)行即受即審、隨傳隨審，并要求除特殊情況外當(dāng)庭結(jié)案。如果當(dāng)事人雙方自愿，還可以采取一審終審。

（三）應(yīng)當(dāng)根據(jù)分類化專業(yè)化分工特點(diǎn)開展法官職業(yè)培訓(xùn)。世界各國(guó)大都重視對(duì)法官的教育和培訓(xùn)，不僅要求擔(dān)任法官職務(wù)的人員必須具有相應(yīng)的法律專業(yè)學(xué)歷，有些國(guó)家還明確規(guī)定，只有經(jīng)過專門培訓(xùn)，才能擔(dān)任法官職務(wù)或晉升高一級(jí)法官職務(wù)。在職法官都要定期培訓(xùn)，并且這種培訓(xùn)是強(qiáng)制性進(jìn)行。我國(guó)目前首先存在的問題是，沒有區(qū)分法學(xué)家培養(yǎng)和法律家培養(yǎng)的區(qū)別，認(rèn)識(shí)不到法律研究者與法官的區(qū)別，沒有適當(dāng)區(qū)別法學(xué)教育和法律教育。作為一門科學(xué)，法學(xué)應(yīng)具有體系性、原理性和批判性的特征，以理性思辨和邏輯自足為基本要求；而且，法學(xué)是批判性的，并不必須以忠實(shí)現(xiàn)行法為基本原則，它不僅能夠建構(gòu)系統(tǒng)的理論體系來(lái)闡明法的本質(zhì)和價(jià)值，而且能夠通過對(duì)現(xiàn)行法的積極評(píng)價(jià)、批判和重構(gòu)，成為推動(dòng)法律發(fā)展的動(dòng)力。相比之下，法律實(shí)務(wù)則以現(xiàn)行法為基礎(chǔ)展開，其基本要求是嚴(yán)格性、統(tǒng)一性、操作性和保守性，以及消極主義原則。這樣才有助于培養(yǎng)實(shí)務(wù)法律家對(duì)現(xiàn)行法的信仰與忠誠(chéng)，恪守自己的權(quán)限，有所為而有所不為，以保證法律適用中的統(tǒng)一性、連續(xù)性和穩(wěn)定性。其次，我國(guó)法學(xué)教育和培訓(xùn)中都傾向于培養(yǎng)“通才型”法官，正如前文已分析的，這根本不可能實(shí)現(xiàn)。因此，在要求法官通曉基本法理和法律知識(shí)的同時(shí)，應(yīng)針對(duì)其審判專業(yè)性特 點(diǎn)，強(qiáng)化相關(guān)法律知識(shí)的培訓(xùn)。特別是新法頒布后，正常適用該法的專業(yè)合議庭人員都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行輪訓(xùn)。再次，我國(guó)法官培訓(xùn)的方式比較呆板，沒有真正認(rèn)識(shí)到法官培訓(xùn)以實(shí)務(wù)需要為基本要求。美國(guó)法學(xué)院以著名的案例教學(xué)、臨床教育和蘇格拉底教學(xué)法為基本方式，試圖教會(huì)學(xué)生“像法律家那樣思維”，并能夠應(yīng)對(duì)法律實(shí)務(wù)中的各種實(shí)際問題。盡管在美國(guó)的法官培訓(xùn)中也有教師講授，但不是主要的，主要的是法官自己討論。再一種培訓(xùn)方法，就是通過看錄像，進(jìn)行直觀教學(xué)，法官們看一段討論一段。還有一種方法，就是通過辦刊物來(lái)進(jìn)行培訓(xùn)和指導(dǎo)。法國(guó)的法官職業(yè)培訓(xùn)中，教育方案源于司法實(shí)踐，教學(xué)內(nèi)容闡釋司法實(shí)踐，教學(xué)方式配合司法實(shí)踐，教學(xué)目的服務(wù)司法實(shí)踐，確保了培訓(xùn)工作的務(wù)實(shí)性、實(shí)踐性和實(shí)用性。因而，我國(guó)法官培訓(xùn)中，應(yīng)提倡直觀的、形象的、研討式的教學(xué)方法。總之，我國(guó)應(yīng)針對(duì)法官專業(yè)化特點(diǎn)，開展定期性、強(qiáng)制性、靈活性的培訓(xùn)，努力培養(yǎng)實(shí)務(wù)性法律家。

五、結(jié)語(yǔ)

法院是社會(huì)矛盾的交匯點(diǎn)，面對(duì)民事案件逐年上升的趨勢(shì)，基層人民法院的法官已經(jīng)不堪重負(fù)，基層法院法官斷層現(xiàn)象更是日趨嚴(yán)重，筆者作為一名基層人民法院的民事法官，親歷了法官的無(wú)奈和法院的困境，要解決基層人民法院民事法官斷層問題，民事法官專業(yè)化問題還離不開法律和制 度建設(shè)，必須通過法律和制度建設(shè)從組織上、程序上和相關(guān)配套措施上加以推進(jìn)，才能真正讓民事法官能走上專業(yè)化、精英化的道路，這是社會(huì)發(fā)展的必然要求。

主要參考書目與文獻(xiàn)：

⑴參見李玉杰著《審判管理學(xué)》，法律出版社2003年版，第86頁(yè)至第87頁(yè)。

⑵參見何家弘、胡錦光主編《法律人才與司法改革》，中國(guó)檢察出版社2003年版，第223頁(yè)。

⑶參見王利明著《司法改革研究》，法律出版社1999年版，第186頁(yè)至187頁(yè)。

⑷參見張蔚雋著《實(shí)施繁簡(jiǎn)分流機(jī)制的實(shí)踐與思考》，載張啟楣主編《司法熱點(diǎn)問題調(diào)查》，人民法院出版社2004年第一輯，第187頁(yè)。

⑸參見陳文興著《法官職業(yè)與司法改革》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版，第26頁(yè)。

⑹參見郭丹和王肅元著《努力實(shí)現(xiàn)法官同質(zhì)化》，載《法制日?qǐng)?bào)》，2001年9月23日。

⑺參見王世民等著《法國(guó)司法改革與法官教育培訓(xùn)制度（下）》，載《法律適用》2000年第3期。

⑻參見杜強(qiáng)《人民法院優(yōu)化職權(quán)配臵改革的新發(fā)展》，載《人民司法》2009.13。

第二篇：民事案件審理操作規(guī)程

民事案件開庭操作規(guī)程

(第一審普通程序)

第九條當(dāng)事人的授權(quán)委托書要明確寫明具體的代理事項(xiàng)和權(quán)限。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”或“特殊授權(quán)”、“特別代理”，而無(wú)具體授權(quán)的，應(yīng)告知其作具體、詳細(xì)、規(guī)范的表述。如代為訴訟、代為承認(rèn)、變更，放棄訴訟請(qǐng)求、代為和解、調(diào)解，代受訴訟文書等。沒有具體內(nèi)容，經(jīng)告知后仍不作具體表述的，按一般代理人對(duì)待。

第三節(jié)法庭調(diào)查

第十七條當(dāng)事人不申請(qǐng)回避的，審判長(zhǎng)宣布本法庭依法正式成立，并宣布進(jìn)行法庭調(diào)查。法庭調(diào)查按照當(dāng)事人陳述及答辯，法庭歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、法庭認(rèn)證的順序進(jìn)行。

第十八條當(dāng)事人陳述及答辯按照以下順序進(jìn)行：

1．由原告陳述起訴的請(qǐng)求及依據(jù)的事實(shí)和理由（或者宣讀起訴狀）；

2．由被告陳述案件事實(shí)及答辯的理由（或宣讀答辯狀）；

第十九條指導(dǎo)當(dāng)事人圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)證、說(shuō)明與辯駁。

舉證、質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：

（1）原告出示證據(jù)，并說(shuō)明證據(jù)名稱、來(lái)源及證明對(duì)象。被告、第三人進(jìn)行質(zhì)證；

（2）被告出示證據(jù)，并說(shuō)明證據(jù)名稱、來(lái)源及證明對(duì)象。原告、第三人進(jìn)行質(zhì)證；

（3）第三人出示證據(jù)，并說(shuō)明證據(jù)名稱、來(lái)源及證明對(duì)象。原告、被告進(jìn)行質(zhì)證；

第二十條質(zhì)證時(shí)，根據(jù)案件不同情況可以采取以下方式：

（1）由一方逐份提交證據(jù)，另一方逐個(gè)質(zhì)證；

（2）一方將全部證據(jù)一次提交由另一方質(zhì)證；

（3）一方按照爭(zhēng)議焦點(diǎn)舉證，另一方進(jìn)行質(zhì)證；

（4）一方按證明事實(shí)類別舉證，另一方進(jìn)行質(zhì)證。

案件有兩個(gè)以上獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求的，當(dāng)事人可以逐個(gè)出示證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。

第二十一條法庭依照當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)，屬于提出申請(qǐng)的一方當(dāng)事人提供的證據(jù)，應(yīng)由一方當(dāng)事人交另一方質(zhì)證。法庭依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在庭審時(shí)出示，聽取當(dāng)事人的意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說(shuō)明。（監(jiān)控錄像是法院依職權(quán)調(diào)取的。）

第二十二條證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。但確有困難不能出庭的，經(jīng)許可，可以提交書面證言或視聽資料。

第二十三條對(duì)出庭作證的證人，應(yīng)首先查明其身份，告知其權(quán)利義務(wù)以及作偽證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。然后由合議庭向證人調(diào)查。當(dāng)事人及訴訟代理人可依次向證人發(fā)問、質(zhì)詢。

（法庭調(diào)查的最后，可以向當(dāng)事人發(fā)問。。）

證人不得旁聽法庭審理。詢問證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。合議庭認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。

第二十四條鑒定人、勘驗(yàn)人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。原告、被告及第三人依次對(duì)鑒定結(jié)論和勘驗(yàn)結(jié)果發(fā)表意見。

鑒定人確因特殊原因無(wú)法出庭的，經(jīng)法庭準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。第二十五條經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。

詢問證人、鑒定人、勘驗(yàn)人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語(yǔ)和方式。第二十六條公開審理的案件，庭審中涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得公開質(zhì)證，但可以在旁聽人員不在場(chǎng)、且不致泄密的情況下組織雙方當(dāng)事人質(zhì)證。

不予公正質(zhì)證的應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明理由。

第二十七條對(duì)經(jīng)過當(dāng)事人質(zhì)證的證據(jù)可以進(jìn)行當(dāng)庭認(rèn)證。結(jié)合案件的具體情況，舉證、質(zhì)證、認(rèn)證可同時(shí)進(jìn)行，也可以就一個(gè)焦點(diǎn)當(dāng)事人舉證、質(zhì)證后分階段認(rèn)證，或在當(dāng)事人舉證、質(zhì)證全部結(jié)束后進(jìn)行綜合認(rèn)證。認(rèn)證時(shí)，應(yīng)講清認(rèn)證的依據(jù)和理由。對(duì)不能當(dāng)庭認(rèn)證的證據(jù)，必須在合議庭評(píng)議時(shí)進(jìn)行評(píng)議，并在裁判文書中寫明認(rèn)證與否的理由。

第二十八條對(duì)單一證據(jù)可以從下列方面進(jìn)行審核認(rèn)定：

（1）證據(jù)是否原件、原物復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符；

（2）證據(jù)與本案事實(shí)是否相關(guān)；

（3）證據(jù)的形式、來(lái)源是否符合法律規(guī)定；

（4）證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)；

（5）證人或者提供證據(jù)的人，與當(dāng)事人有無(wú)利害關(guān)系。

第二十九條就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力可以依照下列原則認(rèn)定：

（1）國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；

（2）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公正、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；

（3）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來(lái)證據(jù)；

（4）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；

（5）證人提供的對(duì)與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

第三十條一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：

書證原件或者與書證原件核對(duì)無(wú)誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本。

第三十一條 當(dāng)事人經(jīng)合議庭許可，對(duì)合議庭主持調(diào)查未涉及但可能對(duì)查清事實(shí)有影響的事實(shí)部分予以補(bǔ)充，可以依次互相發(fā)問。

第三十二條合議庭成員可以就有關(guān)的重要問題和當(dāng)事人沒有提及或沒有講清的關(guān)鍵問題，向當(dāng)事人進(jìn)行必要的提問。

第三十三條對(duì)于在庭審中一方當(dāng)事人提出“新的證據(jù)”的，應(yīng)首先交對(duì)方當(dāng)事人發(fā)表意見。如對(duì)方當(dāng)事人提出該證據(jù)不屬于新的證據(jù)且不同意質(zhì)證的，合議庭應(yīng)該當(dāng)庭審查確定該證據(jù)是否屬于《證據(jù)規(guī)定》第四十一條

（一）項(xiàng)規(guī)定的“新的證據(jù)”，如屬新的證據(jù)，應(yīng)明確宣布審查結(jié)果，并告知當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證和拒絕質(zhì)證的法律后果。對(duì)方當(dāng)事人對(duì)該證據(jù)進(jìn)行反駁，要求重新舉證的，法庭應(yīng)當(dāng)休庭，給予其合理期限提出意見或者舉證，并在新的舉證期限屆滿后重新開庭。

一方當(dāng)事人提出的證據(jù)雖不屬于“新的證據(jù)”，但不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公，且當(dāng)事人在舉證期限屆滿前未提供該證據(jù)有正當(dāng)理由的除外。

第四節(jié)法庭辯論

第三十四條法庭辯論要圍繞爭(zhēng)議的焦點(diǎn)進(jìn)行，對(duì)雙方意見一致的問題不再辯論；辯論主要是針對(duì)爭(zhēng)議問題如何分清是非責(zé)任、正確適用法律發(fā)表各自的意見，已經(jīng)發(fā)表過的意見不應(yīng)重復(fù)。

第三十五條法庭辯論按照下列順序進(jìn)行：

（1）原告及其代理人就法庭調(diào)查的事實(shí)和證據(jù)、應(yīng)當(dāng)適用的法律發(fā)表辯論意見；

（2）被告及其代理人就法庭調(diào)查的事實(shí)和證據(jù)、應(yīng)當(dāng)適用的法律發(fā)表辯論意見；

（3）第三人及其代理人就法庭調(diào)查的事實(shí)和證據(jù)、應(yīng)當(dāng)適用的法律發(fā)表辯論意見；

（4）互相辯論。

第三十六條第一輪法庭辯論結(jié)束后，審判長(zhǎng)應(yīng)歸納本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)，并征求當(dāng)事人意見。對(duì)合議庭歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，各方無(wú)異議的記入筆錄；有異議的經(jīng)合議庭合議后予以補(bǔ)充、修改；對(duì)不屬于爭(zhēng)議焦點(diǎn)的，合議庭應(yīng)予以解釋、說(shuō)明。

第三十七條第二輪辯論，審判長(zhǎng)組織當(dāng)事人圍繞法庭確認(rèn)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行辯論 爭(zhēng)議焦點(diǎn)以外的問題不作為法庭辯論的內(nèi)容，與爭(zhēng)議焦點(diǎn)有密切聯(lián)系的除外。爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.流浪貓是否屬于飼養(yǎng)的動(dòng)物。2.被告是否是飼養(yǎng)人或管理人。3.原告是否用腳踢流浪貓。4.本案是適用侵權(quán)法第7條、78條還是第6條？

第三十八條復(fù)雜案件可以限時(shí)、分輪次進(jìn)行辯論。第二輪法庭辯論結(jié)束后，審判長(zhǎng)應(yīng)征求雙方當(dāng)事人是否還有新的辯論意見，如果有新的辯論意見，應(yīng)允許其發(fā)表，并可對(duì)第二輪以后的辯論限時(shí)；如果沒有新的辯論意見，應(yīng)允許其發(fā)表，并可對(duì)第二輪以后的辯論限時(shí)；如果沒有新的意見審判長(zhǎng)應(yīng)宣布法庭辯論結(jié)束。

第三十九條合議庭在法庭辯論時(shí)發(fā)現(xiàn)有尚未查清的事實(shí)可以中止法庭辯論，恢復(fù)法庭調(diào)查。法庭重新調(diào)查結(jié)束，應(yīng)繼續(xù)法庭辯論。

第四十條法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后陳述意見。

第五節(jié) 法庭調(diào)解

第四十一條經(jīng)過法庭調(diào)查和法庭辯論，在征得當(dāng)事人同意后可以當(dāng)庭進(jìn)行調(diào)解。（鑒于雙方分歧較大，不同意調(diào)解。）

第四十二條 為保證模擬審判過程的完整性，在審判長(zhǎng)征詢各方是否同意當(dāng)庭進(jìn)行調(diào)解時(shí)，原、被告雙方應(yīng)均回答不同意調(diào)解。

第三篇：民事案件申請(qǐng)延期審理

案例一：

延期審理申請(qǐng)書

申請(qǐng)人： 請(qǐng)求事項(xiàng)： 事實(shí)與理由： 此致 ××人民法院

申請(qǐng)人：2012年

月

日

延期審理申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：A，男，××歲，×族，××省××縣人，××省××市××廠職工，現(xiàn)住××市××區(qū)××街××號(hào)。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

關(guān)于××區(qū)人民法院(1999)民初字第125號(hào)“申請(qǐng)人A訴B債務(wù)糾紛”一案，現(xiàn)因申請(qǐng)人無(wú)法按期出庭，請(qǐng)求人民法院延期審理。

事實(shí)和理由：

申請(qǐng)人A訴B債務(wù)糾紛一案，××區(qū)人民法院定于××年××月××日××?xí)r開庭審理。申請(qǐng)人于××年××月××日在工作時(shí)被機(jī)器壓傷，右腿骨折，現(xiàn)住院治療，故無(wú)法按期參加開庭審理。為保障申請(qǐng)人出庭參加訴訟的權(quán)利，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第132條第1款之規(guī)定，特請(qǐng)求人民法院推延本案開庭審理日期。

此致

××市××區(qū)人民法院

申請(qǐng)人：A

××年××月××日

第四篇：學(xué)習(xí)審理普通民事案件審判程序

學(xué)習(xí)民事案件開庭審理普通程序操作規(guī)程

一、開庭前的準(zhǔn)備

1.書記員：當(dāng)事人及其訴訟代理人入庭，將傳票和出庭通知書交回附卷；已報(bào)到的證人到指定地點(diǎn)等候傳喚，證人不得參加旁聽，證人與證人之間不能在一起。

2.書記員（站立）：現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律。根據(jù)《中華人民共和國(guó)人民法院法庭規(guī)則》規(guī)定，旁聽人員必須遵守下列紀(jì)律：

⑴不準(zhǔn)錄音、錄像和攝影；

⑵不準(zhǔn)隨意走動(dòng)和進(jìn)入審判區(qū)；

⑶不準(zhǔn)發(fā)言、提問；

⑷不準(zhǔn)鼓掌、喧嘩、哄鬧和實(shí)施其它妨害審判活動(dòng)的行為；

⑸關(guān)閉無(wú)線通訊工具。

對(duì)于違反法庭紀(jì)律的人，審判長(zhǎng)給予口頭警告、訓(xùn)誡；沒收錄音、錄像和攝影器材,責(zé)令退出法庭或者經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)予以罰款、拘留。對(duì)嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的人，依法追究刑事責(zé)任。

3.書記員：全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭就坐。

(審判長(zhǎng)率合議庭人員從法官通道縱隊(duì)步入審判臺(tái)就坐)

4.書記員：坐下,報(bào)告審判長(zhǎng)，本案當(dāng)事人及其訴訟代理人均已到庭（如有缺席人員應(yīng)當(dāng)說(shuō)明），準(zhǔn)備就緒，請(qǐng)審判長(zhǎng)開庭。

二、開庭審理

5、審判長(zhǎng)：（敲擊法槌后宣布）安化縣人民法院民事審判第一庭，現(xiàn)在開庭。

6、審判長(zhǎng)：下面核對(duì)當(dāng)事人及其訴訟代理人的基本情況。

原告（被告、第三人）的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址。

（當(dāng)事人是法人的，核對(duì)法人名稱和所在地地址、法定代表人姓名和職務(wù)）

原告（被告、第三人）的委托代理人姓名、性別、出生年月日、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址。系近親屬的，核對(duì)與當(dāng)事人的關(guān)系。委托代理人系律師，核對(duì)姓名、工作單位和職務(wù)（要求出示律師執(zhí)業(yè)證和宣讀委托書及代理權(quán)限）。

7、原告對(duì)被告方（第三人）出庭人員有無(wú)異議？

8、被告對(duì)原告方（第三人）出庭人員有無(wú)異議？

9、第三人，對(duì)原告方，被告方出庭人員有無(wú)異議？

10、審判長(zhǎng)：當(dāng)事人及其訴訟代理人的身份經(jīng)核對(duì)無(wú)誤，且當(dāng)事人對(duì)對(duì)方出庭人員沒有異議，各方當(dāng)事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定，準(zhǔn)許參加本案的訴訟活動(dòng)。[被告×××（獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人）經(jīng)（公告送達(dá)）本院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，本院傳票送達(dá)合法，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第130條的規(guī)定，本院依法缺席判決。無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人×××經(jīng)本院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，不影響案件的審理]

11、審判長(zhǎng)：湖南省安化縣人民法院民事審判庭第一庭根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第120條之規(guī)定，在本院第三審判庭，依法公開（或不公開）開庭審理原告×××與被告×××、第三人×××（案由）一案。（不公開審理的應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由）

12、審判長(zhǎng)：根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第40條之規(guī)定，依法由審判員×××擔(dān)任審判長(zhǎng)和審判員×××、×××組成合議庭。書記員×××擔(dān)任法庭記錄。

13、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在向當(dāng)事人交待訴訟中的權(quán)利、義務(wù)以及應(yīng)當(dāng)遵守的法庭紀(jì)律。

《中華人民共和國(guó)人民法院法庭規(guī)則》第7條規(guī)定，訴訟參與人應(yīng)當(dāng)遵守法庭規(guī)則，維護(hù)法庭秩序，不得喧嘩、吵鬧；發(fā)言、陳述和辯論，須經(jīng)審判長(zhǎng)許可。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第45條、第46條之規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)審判人員、書記員回避的權(quán)利。對(duì)合議庭以上人員有下列情形之一的，可以申請(qǐng)回避：

⑴是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；

⑵與本案有利害關(guān)系；

⑶與本案有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第50條規(guī)定：當(dāng)事人有權(quán)委托代理人，提出回避申請(qǐng)，收集、提供證據(jù)，進(jìn)行辯論，請(qǐng)求調(diào)解，提起上訴，申請(qǐng)執(zhí)行；當(dāng)事人必須依法行使訴訟權(quán)利，遵守訴訟秩序，履行發(fā)生法律效力的判決書、裁定書、調(diào)解書所確定的主文內(nèi)容。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第51條、第52條規(guī)定：雙方當(dāng)事人可以自行和解；原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求；被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求，有權(quán)提起反訴。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第129條、第130條規(guī)定：原告未經(jīng)許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的可以缺席判決；被告未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

14、分別詢問原告、被告、第三人或者其法定代理人，剛才審判長(zhǎng)交待的當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，義務(wù)和應(yīng)當(dāng)遵守的訴訟秩序聽清楚了沒有？是否申請(qǐng)回避？

三、法庭調(diào)查

15、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在進(jìn)行法庭調(diào)查。

16、審判長(zhǎng)：原告宣讀起訴狀或者陳述起訴的請(qǐng)求和理由（代理人宣讀起訴狀的，詢問原告對(duì)起訴內(nèi)容有無(wú)補(bǔ)充）。

17、審判長(zhǎng)：被告進(jìn)行答辯或者宣讀答辯狀（代理人宣讀答辯狀的，詢問被告對(duì)起訴內(nèi)容有無(wú)補(bǔ)充）。

18、審判長(zhǎng)：第三人答辯陳述（代理人答辯陳述的，詢問第三人對(duì)起訴內(nèi)容有無(wú)補(bǔ)充）。

（審判長(zhǎng)歸納當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)）①??②??

19、審判長(zhǎng)：①原告對(duì)審判長(zhǎng)歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有無(wú)異議？ ②被告對(duì)審判長(zhǎng)歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有無(wú)異議？ ③第三人對(duì)審判長(zhǎng)歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有無(wú)異議？

20、審判長(zhǎng)：根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第64條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁。

21、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在由原告方出示證據(jù)。被告方進(jìn)行質(zhì)證。第三人進(jìn)行質(zhì)證。

22、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在由被告方出示證據(jù)。原告方進(jìn)行質(zhì)證。第三人進(jìn)行質(zhì)證。

23、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在由第三人出示證據(jù)。原告方進(jìn)行質(zhì)證。被告方進(jìn)行質(zhì)證。

24、審判長(zhǎng)：原告方對(duì)證據(jù)有無(wú)新的意見？

25、審判長(zhǎng)：被告方對(duì)證據(jù)有無(wú)新的意見？

26、審判長(zhǎng)：第三人對(duì)證據(jù)有無(wú)新的意見？

（人民法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)在這里出示，聽取當(dāng)事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說(shuō)明）

27、傳證人×××出庭作證。核實(shí)證人的基本情況（查看身份證并收取身份證復(fù)印件）。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第70條、第102條之規(guī)定，凡是知道案情的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。

證人必須實(shí)事求是地作證，不得使用猜測(cè)、推斷或者評(píng)論的語(yǔ)言，如有意作偽證、假證的，要負(fù)法律責(zé)任。證人×××聽清楚沒有？ 下面由證人進(jìn)行證人作證誓詞。（我叫

，因原告

與被告

糾紛一案，我自愿以我的人格和良知擔(dān)保為

出庭作證，我們彼此是

關(guān)系。我向法庭宣誓：不提供虛假證詞；不隱匿證據(jù)；如與上述誓言相悖相悖，愿承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任和道德譴責(zé)。本人于2008年

月

日 時(shí)在安化縣人民法院民事審判第一庭作出上述宣誓。）現(xiàn)在由證人×××客觀陳述其親身感知的（所要求證明）事實(shí)。

（當(dāng)事人提出向證人發(fā)問的，經(jīng)法庭許可后進(jìn)行）

28、原告對(duì)證人證言進(jìn)行質(zhì)證。被告對(duì)證人證言質(zhì)證。第三人對(duì)證人證言質(zhì)證（必要時(shí)，可以讓證人對(duì)質(zhì)）。

（合議庭成員需要對(duì)證人詢問的在這里進(jìn)行）

29、證人×××作證完畢，對(duì)記入筆錄的證詞核對(duì)后簽名蓋章。證人作證后可以參加旁聽。

（審判長(zhǎng)根據(jù)案情需要對(duì)當(dāng)事人詢問的在這里進(jìn)行，對(duì)合議庭意見一致的證據(jù)進(jìn)行認(rèn)證，對(duì)暫時(shí)不能認(rèn)證的證據(jù)，說(shuō)明什么證據(jù)待合議庭評(píng)議后予以認(rèn)證）

四、法庭辯論

30、審判長(zhǎng)：法庭調(diào)查結(jié)束，現(xiàn)在進(jìn)行法庭辯論。法庭辯論是當(dāng)事人及其訴訟代理人圍繞本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)，結(jié)合法庭調(diào)查的具體情況以及適用法律方面進(jìn)行的綜合性發(fā)言，辯論中應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是，在法律范圍內(nèi)尊重客觀事實(shí)，以理服人，不應(yīng)涉及本案無(wú)關(guān)的問題和進(jìn)行人身攻擊，以求得對(duì)方的理解及法院的支持。

31、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在由原告及其訴訟代理人發(fā)表辯論意見。

32、現(xiàn)在由被告及其訴訟代理人發(fā)表辯論意見。

33、現(xiàn)在由第三人及其訴訟代理人發(fā)表辯論意見。

（第二輪由審判長(zhǎng)詢問訴訟各方有無(wú)新的辯論意見，如有再進(jìn)行二輪辯論）

34、審判長(zhǎng)：法庭辯論結(jié)束，原告在辯論中提到了??；被告在辯論中認(rèn)為??；第三人在辯論中的意見是??

35、審判長(zhǎng)：現(xiàn)在由當(dāng)事人作最后陳述，陳述應(yīng)當(dāng)表明主要訴訟請(qǐng)求，是否改變?cè)V訟請(qǐng)求，要求法院如何處理等內(nèi)容。

36、原告作最后陳述。

37、被告作最后陳述。

38、第三人作最后陳述。

39、審判長(zhǎng)：（宣傳有關(guān)法律知識(shí)）根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第128條之規(guī)定，判決前能夠調(diào)解的可以進(jìn)行調(diào)解。原告是否同意調(diào)解？被告是否同意調(diào)解？第三人是否同意調(diào)解？（各方當(dāng)事人同意調(diào)解的，可以休庭調(diào)解，達(dá)成一致意見的，將具體條款記入筆錄，各方當(dāng)事人在庭審記錄中簽字蓋章，及時(shí)制作調(diào)解書送達(dá)。如有一方不同意調(diào)解的，繼續(xù)審理）

40、審判長(zhǎng)：由于原告（或被告、第三人）不同意調(diào)解。現(xiàn)在休庭，由合議庭評(píng)議，評(píng)議后繼續(xù)開庭（敲擊法槌）。

五、宣判

41、書記員：當(dāng)事人及其訴訟代理人各就各位，全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭就坐。坐下。

42、審判長(zhǎng)：（敲擊法槌后宣布）現(xiàn)在繼續(xù)開庭。本案通過今天的法庭調(diào)查和法庭辯論，合議庭評(píng)議認(rèn)為：①需要裁定的內(nèi)容；②原告（被告、第三人）舉出的（什么）證據(jù)符合證據(jù)的“三性”予以確認(rèn)，采信，（什么）證據(jù)經(jīng)合議庭評(píng)議不符合證據(jù)的“三性”不予采信；③對(duì)證人×××的證言符合（或不符合具體內(nèi)容）予以確認(rèn)采信（或不予確認(rèn)采信）；④據(jù)此，合議庭對(duì)本案認(rèn)定為??，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第134條的規(guī)定，現(xiàn)在宣判。

43、書記員：全體起立。

44、審判長(zhǎng)：根據(jù)法律（具體條款）規(guī)定，判決如下：

（宣布判決主文內(nèi)容，訴訟費(fèi)的負(fù)擔(dān)）

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖南省益陽(yáng)市中級(jí)人民法院。

45、審判長(zhǎng)：（宣布）坐下。

（宣告離婚判決后告知：原、被告在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚）

46、審判長(zhǎng)：今天是口頭宣判，原、被告及其訴訟代理人在****年**月**日上午

時(shí)到本院民一庭領(lǐng)取民事判決書，領(lǐng)取之日即為送達(dá)之日。當(dāng)事人在指定期間內(nèi)未領(lǐng)取的，指定領(lǐng)取裁判文書期間界滿之日即為送達(dá)之日，當(dāng)事人的上訴期從指定領(lǐng)取裁判文書期間屆滿之日的次日起開始計(jì)算，上訴期限為十五日。

47、審判長(zhǎng)：根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第133條2、3款之規(guī)定，法庭筆錄當(dāng)庭宣讀或者由當(dāng)事人自己閱讀，如認(rèn)為筆錄無(wú)誤應(yīng)當(dāng)簽名蓋章，拒絕簽名蓋章的，書記員記明情況附卷。現(xiàn)在閉庭（敲擊法槌）。

對(duì)定期宣判的案件，適用以下程序： 審判長(zhǎng)：鑒于原、被告不同意調(diào)解，根據(jù)案件具體情況，本案定于

****年**月**日上午

時(shí)在本院第三審判庭宣判，當(dāng)事人及其訴訟代理人應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)時(shí)出庭。定期宣判的案件，定期宣判之日即為送達(dá)之日，當(dāng)事人的上訴期自定期宣判的次日起開始計(jì)算。當(dāng)事人在定期宣判的日期無(wú)正當(dāng)理由未到庭的，不影響該裁判上訴期間的計(jì)算。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第133條2、3款之規(guī)定，法庭筆錄當(dāng)庭宣讀或者由當(dāng)事人自己閱讀，如認(rèn)為筆錄無(wú)誤應(yīng)當(dāng)簽名蓋章，拒絕簽名蓋章的，書記員記明情況附卷。

現(xiàn)在休庭（敲擊法槌）。

第五篇：律師如何進(jìn)行民事案件代理

律師如何進(jìn)行民事案件代理

吳雪元廣東德法理律師事務(wù)所主任、律師

將我國(guó)《民事訴訟法》與《刑事訴訟法》對(duì)照分析，就會(huì)發(fā)現(xiàn)《民事訴訟法》有關(guān)代理人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，沒有《刑事訴訟法》有關(guān)辯護(hù)人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，那么具體和完備。本文就依據(jù)《民事訴訟法》、《律師法》有關(guān)規(guī)定，結(jié)合自己十多年來(lái)辦案的經(jīng)驗(yàn)和體會(huì)，談?wù)劼蓭熑绾芜M(jìn)行民事案件的代理。

一、律師在民事案件代理中享有的權(quán)利

律師在民事糾紛案件代理過程中所享有的權(quán)利，概括地講，一是法定職權(quán)，二是當(dāng)事

人授權(quán)。

律師的法定職權(quán)，來(lái)自法律的直接賦予，如調(diào)查權(quán)，閱卷權(quán)等，這些都是程序上的權(quán)利，一經(jīng)當(dāng)事人委托，即自動(dòng)依法享有。我國(guó)《民事訴訟法》第六十一條規(guī)定：“代理訴

訟的律師和其他訴訟代理人有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，可以查閱本案的有關(guān)材料”。當(dāng)事人授權(quán)，又分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。當(dāng)事人委托律師代理參與訴訟或仲裁，律師發(fā)表代理意見、出庭、辯論三項(xiàng)程序方面的權(quán)利，一經(jīng)委托即自動(dòng)享有，這種一般授權(quán)也是程序方面的權(quán)利。至于實(shí)體權(quán)利，就需當(dāng)事人特別授權(quán)了。我國(guó)《民事訴訟法》第五十九條規(guī)定“訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)”。實(shí)踐中，《民事訴訟法》賦予當(dāng)事人享有的申請(qǐng)回避、請(qǐng)求

調(diào)解、申請(qǐng)執(zhí)行等三項(xiàng)權(quán)利，律師亦需經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)，方可行使。

二、律師在民事案件代理中應(yīng)盡的義務(wù)

我國(guó)《民事訴訟法》和《律師法》對(duì)律師在民事案件代理中應(yīng)盡的義務(wù)，規(guī)定得比較

零亂而不系統(tǒng)，分散而不集中。以我體會(huì)，可歸納為以下五個(gè)方面：

1．解答委托人有關(guān)法律問題的詢問，提供法律意見和建議。

2．為委托人代寫訴訟文書，如民事訴狀、上訴狀、答辯狀、反訴狀、管轄權(quán)異議書、執(zhí)行申請(qǐng)書等。

3．幫助委托人搜集整理證據(jù)，或自行調(diào)查取證后，向法庭提交。

4．出庭訴訟，在法庭調(diào)查階段對(duì)證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見，在法庭辯論階段口頭發(fā)表代理

意見，并按法官要求提供書面代理詞。

5．不得泄露當(dāng)事人的隱私或者商業(yè)秘密。

三、律師進(jìn)行民事案件代理應(yīng)注意的事項(xiàng)

在民事案件訴訟中，各方律師和當(dāng)事人都想勝訴，至少不敗訴。然而，一個(gè)案件中當(dāng)事人大多總有勝訴者和敗訴者，打個(gè)平手、分不出勝敗的案件少之又少。當(dāng)事人訴訟勝敗由事實(shí)和法律決定，由法官判決，律師雖然打不得包票，但并不意味著律師無(wú)所作為。律師在他的當(dāng)事人勝訴、敗訴、因錯(cuò)判而敗訴三者中，如何最大限度地維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益

呢？

首先，在當(dāng)事人面臨勝訴的時(shí)候，律師應(yīng)側(cè)重于幫助當(dāng)事人把勝訴變成現(xiàn)實(shí)，而不是勝訴本身。例如，某債權(quán)人起訴債務(wù)人，勝訴已成定局，律師代理債權(quán)人參加訴訟時(shí)，側(cè)重點(diǎn)應(yīng)通過做工作包括適當(dāng)讓步調(diào)解促進(jìn)債務(wù)人盡快主動(dòng)履行償債義務(wù)；若債務(wù)人償債能力不足或可能賴債，則應(yīng)與債權(quán)人共同查找債務(wù)人帳戶資金及實(shí)物財(cái)產(chǎn)的下落，及時(shí)申請(qǐng)法院

對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行查封、凍結(jié)，以確保債權(quán)人勝訴后，能迅速執(zhí)行判決。

其次，在當(dāng)事人面臨敗訴的結(jié)局時(shí)，律師應(yīng)側(cè)重于幫助當(dāng)事人減少賠款損失。例如，甲公司與乙公司簽訂借款合同，以高息借了乙公司的錢，被乙公司告上法庭。律師作為甲公司的代理人，就應(yīng)向雙方當(dāng)事人指出企業(yè)之間的借貸違背金融法規(guī)，借款合同無(wú)效，若官司打下去，甲公司應(yīng)償還乙公司本金，乙公司約定取得或已經(jīng)取得的高息部分將面臨被追繳沒收，收款時(shí)間亦因一審二審而延長(zhǎng)，那么就可以提出甲公司迅速歸還乙公司欠款本金、利息不算或象征性計(jì)算，以換取乙公司撤訴，案外和解，或法院調(diào)解結(jié)案。這樣做，甲公司可減少利息損失，乙公司可迅速收回欠款，雙方則皆可避免長(zhǎng)期訟累，避免追繳高息損失。又如在著名相聲演員奇志、大兵訴查某某、歐某某表演相聲侵犯其著作權(quán)一案中，我作為被告查某某代理人，據(jù)理力爭(zhēng)，力促以最小的賠償達(dá)成和解。當(dāng)時(shí)原告訴狀索賠

2.2萬(wàn)元，法官調(diào)解時(shí)亦表示賠償1萬(wàn)元應(yīng)可以接受，但我還是主動(dòng)找兩原告長(zhǎng)談，陳述被告困難，以理服人，以情動(dòng)人，最后以賠償5000元調(diào)解結(jié)案。被告在結(jié)案后主動(dòng)修復(fù)

與原告的關(guān)系，原告后來(lái)也給了被告一些幫助，達(dá)到了化干戈為玉帛的效果。再次，在出現(xiàn)因錯(cuò)判而造成當(dāng)事人敗訴時(shí)，律師為敗訴當(dāng)事人代理的側(cè)重點(diǎn)是幫助當(dāng)事人依法上訴或申訴（包括申請(qǐng)?jiān)賹彛Ｔ斐赏耆e(cuò)判的常見原因有：合同是否有效判反了，當(dāng)事人是否違約判錯(cuò)了，是哪方當(dāng)事人違約判顛倒了等等。造成部分錯(cuò)判的常見原因

有：損失額或債權(quán)額多算或少算了，過錯(cuò)責(zé)任比例劃得偏高或劃得畸低了??等等。律師代理這類案件時(shí)，應(yīng)準(zhǔn)確地指出原判決認(rèn)定事實(shí)具體錯(cuò)在何處，采信證據(jù)錯(cuò)在何處，定性

錯(cuò)在何處，適用法律錯(cuò)在何處，毫不含糊地提出具體改判要求。

四、辦理復(fù)雜疑難民事案件應(yīng)掌握的技巧

律師辦理復(fù)雜疑難案件有什么決竅？是走后門打“關(guān)系”，還是搞偽證投機(jī)取巧？顯

然這些都不可為。

盡管案件復(fù)雜原因各有不同，難度也大小有別，但辦好這些案件，仍有一些共性可循。第一，幫委托人舉證和審查對(duì)方證據(jù)，是律師代理訴訟（仲裁）最重要、最基礎(chǔ)的一環(huán)。一方面，律師應(yīng)當(dāng)幫助委托人將證據(jù)整理成冊(cè)，并按證明對(duì)象、證據(jù)名稱編制證據(jù)目錄，再交給承辦法官，讓法官簡(jiǎn)單看證據(jù)目錄就對(duì)你要證明的對(duì)象一清二楚，再稍微看證據(jù)內(nèi)容就差不多可拍板定案，增加你的證據(jù)被法官采信的概率。在審判實(shí)踐中，有的當(dāng)事人提交證據(jù)時(shí)，今天一份，明天一份，或者書證紙張大的大，小的小，這樣給法官留下辦事馬虎的印象，有時(shí)因證據(jù)零散而遺失的也不在少數(shù)，給訴訟帶來(lái)被動(dòng)乃至不能限時(shí)舉證的敗訴后果。另一方面，律師審查對(duì)方的證據(jù)后要說(shuō)“不”，就必須講明理由。我將否定對(duì)方證據(jù)的理由歸納為：①證據(jù)的取得方式不合法；②證據(jù)的形式不適格；③出具證據(jù)的主體不適格；④證據(jù)的內(nèi)容不真實(shí)或存有疑點(diǎn)；⑤證據(jù)與本案沒有關(guān)聯(lián)性；⑥證據(jù)的提交超過舉證期限；⑦該證據(jù)要等待某案的處理結(jié)果證實(shí)；⑧該證據(jù)還需其他證據(jù)印證。這些理由可以在《民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》及其他司法解釋中找到對(duì)號(hào)入座的條款。例如，在歷豐公司訴六處建筑承包合同糾紛一案中，一審法院判歷豐公司賠償六處被扣設(shè)備和材料款4527417.91元，六處在二審中又向法院提供了設(shè)備及材料的購(gòu)貨憑據(jù)，歷豐公司盡管現(xiàn)場(chǎng)清理被“扣”設(shè)備材料只有20多萬(wàn)元，但苦于沒有證據(jù)，無(wú)法推翻一審錯(cuò)判。然而，我審查六處提供的購(gòu)買設(shè)備材料憑證，發(fā)現(xiàn)了三處疑點(diǎn)：一是所有憑據(jù)都是收款收據(jù)，而非正式發(fā)票；二是收據(jù)上貨品、價(jià)款雖不一致，但許多編號(hào)連在一起，收據(jù)制式也完全相同，55張收據(jù)來(lái)自7本不同收據(jù)上；三是繼續(xù)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)7本收據(jù)上的售貨單位4個(gè)不存在，2個(gè)早已歇業(yè)，1個(gè)早已更名。我隨即向二審法院寫了一個(gè)《關(guān)于六處偽造設(shè)備材料證據(jù)的分析報(bào)告》，附上設(shè)備材料購(gòu)貨一覽表及相關(guān)證據(jù)，法官一看我提供的報(bào)告和證據(jù)，再問六處是怎么回事，六處負(fù)責(zé)人只好承認(rèn)是偽證。結(jié)果，有關(guān)歷豐公司應(yīng)賠六處被扣設(shè)備材料款4527417.91元的一審判決就被撤銷，六處一分錢賠償也未

獲得，偷雞不成反蝕一把米。

第二，對(duì)個(gè)別新型、疑難案件，律師應(yīng)盡量將對(duì)案件判決有影響的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件乃至理論資料，匯編成冊(cè)交給承辦法官。由于我國(guó)法制不健全，一部分專業(yè)性強(qiáng)的案件審判起來(lái)，往往出現(xiàn)無(wú)法可依、可依之法相互抵觸或不一致、或法律規(guī)范有歧義等現(xiàn)象，這就需要律師代理參與訴訟時(shí)，不僅要舉證，而且還要“舉法”。編入《吳律師名案名篇精選》的三例金融票據(jù)糾紛案都存在這種情況。例如，我代理特豐公司押匯一案時(shí)，由于法律對(duì)“押匯”無(wú)解釋、無(wú)規(guī)定，我便整理了有關(guān)押匯內(nèi)容的二份內(nèi)部文件和三份權(quán)威學(xué)理解釋交給法官，并對(duì)“押匯”的概念和法律特征作出書面專題說(shuō)明，加深法官對(duì)“押匯”這一陌生領(lǐng)域的認(rèn)識(shí)，贏得案件對(duì)委托人有利的判決。我代理一宗（銀行承兌匯票）票據(jù)糾紛案件時(shí)，將《票據(jù)法》連同中國(guó)人民銀行十年間發(fā)布的6部規(guī)章文件匯編整理給法官，使法官對(duì)辦理銀行承兌匯票要求事宜的階段性、歷史性有全面了解，以便我提出的代理意見能為法官考慮直至采納。

第三，對(duì)個(gè)別認(rèn)識(shí)有重大分歧的案件，律師可將案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)整理成案例報(bào)告交法官。在民事案件中，法官要對(duì)當(dāng)事人雙方（或各方）爭(zhēng)訟的問題特別是爭(zhēng)議焦點(diǎn)作出評(píng)判，最終決定采納誰(shuí)的意見，不采納誰(shuí)的意見，勝敗即見分曉。這時(shí)候如果律師能寫出一個(gè)案例報(bào)告，將各方爭(zhēng)訟的焦點(diǎn)擺出來(lái)，并講明采信哪方或不采信哪方的理由和法律依據(jù)何在，既有利于幫助法官評(píng)判爭(zhēng)訟焦點(diǎn)，找到采信一方或否定一方的理?yè)?jù)，也使律師代理一方意見被法官采納的概率增加。例如，在華山公司訴韶山建行票據(jù)糾紛一案中，一審法院以韶山建行辦理銀行承兌匯票未按中國(guó)人民銀行《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十九條規(guī)定要求貼現(xiàn)申請(qǐng)人提供增值稅發(fā)票為由，認(rèn)定韶山建行辦理匯票貼現(xiàn)不合法，不享有票據(jù)權(quán)利，韶山建行所持150萬(wàn)元的銀行承兌匯票即面臨變成一張廢紙。我寫了一個(gè)案例報(bào)告給二審法院，指出中國(guó)人民銀行發(fā)布的《銀行結(jié)算辦法》從1989年4月1日起施行，1997年12月1日廢止，它沒有規(guī)定銀行辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)時(shí)需要有增值稅發(fā)票；而《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》于1997年5月22日發(fā)布實(shí)施，它確實(shí)規(guī)定辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)時(shí)要有增值稅發(fā)票。但是，在1997年5月22日至1997年12月1日期間，中國(guó)人民銀行兩個(gè)規(guī)定不一致的規(guī)章同時(shí)有效實(shí)施，韶山建行辦理銀行承兌匯票的貼現(xiàn)時(shí)間恰好是1997年8月12日，依《銀行結(jié)算辦法》及十年來(lái)形成的行

業(yè)慣例辦理匯票貼現(xiàn)時(shí)沒有增值稅發(fā)票，應(yīng)屬合法有效，享有票據(jù)權(quán)利。

原載《廣東律師》2000年第1期