《行政法與行政訴訟法》論述題題庫(kù)(珍藏版)

(內(nèi)部資料、更新至2020年7月試題、涵蓋期末考試中95%以上的原題及答案)

2009年1月，Y省人民政府頒布的《Y省計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》明確規(guī)定：“不得公開他人信息資料，不得攻擊他人系統(tǒng)，網(wǎng)吧實(shí)行實(shí)名登記……”并且詳細(xì)規(guī)定了有關(guān)罰則。有人認(rèn)為該條例有關(guān)內(nèi)容違法。

問(wèn)題：該條例屬于何種類別的行政行為？按照我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，如何實(shí)現(xiàn)對(duì)其監(jiān)督？

答：對(duì)行政立法的監(jiān)督主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督。權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督，既可以是事前監(jiān)督，也可以是事后監(jiān)督。事前監(jiān)督主要是針對(duì)授權(quán)立法。嚴(yán)格的授權(quán)立法是權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法實(shí)行事前監(jiān)督的最重要的形式。

權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法事后監(jiān)督的主要形式是審查行政立法行為，撤銷與憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、規(guī)章。事后監(jiān)督既可針對(duì)授權(quán)立法，又可針對(duì)職權(quán)立法。

第二，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督。根據(jù)行政隸屬關(guān)系，上級(jí)行政機(jī)關(guān)不僅有權(quán)撤銷下級(jí)行政機(jī)關(guān)違法的行政規(guī)章，而且有權(quán)撤銷下級(jí)行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)囊?guī)章，而且還有權(quán)改變下級(jí)行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)囊?guī)章。

第三，人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督。由于人民法院在審理行政案件時(shí)要參照行政規(guī)章，因此就要對(duì)行政規(guī)章進(jìn)行司法審查，審查其是否合法有效，是否越權(quán)，是否違反法定程序。人民法院通過(guò)審查，如果認(rèn)為相應(yīng)行政規(guī)章違法、越權(quán)或違反法定程序和法定形式，就可以向相應(yīng)行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，或者人民代表大會(huì)提出撤銷或改變的建議。在行政訴訟過(guò)程中，人民法院如果發(fā)現(xiàn)規(guī)章與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸，可以不予適用。

論述被授權(quán)組織和被委托組織的區(qū)別。

答：第一，性質(zhì)不同。被授權(quán)的組織是享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體而被委托組織不具有法律、法規(guī)所授予的職權(quán)，不是行政主體，只能以委托的行政主體的名義作出具體行政行為。

第二，產(chǎn)生的依據(jù)不同。被授權(quán)組織的行政主體資格由法律、法規(guī)的授權(quán)而產(chǎn)生。而被委托組織的權(quán)限、范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生。

第三，行為的后果不同。被授權(quán)組織對(duì)其行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律資任。被委托組織的行為后果的法律責(zé)任，由行使委托權(quán)的行政主體承擔(dān)，如在行政復(fù)議和行政訴訟中，被申請(qǐng)人或被告是行使委托權(quán)的行政主體，而不是被委托組織。

論述公務(wù)員的權(quán)利和義務(wù)。

答：我國(guó)公務(wù)員權(quán)利主要有：

第一，非因法定事由和非經(jīng)法定程序不被免職、降職、辭退或者行政處分。

第二，獲得履行職責(zé)所應(yīng)有的權(quán)力。

第三，獲得工資報(bào)酬，享受福利、保險(xiǎn)待遇。

第四，參加培訓(xùn)。

第五，對(duì)機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評(píng)和建議。

第六，提出申訴和控告。

第七，申請(qǐng)辭職。

第八，憲法和法律規(guī)定的其他權(quán)利。

我國(guó)公務(wù)員義務(wù)主要有：

第一，模范遵守憲法、法律和法規(guī)。

第二，按照規(guī)定的權(quán)限和程序認(rèn)真履行職責(zé)，努力提高工作效率。

第三，全心全意為人民服務(wù)，接受人民監(jiān)督。

第四，維護(hù)國(guó)家的安全、榮譽(yù)和利益。

第五，忠于職守，勤勉盡職，服從和執(zhí)行上級(jí)依法作出的決定和命令，保守國(guó)家秘密和工作秘密。

第六，遵守紀(jì)律，恪守職業(yè)道德，模范遵守社會(huì)公德，清正廉潔、公道正派。

第七，憲法和法律規(guī)定的其他義務(wù)。

論述行政法的基本原則。

答：行政法基本原則是貫穿于全部行政法具體規(guī)范之中，是調(diào)整和決定行政主體全部行為的基本準(zhǔn)則，具有普遍性、基礎(chǔ)性等特點(diǎn)。行政法基本原則包括合法性原則和合理性原則。

行政合法性原則是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使、運(yùn)用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。行政合法性原則的具體要求包括：任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；任何行政職權(quán)的行使都應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸；任何行政職權(quán)的授予和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。

行政合理性原則指行政行為，不僅要合法而且要合理，也就是行政機(jī)關(guān)的自由裁量行為要做到合情、合理、恰當(dāng)和適度。行政合理性原則的具體要求包括：行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合行政目的；行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)；行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理，即應(yīng)符合事情的常規(guī)或規(guī)律。

論述行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)立法的主要區(qū)別。

答：行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)的立法有重要的區(qū)別：

第一，立法的主體不同。行政立法的主體是有權(quán)的行政機(jī)關(guān)，權(quán)力機(jī)關(guān)的立法主體是人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)。

第二，立法權(quán)的來(lái)源不同。行政立法權(quán)來(lái)源于憲法規(guī)定和權(quán)力機(jī)關(guān)乃至上級(jí)行政機(jī)關(guān)的授權(quán)，權(quán)力機(jī)關(guān)的立法權(quán)直接來(lái)源于憲法規(guī)定。

第三，立法的內(nèi)容不同。依據(jù)法律保留原則，涉及國(guó)家基本政治、經(jīng)濟(jì)、文化制度的必須要由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)立法。

第四，所立之法的效力等級(jí)不同。權(quán)力機(jī)關(guān)所立之法的效力高于行政機(jī)關(guān)的立法。

第五，立法的程序不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法要比行政立法嚴(yán)格。

第六，立法的形式不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法以“法典”或“法”的形式頒布，行政立法多以“規(guī)定”等形式發(fā)布。

第七，立法效果不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法比行政立法穩(wěn)定性強(qiáng)，而行政立法則適應(yīng)性強(qiáng)。

論述行政許可的作用。

答：行政許可的作用主要有：

第一，行政許可是國(guó)家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動(dòng)進(jìn)行宏觀調(diào)控的有力手段，有助于從直接命令式的行政手段過(guò)渡到間接許可的法律手段。

第二，行政許可有利于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，保障廣大消費(fèi)者及公民的權(quán)益。

第三，行政許可有利于保障社會(huì)公共利益，維護(hù)公共安全和社會(huì)秩序。

第四，行政許可有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，保護(hù)和發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)。

第五，行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù)，促進(jìn)人與環(huán)境的和諧、健康、協(xié)調(diào)發(fā)展。

論述行政指導(dǎo)的概念與特征。

答：行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國(guó)家的法律、法規(guī)和政策，針對(duì)特定的公民，法人和其他組織，采取非強(qiáng)制的手段，取得行政相對(duì)方的同意和協(xié)助，有效地實(shí)現(xiàn)定的行政目的主動(dòng)的管理行為。

行政指導(dǎo)的特征：

第一，行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動(dòng)。

第二，行政指導(dǎo)是一種亭實(shí)行為。

第三，行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)單方面的意思表示，屬于單方行為。

第四，行政指導(dǎo)一般適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域。

第五，行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則。

第六，行政指導(dǎo)是一種外部行為。

試述對(duì)行政處罰設(shè)定權(quán)限劃分的界定。

答：第一，全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律可以設(shè)定任何種類行政處罰，限制人身自由的行政處罰只能由法律來(lái)設(shè)定。

第二，國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)可以依法設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰，法律已經(jīng)設(shè)定行政處罰的，行政法規(guī)不得超越法律規(guī)定的行政處罰行為、種類和幅度來(lái)規(guī)定行政處罰。

第三，地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰；法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的，地方性法規(guī)不得超越法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政處罰的行為、種類和幅度來(lái)規(guī)定行政處罰。

第四，國(guó)務(wù)院各部門的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)關(guān)于行政處罰規(guī)定的行為、種類和幅度內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、行政法規(guī)的，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)額的罰款的行政處罰。

第五，地方政府規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)或地方性法規(guī)關(guān)于行政處罰規(guī)定的行為、種類和幅度內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、行政法規(guī)或地方性法規(guī)的，可以設(shè)定警告或一定數(shù)額的罰款的行政處罰。

第六，除上述規(guī)定外，其他任何規(guī)范性文件不得設(shè)定任何形式的行政處罰。

試述對(duì)行政立法的監(jiān)督。

答：對(duì)行政立法的監(jiān)督主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督。

權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督，既可以是事前監(jiān)督，也可以是事后監(jiān)督。事前監(jiān)督主要是針對(duì)授權(quán)立法。嚴(yán)格的授權(quán)立法是權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法實(shí)行事前監(jiān)督的最重要的形式。

權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法事后監(jiān)督的主要形式是審查行政立法行為，撤銷與憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、規(guī)章。事后監(jiān)督既可針對(duì)授權(quán)立法，又可針對(duì)職權(quán)立法。

第二，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督。

根據(jù)行政隸屬關(guān)系，上級(jí)行政機(jī)關(guān)不僅有權(quán)撤銷下級(jí)行政機(jī)關(guān)違法的行政規(guī)章，而且有權(quán)撤銷下級(jí)行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)囊?guī)章，而且還有權(quán)改變下級(jí)行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)囊?guī)章。

第三，人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督。

由于人民法院在審理行政案件時(shí)要參照行政規(guī)章，因此就要對(duì)行政規(guī)章進(jìn)行司法審查，審查其是否合法有效，是否越權(quán)，是否違反法定程序。人民法院通過(guò)審查，如果認(rèn)為相應(yīng)行政規(guī)章違法、越權(quán)或違反法定程序和法定形式，就可以向相應(yīng)行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，或者人民代表大會(huì)提出撤銷或改變的建議。在行政訴訟過(guò)程中，人民法院如果發(fā)現(xiàn)規(guī)章與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸，可以不予適用。

試述行政法律關(guān)系的特點(diǎn)。

答：行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會(huì)關(guān)系。

行政法律關(guān)系有以下特點(diǎn)：

第一，在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體，行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

第二，行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定當(dāng)事人不得自由選擇權(quán)利、義務(wù)，也不得隨意放棄、轉(zhuǎn)讓義務(wù)，而只能依據(jù)行政法律規(guī)范的規(guī)定享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。這是行政法律關(guān)系區(qū)別于民事法律關(guān)系的主要特征。

第三，行政法律關(guān)系具有不對(duì)等性。這種不對(duì)等性主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：(1)行政

法律關(guān)系雙方主體的地位不平等；(2)行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更不以雙方主體意思表示一致為必要條件。

第四，行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務(wù)具有統(tǒng)一性。行政主體在行政法律關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)總是交叉重疊的，權(quán)利與義務(wù)很難分開，其職權(quán)往往是其職責(zé)，即其權(quán)力往往又是其義務(wù)。

第五，行政法律關(guān)系引起的爭(zhēng)議，在解決方式及程序上有其特殊性。行政主體的先行裁決是行政法律關(guān)系區(qū)別于民事、刑事法律關(guān)系的重要特點(diǎn)。

試述行政合法性原則的概念、內(nèi)容及其具體要求。

答：第一，概念：行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容，是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律、符合法律要求，不能與法律相抵觸。

第二，內(nèi)容：行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面內(nèi)容。

第三，具體要求：(1)任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。這是指中央政府與地方政府的權(quán)限劃分、行政專業(yè)部門與綜合部門的權(quán)限劃分、上級(jí)與下級(jí)的權(quán)限劃分等都必須依據(jù)法律確立。各部門不能超越法律賦予的職權(quán)，否則即構(gòu)成為法。(2)任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律，遵守法律，不得與法律相抵觸。這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢。(3)任何行政職權(quán)的授予和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。行政合法性原則這三方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動(dòng)應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。

試述行政許可的基本原則。

答：行政許可是行政主體重要活動(dòng)之一，其基本原則主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，合法性原則。是指設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。

第二，公開、公平、公正原則。行政法律制度上的的公開通常是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)某種活動(dòng)或者行為過(guò)程和結(jié)果的公開。

第三，便民原則。

第四，救濟(jì)原則。公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。

第五，信賴保護(hù)原則。公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。

第六，行政許可一般不得轉(zhuǎn)讓原則。

第七，監(jiān)督原則。是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和從事行政許可事項(xiàng)活動(dòng)的監(jiān)督。

試述行政責(zé)任的概念及其構(gòu)成要件。

答：行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。

行政責(zé)任的構(gòu)成要件包括：

第一，行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。行政機(jī)關(guān)及法律法規(guī)授權(quán)的組織及其執(zhí)行公務(wù)的人員，行政機(jī)關(guān)委托的其他組織享有行政職權(quán)和履行行政職責(zé)。對(duì)于它們違法或不當(dāng)有行政的行為應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，方可保證依法行政、合理行政。只是行政主體和執(zhí)行公務(wù)人員承擔(dān)行政責(zé)任的形式不同罷了，但它們均為行政責(zé)任的主體。

第二，行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)。行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員應(yīng)當(dāng)履行法定的職責(zé)，不濫用職權(quán);遵循法定的程序合理而合法行政，這是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的法定義務(wù)。如有違反，產(chǎn)生行政違法或行政不當(dāng)，則必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，這也是行政法治的要求。

第三，行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，行政責(zé)任不是一種政治上或道義上的責(zé)任，而是一種法律所明確規(guī)定的責(zé)任。對(duì)于違反法定的義務(wù)的行為，必須依法承擔(dān)否定性的法律后果。而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定。

第四，承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過(guò)失。法律責(zé)任是行政違法或行政不當(dāng)?shù)谋厝环珊蠊姓`法或行政不當(dāng)是以主觀過(guò)錯(cuò)為必要條件的，因而行政責(zé)任的承擔(dān)也應(yīng)以主觀上的故意或過(guò)失為要件。

補(bǔ)充論述題：

試述對(duì)行政權(quán)進(jìn)行監(jiān)督的作用。

答：行政權(quán)力是國(guó)家權(quán)力的一種，必須接受監(jiān)督，否則，必然產(chǎn)生失衡、變異、專制、腐敗、官僚主義。因此，行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為意義深遠(yuǎn)，作用巨大。

第一，行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府權(quán)力失衡與變異

按照平衡論的觀點(diǎn)，行政法所調(diào)整的行政權(quán)，必須受到立法權(quán)、司法權(quán)、公民權(quán)的監(jiān)督與控制，才能依法行政，為人民服務(wù)，否則就會(huì)失去平衡。因此，必須加強(qiáng)對(duì)行政權(quán)力的監(jiān)督。

第二，行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官員專制獨(dú)裁

民主替代獨(dú)裁的重要標(biāo)志就是行政權(quán)力接受監(jiān)督，因此要加強(qiáng)政府官員的自律教育，同時(shí)要不斷強(qiáng)化外部系統(tǒng)的監(jiān)督，不斷擴(kuò)大公眾參與評(píng)價(jià)政府行為的層面，把評(píng)價(jià)方式、手段和步驟納入法制化軌道。

第三，行政權(quán)力接受監(jiān)督可以扼制腐敗

為了扼制腐敗，必須改革行政體制，控制個(gè)人專權(quán)，加強(qiáng)監(jiān)督機(jī)制，適當(dāng)提高薪金待遇，健全法制，強(qiáng)化反腐力度，嚴(yán)明法紀(jì)。力爭(zhēng)作到使官員們不能腐化、不敢腐化、不愿腐化的反腐機(jī)制、行政體制與法制。

第四，行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官僚主義

政府及其公務(wù)員必須接受來(lái)自政府內(nèi)部和外部的監(jiān)督，并為監(jiān)督實(shí)施創(chuàng)造條件，實(shí)行行政公開，讓人民群眾對(duì)政府活動(dòng)有充分的了解，為有權(quán)機(jī)關(guān)的監(jiān)督提供條件。在陽(yáng)光下的行政行為既可以接受監(jiān)督，克服官僚主義；又可以克服辦事拖拉，提高行政效率，實(shí)現(xiàn)勤政為民的行政目標(biāo)。

試述行政處罰設(shè)定權(quán)限劃分的界定。

答：第一，全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律可以設(shè)定任何種類的行政處罰，限制人身自由的行政處罰只能由法律來(lái)設(shè)定。

第二，國(guó)務(wù)院可以依法設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的，行政法規(guī)不得超越法律規(guī)定的行政處罰行為、種類和幅度來(lái)規(guī)定行政處罰。

第三，地方性法規(guī)可以設(shè)定限制人身自由、吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的，地方性法規(guī)不得超越法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政處罰行為、種類和幅度來(lái)規(guī)定行政處罰。

第四，國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)和直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政處罰行為、種類和幅度內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、行政法規(guī)的，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。

第五，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)政府所在地的人民政府、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)規(guī)定的行政處罰行為、種類和幅度內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的，上述人民政府制定的規(guī)章對(duì)違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。

除上述規(guī)定外，其他規(guī)范性文件不得設(shè)定任何形式的行政處罰。

試述行政法的基本原則。

答：行政法的基本原則是貫穿于全部行政法律規(guī)范之中的，是調(diào)整和決定行政主體全部法律行為的基本準(zhǔn)則。

行政法的基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性和自身特殊性等特點(diǎn)。

行政法的基本原則主要包括行政合法性原則和行政合理性原則。

行政合法性原則是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。

行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。

行政合法性原則有三方面的具體要求：一是任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；二是任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律，遵守法律，不得與法律相抵觸；三是任何行政職權(quán)的授予和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。

行政合理性原則指行政行為不僅要合法而且要合理，也就是行政機(jī)關(guān)的自由裁量行為要做到合情、合理和適度。行政合理性原則有三方面的具體要求：一是行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的；二是行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)；三是行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

試述行政法的特點(diǎn)。

答：行政法與其他部門法相比較，有以下五個(gè)特點(diǎn)：

第一，行政法沒(méi)有統(tǒng)一、完整的法典行政法調(diào)整的范圍十分廣泛，內(nèi)容紛繁復(fù)雜，技術(shù)性、專業(yè)性比較強(qiáng)，并且具有變化快的特點(diǎn)。因而，要如同刑法、民法那樣制定出一個(gè)系統(tǒng)完整的法典式文件是十分困難的。

第二，行政法規(guī)范是以多種多樣的法律形式表現(xiàn)出來(lái)的，是由多種不同效力等級(jí)的行為規(guī)范組成的統(tǒng)一體。行政法層次不同、名目繁多、種類不一，其效力等級(jí)有明顯區(qū)別，不像刑法、民法等，法律形式單一，法律文件數(shù)量有限。

第三，行政法規(guī)范的數(shù)量多，內(nèi)容廣泛。

第四，行政法規(guī)范具有明顯的易變性。行政法是規(guī)范國(guó)家行政管理的法律和法規(guī)，而國(guó)家行政管理的特點(diǎn)之一是處于不斷變化之中，這就要求行政法律規(guī)范與行政管理的這種變動(dòng)性相適應(yīng)，及時(shí)對(duì)客觀形勢(shì)作出反應(yīng)。

第五，行政程序規(guī)范是行政法特有的一種行為規(guī)范，與行政實(shí)體性規(guī)范通常交織在一起，共存于同一個(gè)法律文件之中。

試述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。

答：行政法制監(jiān)督是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)及國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織依法對(duì)行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權(quán)和是否遵紀(jì)守法所進(jìn)行的監(jiān)督。

行政法制監(jiān)督是由主體、對(duì)象和內(nèi)容三部分構(gòu)成的。

行政法制監(jiān)督主體是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)及國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織。其中國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)利性監(jiān)督。權(quán)力性監(jiān)督主體一般能對(duì)被監(jiān)督主體直接采取法律上的措施，產(chǎn)生法律效力。而權(quán)利性監(jiān)督主體則不能作出直接產(chǎn)生法律后果的監(jiān)督行為，而只能通過(guò)批評(píng)、申訴、控告、檢舉等方式向權(quán)力性監(jiān)督主體反映，或通過(guò)新聞媒體曝光而引起權(quán)力性監(jiān)督主體的注意，最終由權(quán)力性監(jiān)督主體采取具有直接法律效果的措施。

行政法制監(jiān)督的對(duì)象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的工作人員包括行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員和被授權(quán)組織中的工作人員行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國(guó)家公務(wù)員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀(jì)守法。

試述行政行為的特征。

答：行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

行政行為有如下特征：

行政行為是執(zhí)行法律的行為，任何行政行為均須有法律依據(jù)，具有從屬法律性，沒(méi)有法律的明確規(guī)定或授權(quán)，行政主體不得作出任何行政行為。

這一點(diǎn)與公民、組織的要求不同。

行政行為具有一定的裁量性，這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動(dòng)性、應(yīng)變性所決定的。

如果不賦予行政行為較大的自由裁量空間，整個(gè)社會(huì)的行政管理將陷于被動(dòng)甚至混亂狀態(tài)。

行政行為的裁量性與其必須從屬于法律這兩方面并不是沖突對(duì)立的，而是矛盾統(tǒng)一體。

行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)具有單方意志性，不必與行政相對(duì)方協(xié)商或征得其同意，即可依法自主作出。

行政行為是以國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的，帶有強(qiáng)制性，行政相對(duì)方必須服從配合行政行為。否則，行政主體將予以制裁或強(qiáng)制執(zhí)行。這種強(qiáng)制性與單方意志性是緊密聯(lián)系在一起的，沒(méi)有行政行為的強(qiáng)制性，就無(wú)法實(shí)現(xiàn)的行政行為的單方意志性。

試述行政合理性原則的具體要求。

答：行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種行政決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。

行政合理性原則作為一種普遍使用的行政法基本原則，其具體要求主要有：行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的無(wú)論有無(wú)成文的法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)運(yùn)用權(quán)力時(shí)必須符合法律目的。行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)

行政機(jī)關(guān)作出某一行政行為，在其最初的出發(fā)點(diǎn)和動(dòng)機(jī)誘因上，不得違背社會(huì)公平概念或法律精神，必須客觀、實(shí)事求是，而不是主觀臆斷，脫離實(shí)際，或存在法律動(dòng)機(jī)以外的目的追求。動(dòng)機(jī)正當(dāng)要求行政機(jī)關(guān)不能以執(zhí)行法律的名義，將自己的偏見(jiàn)、歧視、惡意等強(qiáng)加于公民或社會(huì)組織。行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。所謂合乎情理即應(yīng)符合事情的常規(guī)或規(guī)律。如果在處理具體案件時(shí)，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。

總之，行政主體作出的行政行為不僅要合法而且要合理，也就是行政機(jī)關(guān)的自由裁量行為要做到合情、合理和適度。

試述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別。

答：二者的區(qū)別如下：

第一，行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的主體不同。行政監(jiān)督的主體是行政機(jī)關(guān)，而且僅僅是行政機(jī)關(guān)，主體單一；而監(jiān)督行政行為的主體是行政機(jī)關(guān)以外的國(guó)家機(jī)關(guān)，主體呈現(xiàn)出多樣性。

第二，行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的対象不同。監(jiān)督行政行為的對(duì)象只是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而行政監(jiān)督的對(duì)象不僅是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，還包括部分非國(guó)家機(jī)關(guān)。

第三，行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的監(jiān)督程序不同。前者是立案、調(diào)查（或查賬）、結(jié)論、處分等，后者則是聽(tīng)取匯報(bào)、評(píng)議、視察、質(zhì)詢、批評(píng)、審判等。

第四，行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)不同。前者是行政權(quán)，后者則是立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)、檢察權(quán)、公民的申訴控告權(quán)等。

第五，行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的屬性不同。前者純系一種行政行為，后者是行政行為之外的行為。正是由于這種區(qū)別，使二者產(chǎn)生了上面主體、對(duì)象、程序、依據(jù)等方面的差別。

試述行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)立法的區(qū)別。

答：行政立法是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)。行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)立法的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

第一，立法的主體不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法的主體是人民代表大會(huì)及其常委會(huì)，行政立法的主體則是有權(quán)行政機(jī)關(guān)。

第二，立法的來(lái)源不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法權(quán)直接來(lái)源于憲法規(guī)定，而行政立法權(quán)來(lái)源于憲法規(guī)定和權(quán)力機(jī)關(guān)乃至上級(jí)行政機(jī)關(guān)的授權(quán)。

第三，立法的內(nèi)容不同。依據(jù)法律保留原則，涉及國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)、文化制度的，必須要由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)立法。

第四，所立之法的效力等級(jí)不同。權(quán)力機(jī)關(guān)所立之法的效力高于其執(zhí)行機(jī)關(guān)所立之法的效力。

第五，立法的程序不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法程序要比行政立法程序嚴(yán)格。

第六，立法的形式不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法以“法典”或“法”的形式頒布，而行政立法往往以“規(guī)定”等形式發(fā)布。

第七，立法效果不同。權(quán)力機(jī)關(guān)立法比行政立法的穩(wěn)定性強(qiáng)得多，而行政立法則有較強(qiáng)的適應(yīng)性。

試述行政指導(dǎo)與行政合同的區(qū)別。

答：行政指導(dǎo)與行政合同都是行政民主化的產(chǎn)物，其共同點(diǎn)是行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的與行政相對(duì)方相互協(xié)商，但二者也有很大區(qū)別。

行政指導(dǎo)是單方面的行為，行政相對(duì)方可以服從行政指導(dǎo)，也可以不服從行政指導(dǎo)，并不因此影響行政指導(dǎo)的成立。而行政合同是雙方行為，是行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)方意思表示一致的產(chǎn)物。行政相對(duì)方不愿意簽訂行政合同，行政合同便不能成立。

行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)的一種事實(shí)行為，它不產(chǎn)生任何行政主體與行政相對(duì)方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而行政合同是法律行為，產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

行政指導(dǎo)對(duì)于行政相對(duì)方不具有法律上的強(qiáng)制力，而行政合同具有法律上的強(qiáng)制力。行政合同一經(jīng)成立，合同雙方必須信守合同，如有違反，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。