第一篇:遼寧省高級人民法院關(guān)于印發(fā)第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要
遼寧省高級人民法院關(guān)于印發(fā)《第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要》的通知
各中級、基層法院:
現(xiàn)將第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要印發(fā)給你們,請在刑事審判中參照執(zhí)行。今后,紀(jì)要內(nèi)容如與最高人民法院有關(guān)司法解釋相抵觸,從最高人民法院司法解釋。遇有問題請及時報告我院。
二00一年三月十四日 第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要(摘要)
2000年10月23日至25日,第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議在丹東召開。與會同志結(jié)合審判實踐,對省法院草擬的《部分犯罪案件適用法律數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的意見》(以下簡稱《意見》),經(jīng)過充分討論,取得共識,一致認(rèn)為這對全省法院審理刑事案件有一定指導(dǎo)作用,具有可操作性。會后,省院又在省政法委協(xié)調(diào)下,會同省檢察院、省公安廳、省工商局、省國稅局等有關(guān)部門召開座談會,對《意見》進行了深入的和論證。在廣泛征求意見、修改、補充、完善的基礎(chǔ)上,經(jīng)省法院審判委員會討論通過,形成如下意見:(注:本解釋只在遼寧省范圍內(nèi)適用)
1、刑法115條放火、爆炸、投毒、以危險方法危害公共安全罪,造成直接經(jīng)濟損失,可以10萬元為“使公私財產(chǎn)遭受重大損失”的起點標(biāo)準(zhǔn)。
2、刑法158條虛報注冊資本罪,虛報100萬元或虛報法定注冊資本最低限額的一倍以上,可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”的起點。
3、刑法第159條虛假出資、抽逃出資罪,虛假出資、抽逃出資30萬元以上并占其出資額的30%以上可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”的起點。
4、刑法第164條對公司、企業(yè)人員行賄罪,個人行賄以1萬元為“數(shù)額較大”的起點,以10萬元為“數(shù)額巨大”的起點;單位行賄以2萬元為“數(shù)額較大”的起點,以20萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
5、刑法第165條非法經(jīng)營同類營業(yè)罪,非法獲利10萬元可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”的起點,非法獲利50萬元可以認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”的起點。
6、刑法第166條為親友非法牟利罪,致使國家利益損失10萬元以上的,可以認(rèn)定為“重大損失”的情形之一,損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“特別重大損失”情形之一。
7、刑法第167條簽定、履行合同失職被騙罪,致使國家利益損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“重大損失”的情形之一,損失100萬元以上的,可以認(rèn)定為“特別重大損失”的情形之一。
8、刑法第169條徇私舞弊低價折股、低價出售國有資產(chǎn)罪,致使國家損失10萬元以上的,可以認(rèn)定為“重大損失”的情形之一,損失50萬元以上的可以認(rèn)定為“特別重大損失”的情形之一。
9、刑法第204條騙取出口退稅罪,可以1萬元為“數(shù)額較大”的起點,以10萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
10、刑法第213條假冒注冊商標(biāo)罪,違法所得數(shù)額在2萬元 以上,或者銷售金額在10萬元以上,或者假冒注冊商標(biāo)被工商行政部門兩次以上行政處罰又假冒注冊商標(biāo),或者假冒注冊商標(biāo)造成惡劣社會影響、國際影響的,可視為“情節(jié)嚴(yán)重”;違法所得數(shù)額在10萬元以上的,可視為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
11、刑法第214條銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪,銷售金額在10萬元以上的,可以認(rèn)定為“數(shù)額較大”;銷售金額在20萬元以上的,可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”。
12、刑法第215條非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪,違法所得數(shù)額在1萬元以上,或者注冊商標(biāo)標(biāo)識在2萬件(套)以上的,可視為“情節(jié)嚴(yán)重”;違法所得數(shù)額在5萬元以上或者注冊商標(biāo)標(biāo)識在10萬件(套)以上的,可視為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
13、刑法第227條第一款偽造、倒賣偽造的有價票證罪,以非法經(jīng)營額2000元或非法獲利1000元為“數(shù)額較大”的起點;以非法經(jīng)營額1萬元或非法獲利5000元為“數(shù)額巨大”。
14、刑法第227條第二款倒賣車票,船票罪,非法經(jīng)營額在4000元以上或者非法獲利額在2000元以上的,可以認(rèn)定為倒賣車票、船票“情節(jié)嚴(yán)重”的情形之一。
15、刑法第263條搶劫罪,搶劫數(shù)額1萬元以上的,可以認(rèn)定為“搶劫數(shù)額巨大”。
16、刑法第270條侵占罪,可以1萬元為“數(shù)額較大”的起點,可以5萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
17、272條:挪用資金罪:2萬元為較大,20萬元為巨大。
18、275條:故意毀壞財物罪,2000元為較大,2萬元為巨大。19、387條:單位受賄罪:10萬元為情節(jié)嚴(yán)重
20、389-390條行賄:1萬元為起點。
21、391條對單位行賄,個人為10萬,單位為20萬起點。
22、刑法第392條介紹賄賂罪,介紹個人向國家工作人員行賄2萬元以上或者介紹單位向國家工作人員行賄20萬元以上的,可以認(rèn)定為:情節(jié)嚴(yán)重:的情形之一.23、刑法第393條單位行賄罪,單位行賄數(shù)額在20萬元以上的,可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”的情形之一。
24、刑法第395條巨額財產(chǎn)來源不明罪、隱瞞境外存款罪,以30萬元為“數(shù)額巨大”和“數(shù)額較大”起點。
25、刑法第396條私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財物罪,可以10萬元為“數(shù)額較大”的起點,以50萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
26、刑法第397條濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪,造成死亡1人以上或者重傷3人以上或者輕傷6人以上或者造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失”的情形之一。
27、刑法第404條徇私舞弊不征、少征稅款罪,可以不征少征稅款10萬元為“致使國家稅收遭受重大損失”的起點。
28、刑法第405條徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅憑證罪,致使國家稅收損失在10萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使國家利益遭受重大損失”的情形之一。
29、刑法第406條國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職罪,失職被騙造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使國家利益遭受重大損失”的情形之一;失職被騙造成直接經(jīng)濟損失100萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使國家利益遭受特別重大”的情形之一。
以上意見,僅供全省各級法院在審理刑事犯罪案件時參照,最高人民法院有明確司法解釋之后,相對應(yīng)的意見自行廢止,嚴(yán)格按照最高人民法院司法解釋執(zhí)行。
第二篇:遼寧省高級人民法院關(guān)于印發(fā)第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要
遼寧省高級人民法院關(guān)于印發(fā)《第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要》的通知
各中級、基層法院:
現(xiàn)將第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要印發(fā)給你們,請在刑事審判中參照執(zhí)行。今后,紀(jì)要內(nèi)容如與最高人民法院有關(guān)司法解釋相抵觸,從最高人民法院司法解釋。遇有問題請及時報告我院。
二00一年三月十四日 第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀(jì)要(摘要)
2000年10月23日至25日,第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議在丹東召開。與會同志結(jié)合審判實踐,對省法院草擬的《部分犯罪案件適用法律數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的意見》(以下簡稱《意見》),經(jīng)過充分討論,取得共識,一致認(rèn)為這對全省法院審理刑事案件有一定指導(dǎo)作用,具有可操作性。會后,省院又在省政法委協(xié)調(diào)下,會同省檢察院、省公安廳、省工商局、省國稅局等有關(guān)部門召開座談會,對《意見》進行了深入的和論證。在廣泛征求意見、修改、補充、完善的基礎(chǔ)上,經(jīng)省法院審判委員會討論通過,形成如下意見:
(注:本解釋只在遼寧省范圍內(nèi)適用)
1、刑法115條放火、爆炸、投毒、以危險方法危害公共安全罪,造成直接經(jīng)濟損失,可以10萬元為“使公私財產(chǎn)遭受重大損失”的起點標(biāo)準(zhǔn)。
2、刑法158條虛報注冊資本罪,虛報100萬元或虛報法定注冊資本最低限額的一倍以上,可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”的起點。
3、刑法第159條虛假出資、抽逃出資罪,虛假出資、抽逃出資30萬元以上并占其出資額的30%以上可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”的起點。
4、刑法第164條對公司、企業(yè)人員行賄罪,個人行賄以1萬元為“數(shù)額較大”的起點,以10萬元為“數(shù)額巨大”的起點;單位行賄以2萬元為“數(shù)額較大”的起點,以20萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
5、刑法第165條非法經(jīng)營同類營業(yè)罪,非法獲利10萬元可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”的起點,非法獲利50萬元可以認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”的起點。6、刑法第166條為親友非法牟利罪,致使國家利益損失10萬元以上的,可以認(rèn)定為“重大損失”的情形之一,損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“特別重大損失”情形之一。
7、刑法第167條簽定、履行合同失職被騙罪,致使國家利益損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“重大損失”的情形之一,損失100萬元以上的,可以認(rèn)定為“特別重大損失”的情形之一。
8、刑法第169條徇私舞弊低價折股、低價出售國有資產(chǎn)罪,致使國家損失10萬元以上的,可以認(rèn)定為“重大損失”的情形之一,損失50萬元以上的可以認(rèn)定為“特別重大損失”的情形之一。
9、刑法第204條騙取出口退稅罪,可以1萬元為“數(shù)額較大”的起點,以10萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
10、刑法第213條假冒注冊商標(biāo)罪,違法所得數(shù)額在2萬元 以上,或者銷售金額在10萬元以上,或者假冒注冊商標(biāo)被工商行政部門兩次以上行政處罰又假冒注冊商標(biāo),或者假冒注冊商標(biāo)造成惡劣社會影響、國際影響的,可視為“情節(jié)嚴(yán)重”;違法所得數(shù)額在10萬元以上的,可視為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
11、刑法第214條銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪,銷售金額在10萬元以上的,可以認(rèn)定為“數(shù)額較大”;銷售金額在20萬元以上的,可以認(rèn)定為“數(shù)
額巨大”。
12、刑法第215條非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪,違法所得數(shù)額在1萬元以上,或者注冊商標(biāo)標(biāo)識在2萬件(套)以上的,可視為“情節(jié)嚴(yán)重”;違法所得數(shù)額在5萬元以上或者注冊商標(biāo)標(biāo)識在10萬件(套)以上的,可視為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
13、刑法第227條第一款偽造、倒賣偽造的有價票證罪,以非法經(jīng)營額2000元或非法獲利1000元為“數(shù)額較大”的起點;以非法經(jīng)營額1萬元或非法獲利5000元為“數(shù)額巨大”。
14、刑法第227條第二款倒賣車票,船票罪,非法經(jīng)營額在4000元以上或者非法獲利額在2000元以上的,可以認(rèn)定為倒賣車票、船票“情節(jié)嚴(yán)重”的情形之一。
15、刑法第263條搶劫罪,搶劫數(shù)額1萬元以上的,可以認(rèn)定為“搶劫數(shù)額巨大”。
16、刑法第270條侵占罪,可以1萬元為“數(shù)額較大”的起點,可以5萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
17、272條:挪用資金罪:2萬元為較大,20萬元為巨大。
18、275條:故意毀壞財物罪,2000元為較大,2萬元為巨大。19、387條:單位受賄罪:10萬元為情節(jié)嚴(yán)重
20、389-390條行賄:1萬元為起點。
21、391條對單位行賄,個人為10萬,單位為20萬起點。
22、刑法第392條介紹賄賂罪,介紹個人向國家工作人員行賄2萬元以上或者介紹單位向國家工作人員行賄20萬元以上的,可以認(rèn)定為:情節(jié)嚴(yán)重:的情形之一.23、刑法第393條單位行賄罪,單位行賄數(shù)額在20萬元以上的,可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”的情形之一。
24、刑法第395條巨額財產(chǎn)來源不明罪、隱瞞境外存款罪,以30萬元為“數(shù)額巨大”和“數(shù)額較大”起點。
25、刑法第396條私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財物罪,可以10萬元為“數(shù)額較大”的起點,以50萬元為“數(shù)額巨大”的起點。
26、刑法第397條濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪,造成死亡1人以上或者重傷3人以上或者輕傷6人以上或者造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失”的情形之一。
27、刑法第404條徇私舞弊不征、少征稅款罪,可以不征少征稅款10萬元為“致使國家稅收遭受重大損失”的起點。
28、刑法第405條徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅憑證罪,致使國家稅收損失在10萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使國家利益遭受重大損失”的情形之一。
29、刑法第406條國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職罪,失職被騙造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使國家利益遭受重大損失”的情形之一;失職被騙造成直接經(jīng)濟損失100萬元以上的,可以認(rèn)定為“致使國家利益遭受特別重大”的情形之一。
以上意見,僅供全省各級法院在審理刑事犯罪案件時參照,最高人民法院有明確司法解釋之后,相對應(yīng)的意見自行廢止,嚴(yán)格按照最高人民法院司法解釋執(zhí)行。
第三篇:江西省高級人民法院二000年全省法院刑事審判工作會議紀(jì)要
江西省高級人民法院二000年全省法院刑事審判工作會議紀(jì)要
一、因不滿18周歲依法不能判處死刑而判處無期徒刑的,在判決書中應(yīng)同時引用刑法第四十九條和第十七條第三款。
二、對精神發(fā)育遲滯者屬于限制責(zé)任能力的被告人,依照刑法第十八條規(guī)定,一般可以從輕或減輕處罰。
三、被告人在緩刑或假釋期間又犯新罪的,對新罪一般不判處拘役,以避免拘役與有期徒刑在并罰與執(zhí)行中的難題。
四、“判決執(zhí)行之日”是指裁判生效之日。一審判決書送達被告人十日內(nèi)未上訴的,以上訴期滿的次日為“判決執(zhí)行之日”判的,以當(dāng)庭宣判日為“判決執(zhí)行之日”,定期或委托宣判的,以裁定、判決署名日為“判決執(zhí)行之日”。
五、對不具有情節(jié)特別嚴(yán)重或未致人重傷、死亡的輪奸犯罪,若系新刑法生效前實施的犯罪行為而于新刑法生效后審判的,年刑法第一百三十九條第一、四款的規(guī)定處罰。具有情節(jié)特別嚴(yán)重或者致人重傷、死亡的輪奸犯罪,適用新刑法第二百三十六條第三款的規(guī)定處罰。
六、竊取資金帳號及密碼,并利用他人帳號和資金炒股獲取非法利益的行為,定盜竊罪。
七、刑法第二百七十條第二款中的“遺忘物”是指財物的所有人或持有人有意識地放在某處本應(yīng)帶走而因一時疏忽忘記帶走的財物。人”應(yīng)包括單位和個人。“埋藏物”不僅限定為所有權(quán)不明的,也包
。二審當(dāng)庭宣則應(yīng)適用1997“他括所有權(quán)明確,但行為人不明知權(quán)屬的財物。
八、刑法第一百二十七條盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪“情節(jié)嚴(yán)重”包括下列情形:
(1)使用盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物進行其他犯罪活動的;(2)盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物累計三次以上的;
(3)盜竊、搶奪非軍用槍支累計(4)盜竊、搶奪非軍用槍支成套散件累計(5)盜竊、搶奪槍支主要部件累計(6)盜竊、搶奪軍用槍支(7)盜竊、搶奪防洪、救災(zāi)爆炸物的;(8)以破壞性手段盜竊槍支、彈藥、爆炸物,造成濟損失;(9)因盜竊、搶奪的槍支、彈藥、爆炸物被他人使用或因其它原因造成1(10)盜竊、搶奪的槍支、彈藥、爆炸物,造成了其他嚴(yán)重后果,或具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
九、盜竊物品的價值不包括被盜物的附加費用(如摩托車牌照費)但附加費用可作為酌定從重情節(jié)。
十一、刑法第三百四十七條第四款中的“情節(jié)嚴(yán)重”包括下列情形:(1)多次販賣毒品的;(2)利用、教唆或要挾、脅迫未成年人販賣毒品的,或者向未成年人出售毒品的;
250000元以上經(jīng)濟損失;
10支或非軍用彈藥250
500發(fā)以上的; 10套以上的;
300發(fā)以上的; 50000元以上經(jīng)
。件以上的;支以上或子彈
人以上重傷或(3)為達到販毒目的而引誘他人吸毒的;(4)在監(jiān)管場所向被監(jiān)管人員出售毒品的;(5)其他嚴(yán)重情節(jié)。
十二、生產(chǎn)、銷售偽劣商品又假冒他人注冊商標(biāo)的,屬牽連犯罪,應(yīng)當(dāng)從一重處罰,不實行數(shù)罪并罰。
十三、刑法第二百六十七條第二款中“攜帶兇器搶奪”應(yīng)為被害人被侵害時所感知,例如看見、聽見、身體部位接觸等。
十四、搶劫犯罪具有加重情節(jié)的,相關(guān)項;搶劫犯罪不具有加重情節(jié)的,六十三條;如同案中有的被告人具有加重情節(jié),重情節(jié),判決時也籠統(tǒng)適用刑法第二百六十三條,分應(yīng)當(dāng)分別論述對各被告人量刑所適用的法定刑幅度。刑法分則中其他類似二百六十三條結(jié)構(gòu)的有關(guān)罪名,條時,參照上述意見辦理。
十五、附帶民事訴訟有關(guān)問題
1、法人或單位作為獨立的經(jīng)濟實體,可以自己的名義獨立提起附帶民事訴訟。
被害單位屬國有、集體企業(yè),為提起的,法院應(yīng)通知被害單位參加訴訟,列寫“被害單位判決主文寫明“附帶民事訴訟被告人經(jīng)濟損失***元”。
如被害單位拒絕參加訴訟,則不列寫被害單位,并在判決主文寫明
判決時應(yīng)適用刑法第二百六十三條判決時則籠統(tǒng)適用刑法第二百如果其合法權(quán)益受到不法侵害,***賠償3
有的被告人不具有加*** ***”,在,“攜帶兇器”但在判決的論理部
裁判文書引用法
但未提起附帶民事訴訟而檢察機關(guān)代(即被害單位)“附帶民事訴訟客位***賠償給被害單位造成的經(jīng)濟損失***元,上繳國庫”。
2、人民法院對人民檢察院僅就附帶民事部分提出抗訴的案件,經(jīng)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)立案審理;但附帶民事部分如果是調(diào)解結(jié)案的,因民事調(diào)解書不屬于人民檢察院抗訴的范圍,人民法院不予受理。
3、經(jīng)審判長許可,附帶民事訴訟原告人在開庭焊可以對刑事部分中與民事賠償有關(guān)的問題發(fā)問。
4、殺害配偶的案件,其子女及被害人的其他近親屬可以提起附帶民事訴訟。
5、被告人在執(zhí)行職務(wù)過程中犯罪,被害人提起附帶民事訴訟的,被告人所在單位應(yīng)以民事被告人身份參加訴訟并承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
6、數(shù)量眾多的同一犯罪行為的被害人提起附帶民事訴訟時,可參照民事訴訟中集團訴訟的規(guī)定辦理。
7、交通肇事案件中,如肇事車輛是駕駛員自己所有的或與他人共有的,應(yīng)由駕駛員獨立承擔(dān)民事責(zé)任或與共有人共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;如肇事車輛是法人或其他組織所有,組織公務(wù)或受雇為他人提供勞務(wù)的,事責(zé)任,并在訴訟中列為附帶民事訴訟被告人;運輸合同關(guān)系,貨主對駕駛員運貨途中出現(xiàn)的事故不承擔(dān)民事責(zé)任,除非貨主有過錯,如未按規(guī)定包裝好貨物,肇事。
駕駛員是在執(zhí)行法人或其他車主或其他組織、雇主要承擔(dān)民如駕駛員與貨主間是致使貨物倒塌而引發(fā)交通4
8、人民法院不應(yīng)要求他人承擔(dān)被告人的賠償責(zé)任,如成年被告人的親屬主動代為賠償?shù)?,可作為酌定從輕情節(jié)。
十六、對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品案,如自訴人舉出的證據(jù)難以證明被告人的犯罪數(shù)額達到法定標(biāo)準(zhǔn),人民法院可根據(jù)消協(xié)、工商部門掌握的被害人情況,依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國刑事訴訟法)若干問題的解釋》第一百九十三條的規(guī)定,通知其他共同被害人參加訴訟;如果被通知人接到通知后表示不參加訴訟或?qū)脮r不出庭,即視為放棄訴權(quán),因此而未達到法定犯罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)依照刑訴法第一百七十條第(二)項規(guī)定,視為無證據(jù)證明,不予受理。但法院應(yīng)告知自訴人可向公安機關(guān)報案,并將有關(guān)材料、線索移送公安機關(guān)。如果已經(jīng)立案,亦應(yīng)依照刑訴法第一百七十一條第(二)項規(guī)定視為缺乏罪證,勸其撤訴或裁定駁回;如果有證據(jù)證明,但無法查找被害人,則應(yīng)移送公安機關(guān)立案偵查。
十七、審理自訴案件,法院不得以防止被告人逃避審判為由,對被告人采取司法拘留措施。
十八、在共同犯罪案件中,檢察機關(guān)僅對部分犯罪嫌疑人提起公訴,而被害人對其他犯罪嫌疑人提起自訴的,應(yīng)商請檢察機關(guān)對自訴被告人補充起訴。檢察機關(guān)不愿補充而自訴人堅持提起自訴的,可以合并審理。
十九、人民法院對于人民檢察院未能如期補送材料的案件,原則上不宜退回,應(yīng)開庭審理,但嚴(yán)重影響案件審理及當(dāng)事人訴訟權(quán)利的,可以退回人民檢察院。這些情形一般包括:(1)起訴書指控的犯罪事實不明確的;(2)沒有明確的被害人的姓名、住址的;
(3)被告人被采取強制措施情況、財物凍結(jié)情況不明的;(4)證據(jù)材料目錄、主要證據(jù)嚴(yán)重欠缺的;(5)證人住址、通訊處不明的。
二十、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國刑事訴訟法)若干問題的解釋》第一百七十六條
(二)項規(guī)定,法院可以改變起訴罪名,既可由重罪改為輕罪,也可由輕罪改為重罪。但是,如果在庭審過程中已經(jīng)意識到有可能改變起訴罪名,就此進行舉證、辯論,以保護被告人的辯護權(quán)。二
十一、其近親屬或參與訴訟或委托訴訟代理人參與訴訟。死亡,且未委托訴訟代理人的,其近親屬出庭,裁判文書上署名“被害人近親屬”二
十二、如被害人眾多,且均要求出庭的案件,可由他們選出代表出庭。二
十三、其近親屬及被害人提供的證人收集的證據(jù)材料,據(jù)。二
十四、當(dāng)庭認(rèn)證不應(yīng)“一刀切”應(yīng)即時認(rèn)證;或者在裁判文書中直接認(rèn)證。
審判人員應(yīng)引導(dǎo)控辯雙方
如其本人已死亡,被害人在起訴前已向被害人或者一般不能作為定案根6 被害人作為案件的當(dāng)事人依法可出席法庭。
辯護律師未經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可。經(jīng)庭審調(diào)查、質(zhì)證能確認(rèn)的證據(jù),不能即時認(rèn)證的,經(jīng)合議庭評議后可在開庭宣判時認(rèn)證,二
十五、人民法院自行調(diào)查取得的證據(jù),法官在庭審中一般不直接出示。有利于控方的,交由控方出示。有利于辯方的,交由辯方出示。二十六、二審發(fā)回重審的案件再次進入二審程序的,如屬根據(jù)刑事訴訟法第一百八十九條第(三)項發(fā)回重審的案件,以另行組成合議庭審理為宜。根據(jù)刑事訴訟法第一百九十一條規(guī)定發(fā)回重審的案件,可以不另行組成合議庭。
二十七、檢察機關(guān)超越管轄范圍偵查的案件起訴后,法院應(yīng)作出不予受理的決定。有權(quán)偵查的機關(guān)依法履行偵查程序后,法院應(yīng)予受理。
只能告訴才處理的案件,檢察機關(guān)起訴后,法院不予受理,但可告知受害人自訴。
第四篇:2002年全市刑事審判工作會議紀(jì)要
2002年全市刑事審判工作會議紀(jì)要
2003年1月6日至8日,溫州市中級人民法院在龍灣區(qū)瑤溪山莊召開了二OO二全市刑事審判工作會議。出席會議的有中院刑二庭正副庭長、審判小組組長和綜合指導(dǎo)組成員、中院研究室副主任、審監(jiān)庭副庭長、市檢察院起訴處處長、全市各縣(市、區(qū))法院分管刑事審判的院長或副院長、各刑庭庭長、少年庭庭長、審監(jiān)庭負(fù)責(zé)刑事審判的庭長或副庭長。會議的主要內(nèi)容是總結(jié)2002全市刑事審判工作概況,交流審判經(jīng)驗,分析研究審判實踐工作中存在的一些問題,提出和部署2003工作安排。會議中還舉行了全市“優(yōu)秀刑事審判長”“優(yōu)秀刑事裁判文書”獲獎人員的授獎儀式,中院副院長于偉到會并作了重要講話,現(xiàn)將會議有關(guān)情況紀(jì)要如下:
一、尋釁滋事、聚眾斗毆罪中存在的問題
一是“持械”聚眾斗毆中的“械”如何認(rèn)定?!靶怠睉?yīng)當(dāng)是具有一定殺傷力的工具,具體案件千差萬別,同一種工具在不同的時間和地點運用危害性也不同,所以無法進行列舉式的陳述,在處理時注意把握以下幾點:(1)槍械及管制刀具等應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“械”;(2)某一團伙平時即收藏、保管為斗毆所用的工具,諸如鐵管子等也應(yīng)認(rèn)定為“械”;(3)為某一次斗毆就地取材的具有一定殺傷力的工具,如菜刀等可以認(rèn)定為“械”;(4)為某一次斗毆而就地取材使用的生活用品,例如磚頭、扁擔(dān)、啤酒瓶等一般不認(rèn)定為“械”,如果行為人使用這一工具確實造成了較為嚴(yán)重的傷害后果(一般理解為造成了重傷以上后果),對行為人又無法定性為故意傷害的,可以認(rèn)定為“械”。對于部分人“持械”,而部分人未“持械”參與斗毆的,各被告人只需對自己的行為負(fù)責(zé)來認(rèn)定“持械”與否。這里要說明一點,如果系事先預(yù)謀后,由個別被告人負(fù)責(zé)運輸“械”,到達現(xiàn)場后由各被告人分別取用的,各被告人應(yīng)對共同犯罪共同負(fù)責(zé),對于未使用過“械”的可以認(rèn)定為從犯。
(公號個人注釋:持械聚眾斗毆中的“械”的認(rèn)定,目前沒有司法解釋明確規(guī)定,但“械”應(yīng)當(dāng)是具有一定殺傷力,足以造成人身傷亡的工具,這種認(rèn)定精神應(yīng)該是不會變的。該條關(guān)于“械”的認(rèn)定還是具有參照執(zhí)行意義的。對于部分人“持械”的,如果事先預(yù)謀,當(dāng)然共同負(fù)責(zé),對于未事先預(yù)謀的,應(yīng)結(jié)合2013年省高院《關(guān)于審理聚眾斗毆犯罪案件相關(guān)問題的紀(jì)要》理解,在斗毆時部分人員持械、部分人員未持械的,對持械者、持械者的糾集者及所在方首要分子均應(yīng)認(rèn)定為“持械聚眾斗毆”。)
二是聚眾斗毆罪中主、從犯的認(rèn)定問題。本罪中原則上可以區(qū)分主、從犯,但要視案件具體情況而定,不能一概而論。聚眾斗毆中的首要分子,肯定是主犯,對于其他積極參加的人(如直接致害人等)也可以認(rèn)定為主犯,但要視案件具體情況而定,不能一概而論。分不出主從犯的,可以不予區(qū)分。
三是聚眾斗毆罪的犯罪形態(tài)認(rèn)定問題。雙方聚眾,約定斗毆,都有斗毆的故意,并約定地點準(zhǔn)備斗毆,由于客觀原因斗毆并未發(fā)生,這種情況,應(yīng)認(rèn)定雙方已經(jīng)著手實施犯罪,未發(fā)生斗毆結(jié)果,是由于雙方意志以外的客觀原因所造成的,屬聚眾斗毆未遂。此類情況,不能一概認(rèn)定聚眾斗毆未遂而予追究,還要視案件具體情節(jié)而定,如果情節(jié)顯著輕微危害不大的,可以認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。
四是單方尋毆能否構(gòu)成聚眾斗毆罪的問題。在這個問題上我們曾有一段時期的認(rèn)識混亂,今后在處理中一定要注意:構(gòu)成聚眾斗毆罪,雙方不僅要有聚眾的行為,而且還必須要有斗毆的故意和行為,如果一方有斗毆的故意,另一方?jīng)]有斗毆的故意,就不能定聚眾斗毆罪;構(gòu)成其他罪的,以其他罪名定罪處罰。
(公號個人注釋;2001年省公檢法《關(guān)于辦理聚眾斗毆案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定,聚眾斗毆是指一方或雙方糾集三人以上進行斗毆的行為。從此在全省范圍內(nèi)導(dǎo)致了混亂,只要三人以上尋毆一個人都構(gòu)成聚眾斗毆,沒有了共同故意傷害犯罪,導(dǎo)致了量刑不平衡。為此,省高院在2002年召開全省刑事審判工作會議時提出聚眾斗毆應(yīng)該還要具有雙方斗毆的故意,但對規(guī)定不作修改,要求各中院自己把握,因此,中院2002年出臺了該條紀(jì)要。十年后2012年溫州市公檢法聯(lián)席會議不知出于何故又將2001年省公檢法的規(guī)定予以了翻版,開了歷史倒車?,F(xiàn)2013年省高院《關(guān)于審理聚眾斗毆犯罪案件相關(guān)問題的紀(jì)要》又重新作出規(guī)定:“聚眾斗毆一般是指雙方各糾集三人以上進行斗毆的行為。雙方均只有二人以下的,不按聚眾斗毆處理。一方在三人以上,一方只有二人以下的,對三人以上一方可按聚眾斗毆處理,對二人以下一方可不以聚眾斗毆論處,構(gòu)成其他罪的以其他罪處理。一方雖只有二人以下,但明確與對方約定斗毆的,應(yīng)按聚眾斗毆處理“。2013年紀(jì)要刪除了2001年意見“一方糾集三人以上進行斗毆的行為”的表述,從規(guī)定的演變的過程來看,2013年的紀(jì)要應(yīng)該理解為聚眾斗毆要有雙方各糾集人進行多人斗毆的故意,多人尋毆一人的行為不應(yīng)構(gòu)成聚眾斗毆,五是聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪與故意傷害罪的區(qū)別。行為人蔑視國家法紀(jì)或社會公德,為瑣事產(chǎn)生不滿毆打?qū)Ψ?,或召集多人大?guī)模尋毆對方的,屬于聚眾斗毆或?qū)め呑淌伦镏械摹靶箲崍髲?fù)”;對于確實存在糾紛前因,行為人具有明確的傷害對象和傷害故意的,應(yīng)定故意傷害罪。對于被告人與被害人確有過隙,過了一年半載后,被告人碰到被害人,無事生非,挑起事端,毆打被害人致傷的,則要看被告人的犯罪動機,如果被告人出于報復(fù)動機,挑起事端,尋找借口,對被害人這一特定對象進行毆打,不管他們之間宿怨時間多長,被告人故意傷害的主觀目的明顯,對其行為應(yīng)定故意傷害;如果被告人只是出于開心取樂,尋求精神刺激,填補精神空虛,逞強爭霸,顯示威風(fēng)的話,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為尋釁滋事。
(公號個人注釋:尋釁滋事與故意傷害罪,在理論上看似區(qū)別很大,但實踐中卻難以區(qū)分,該條規(guī)定雖然還不是講得很透,但還是相對具體地做了些區(qū)分,有利于大家理解。)
六是如何理解2001年省公檢法三家聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理尋釁滋事案件適用法律若干問題的意見》第一條的規(guī)定。(1)這一條規(guī)定并沒有窮盡尋釁滋事“情節(jié)惡劣”或“情節(jié)嚴(yán)重”的情況。(2)對同時實施這一條規(guī)定第(2)、(3)、(4)項行為的,且分別未達到該項規(guī)定的情節(jié),但每項行為又接近該項規(guī)定的情節(jié),可視為“情節(jié)惡劣”或“情節(jié)嚴(yán)重”,以尋釁滋事罪論處。(3)在兩年內(nèi)實施三次尋釁滋事行為的,要看具體情節(jié),不能機械地死扣三次次數(shù)。
(公號個人注釋:該條規(guī)定也是根據(jù)2002年省里會議精神作出的規(guī)定,2012年省高院《關(guān)于部分罪名定罪量刑情節(jié)及數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的意見》對以前的尋釁滋事罪定罪標(biāo)準(zhǔn)作了小調(diào)整,但本條規(guī)定的精神仍沒有變化,仍可以參照執(zhí)行。)
二、刑事附帶民事訴訟中存在的問題
主要還是附帶民事訴訟的賠償范圍和賠償標(biāo)準(zhǔn)問題。附帶民事訴訟的賠償范圍只限于犯罪行為侵犯人身權(quán)利以及毀壞財物時所造成的直接物質(zhì)損失,精神損失和間接物質(zhì)損失不在賠償?shù)姆秶畠?nèi)。在上級法院新的司法解釋或精神下達之前,死亡補償費和傷殘補助費作為間接損失的一種,在刑事附帶民事訴訟中不予考慮。配合這一精神,法醫(yī)室除對嚴(yán)重傷情鑒定是否達到“嚴(yán)重殘疾”外,其他情況均不再作傷殘評定。至于賠償標(biāo)準(zhǔn)問題,對一般人身損害賠償案件賠償額的計算,仍可參照《道路交通事故處理辦法》、省公安廳交警總隊每年發(fā)布的《交通事故損害賠償項目參照標(biāo)準(zhǔn)》執(zhí)行。具體依照公安部門99年頒布的道路交通案件賠償項目及公安部門每年制定的賠償標(biāo)準(zhǔn)來辦理。
(公號個人注釋:該條已時過境遷,失去參照執(zhí)行的意義)
三、共同犯罪中存在的問題
主要是虛開增值稅專用發(fā)票案件中是否存在共同犯罪的問題。對于同一筆虛開的犯罪事實,無論是要求他人為自己虛開的被告人,還是應(yīng)人之請而為他人虛開的被告人,都具有共同的犯罪故意,并有了相互連結(jié)的客觀行為,所以從《刑法》總則的理論上來講,應(yīng)當(dāng)屬于共同犯罪。這一類犯罪中各被告人往往犯罪數(shù)額不盡相同,犯罪數(shù)額完全相同的情況下,可能各自的非法所得相差也較大,但各被告人作為虛開及偷稅行為的各個環(huán)節(jié),難以區(qū)分所起的作用大還是小,所以一般情況下不宜區(qū)分主、從犯。只有針對較為特殊的個案,如果罪刑明顯不相適應(yīng),可以有意識地區(qū)分主、從犯并分別量刑。
2003年全市刑事審判工作會議紀(jì)要
2004年2月25日至27日,全市刑事審判工作會議在平陽縣南雁召開。出席會議的有中院刑二庭正副庭長、審判長和綜合指導(dǎo)組成員及各基層法院主管院長、刑庭和少年庭庭長。市檢察院公訴處鄭英鐸處長應(yīng)邀與會。與會同志討論了中院刑二庭起草的《刑事簡易程序集中審操作規(guī)則》(討論稿),并就近年來審判實踐中遇到的有關(guān)問題進行了討論、研究,最終對有關(guān)問題達成了共識。中院于偉副院長到會并作了重要講話,現(xiàn)將會議有關(guān)情況紀(jì)要如下:
一、自首問題
1、報案能否視為自動投案?
雖然報案和投案不同,它只是向司法機關(guān)報告案件的發(fā)生,但犯罪嫌疑人在完全可以逃跑的情況下報案,并等待司法機關(guān)的處理,應(yīng)該說是基于其本人的意志主動歸案,自愿置于公安機關(guān)的控制之下,符合自動投案的特征。而且,將這種情況認(rèn)定為自首對幫助司法機關(guān)迅速偵破案件有著積極意義。因此,犯罪嫌人在報案后能夠如實地陳述有關(guān)事實經(jīng)過,并自愿置于公安機關(guān)控制之下的,可以認(rèn)定為自動投案。當(dāng)然對于讓他人代為報案,本人留守現(xiàn)場的,同樣也可以認(rèn)定為自動投案。
(公號個人注釋:本條規(guī)定在溫州當(dāng)時是首創(chuàng),后被司法解釋所吸收。)
2、公安機關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友,或者親友主動報案后,采取哄騙、捆綁、灌醉等方式送犯罪嫌疑人去投案,能否視為自動投案?
根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定,親友“陪投”及“送投”亦屬于自動投案,對于“陪投”及“送投”的具體方式,并沒有明確規(guī)定。但為鼓勵親友配合司法機關(guān)及時偵破案件,在上述情況下,如果犯罪嫌疑人如實供述,應(yīng)視為自首。同樣,如果親屬了解到犯罪嫌疑人的藏匿地點,積極協(xié)助或帶領(lǐng)公安人員前往抓獲,犯罪嫌疑人不拒捕,從而投案的,也認(rèn)定為自動投案。
(公號個人注釋:已與司法解釋沖突失效)
3、犯罪嫌疑人投案并如實供述自己罪行而被取保候?qū)?,在取保候?qū)徠陂g又犯新罪的,能否認(rèn)定前罪有自首情節(jié)?
有的同志認(rèn)為,自首應(yīng)是接受司法機關(guān)的審查和裁判,在取保候?qū)徠陂g又故意犯罪,說明其沒有悔改之意,不符合自首的立法原意,對前罪不應(yīng)定為自首。我們認(rèn)為這種觀點是不正確的。依照刑法第六十七條的規(guī)定,主動投案后如實交待犯罪事實的,應(yīng)認(rèn)定為自首,雖取保候?qū)徠陂g又犯罪說明其尚未真正悔改,但并不影響對其前罪投案自首的認(rèn)定。這種情況下認(rèn)定的自首,量刑時從輕幅度可體現(xiàn)少些,甚至可以不體現(xiàn)。
4、“雙規(guī)”期間交代犯罪事實,是否屬自首?
“雙規(guī)”是紀(jì)檢監(jiān)察部門根據(jù)群眾的舉報,或者發(fā)現(xiàn)后,責(zé)令黨員或被調(diào)查人,在規(guī)定的時間和規(guī)定的地點,如實交代自己違法亂紀(jì)問題的一種措施。一般情況下,在展開調(diào)查之前對被調(diào)查者違法犯罪的情況已經(jīng)有所了解掌握,即便如此,此類案件還是可以存在自首的。主要有以下三種情況:(1)被調(diào)查者主動交代紀(jì)委掌握了解的犯罪事實以外且不屬于同種犯罪的犯罪事實;(2)被調(diào)查者僅以證人身份被調(diào)查取證時,因心虛而主動向紀(jì)委交代犯罪事實的;(3)雖紀(jì)委掌握了被調(diào)查者的一定違法事實,但被掌握的事實尚未構(gòu)成犯罪,或者未能查證屬實的,被調(diào)查者主動交代了其他同種類違法事實而構(gòu)成犯罪的。對這種情況應(yīng)如何處理存在的爭議較大,但被調(diào)查人如不交代就不可能構(gòu)成犯罪,如不認(rèn)定自首,就會出現(xiàn)交代越多判得越重的情況,顯然不公平。經(jīng)與市檢察院協(xié)商認(rèn)為,對于貪污、受賄案件,可以5000元為標(biāo)準(zhǔn),如紀(jì)委掌握5000元以下,交待情況在5000元以上的可以認(rèn)定為自首。
(公號個人注釋:本條其他規(guī)定沒有問題,僅第(3)項規(guī)定與2009年公檢法聯(lián)席會議紀(jì)要第一條規(guī)定精神不符,但個人認(rèn)為第(3)項規(guī)定更符合2009年兩高《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》第一條第四款規(guī)定。)
二、如何理解違法發(fā)放貸款罪的違反法律、法規(guī)規(guī)定及損失如何認(rèn)定及發(fā)放貸款經(jīng)過調(diào)查、審核、審批、發(fā)放等程序,是否認(rèn)定單位犯罪的問題
由于我國金融監(jiān)管體系尚處于改革與探索之中,各項規(guī)定政策性較強,經(jīng)常變動,故法律、法規(guī)規(guī)定的均較粗略,如一律以法律、法規(guī)的明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn),實踐中將無法定罪。我們認(rèn)為認(rèn)定放貸行為的違法性除以法律、法規(guī)為依據(jù)外,還須結(jié)合金融主管機關(guān)的各項規(guī)章、各金融機構(gòu)制定的具體業(yè)務(wù)規(guī)則進行判斷。但應(yīng)當(dāng)注意的是,藉以認(rèn)定具體行為違法性的規(guī)章與業(yè)務(wù)規(guī)則必須不與法律、法規(guī)相抵觸。對于損失的認(rèn)定,應(yīng)遵循“救濟權(quán)利用盡原則”。對于未經(jīng)單位集體決定,而以正常的方式經(jīng)過調(diào)查、審核、審批、發(fā)放等程序的,不宜認(rèn)定單位犯罪。
(公號個人注釋:此處的“救濟權(quán)利用盡原則“,是指計算損失時要考慮用救濟權(quán)利能否追回?fù)p失的情況,并不是指損失必須等銀行追討貸款的民事案件結(jié)案后才能認(rèn)定,一般情況下?lián)p失計算在犯罪立案時,立案后追回的損失作為酌情從輕情節(jié)考慮。)
三、聚眾擾亂社會秩序罪是否同時具備“情節(jié)嚴(yán)重”、“造成嚴(yán)重?fù)p失”?
我國《刑法》第二百九十條將“情節(jié)嚴(yán)重”及“造成嚴(yán)重?fù)p失”并列規(guī)定為聚眾擾亂社會秩序罪的構(gòu)罪條件,故該罪應(yīng)同時具備情節(jié)嚴(yán)重”和“造成嚴(yán)重?fù)p失”?!扒楣?jié)嚴(yán)重”一般是指被擾亂、破壞時間長,人數(shù)多,社會影響惡劣等情形?!霸斐蓢?yán)重?fù)p失”不僅僅指物質(zhì)損失,還包括非物質(zhì)損失,如社會利益、政治利益等。
四、如何區(qū)分敲詐勒索罪與搶劫罪
敲詐勒索與搶劫在威脅的內(nèi)容,威脅的方式,取得財物的時間等存在一定的交叉關(guān)系,從而在具體個案的認(rèn)定上出現(xiàn)了困難,尤其是在行為人使用威脅手段的情況下,二罪更容易混淆。我們認(rèn)為,采用威脅手段的搶劫與敲詐勒索的區(qū)別主要看是否具有直接性、人身暴力性、當(dāng)場性,即如果直接使用暴力對被害人的人身相威脅,要求當(dāng)場取得財物的行為,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定搶劫罪,而非敲詐勒索罪。
五、強制撕毀婦女衣物示眾的行為定侮辱罪還是強制侮辱婦女罪
侮辱罪與強制侮辱婦女罪,在侵害對象均是婦女的情形下,容易發(fā)生混淆,司法實踐中處理起來確實比較困難。強制侮辱婦女罪,系從舊刑法流氓罪中分離出來的一個罪名,該罪一個顯著的特點即是行為人出于滿足性刺激而為,其不僅侵害了他人名譽,同時也侵害了婦女的性羞恥心,而侮辱罪僅是侵害他人名譽,主觀上不具有滿足性刺激的目的。因此,行為人如果為了滿足性刺激,而實施上述行為,侮辱傷害了婦女性羞恥心的,應(yīng)認(rèn)定強制侮辱婦女罪,而非侮辱罪。
(公號個人注釋:根據(jù)《罪名補充規(guī)定六》,強制侮辱婦女罪已變更為強制侮辱罪)
六、遺棄罪與故意殺人罪的界限
二罪在客體、客觀行為等方面均存在不同,較容易區(qū)分。但在實踐中,行為人將毫無獨立生活能力的嬰兒或老人遺置在室外、偏遠地方、危險環(huán)境等情形時,就容易發(fā)生混淆。此時需要考察行為人的主觀狀態(tài)與心理的具體情況。遺棄罪與故意殺人罪一樣均屬故意,但是并非象故意殺人罪那樣,希望或放任被害人的死亡結(jié)果發(fā)生,僅僅是不愿意履行撫養(yǎng)義務(wù)。同時,遺棄罪的行為并不立即導(dǎo)致被害人死亡,而故意殺人罪則需要在短時間內(nèi)置被害人于死地。因此必須同時考察行為人的遺置行為是否使被害人處于一個可能導(dǎo)致立即、直接發(fā)生死亡結(jié)果的危險狀態(tài)之中。這是一種綜合考慮,尤其必須考察行為人將被害人遺置的環(huán)境和場所。但是,在遺棄過程中也可能發(fā)生死亡的后果,由于本罪并沒有結(jié)果加重犯的規(guī)定,如果發(fā)生上述情形,能夠確定行為人對死亡結(jié)果具有過失的,可以認(rèn)為屬于過失致人死亡罪和遺棄罪的想象競合,從一重罪論處。
七、連續(xù)犯部分未遂是否減輕處罰的問題
對于連續(xù)犯罪部分既遂、部分未遂的,一貫的做法是不予減輕處罰,在判決書中也不能引用《刑法》第二十三條,全案仍按既遂處理,只能在法定刑范圍內(nèi)酌情從輕處罰。因為如果全案按未遂處理的話,會將未遂部分的法律評價擴大到既遂部分,有重罪輕判之嫌。但在司法實踐中遇到一些未遂部分的法定刑過高,與既遂部分相差懸殊的案件,例如受賄案件中,被告人第一次收受賄賂的數(shù)額剛剛達到犯罪標(biāo)準(zhǔn),第二次受賄10萬元未遂,如果全案按照犯罪既遂處理,罪刑明顯不相適應(yīng)。因此,對于連續(xù)犯罪部分未遂的,一般情況下不影響對全案既遂的認(rèn)定,仍然堅持以往的做法,但對于未遂部分的法定刑與既遂部分的法定刑相差懸殊,全案按照既遂處理明顯罪刑不相適應(yīng)的,可作為特殊情況,予以減輕處罰,并在判決書中引用《刑法》第二十三條,但減輕的幅度不能過大。
(公號個人注釋:本條規(guī)定是在不承認(rèn)既未遂共存的歷史背景下出臺的靈活處理辦法,部分未遂,認(rèn)定全案既遂,但仍可以減輕處罰,對當(dāng)時來說也是首創(chuàng)的,后來這種做法也被省高院采納。)
第五篇:廣東省高級人民法院民事審判工作會議紀(jì)要
廣東省高級人民法院
粵高法?2012?240號
關(guān)于印發(fā)《全省民事審判工作會議紀(jì)要》的通知
全省各級人民法院、廣州海事法院、廣州鐵路運輸兩級法院:
現(xiàn)將?全省民事審判工作會議紀(jì)要?印發(fā)給你們,請結(jié)合實際認(rèn)真貫徹執(zhí)行。執(zhí)行中如遇到問題,請及時層報省法院民一庭。
二○ 一二年六月二十六日
全省民事審判工作會議紀(jì)要
2012年4月23日至25日,廣東省高級人民法院在惠州召開全省民事審判工作會議。全省各級人民法院主管民事審判工作的副院長、民一庭(含房地產(chǎn)、勞動爭議和交通事故審判庭)庭長參加了會議。通過討論,與會同志對民事審判中存在的若干具體問題提出了許多意見和建議,形成如下會議紀(jì)要:
一、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件
(一)關(guān)于合同效力問題
1.要準(zhǔn)確理解和適用法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,依法維護合同效力。?物權(quán)法?第一百九十一條第二款并非針對抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的效力性強制性規(guī)定,當(dāng)事人僅以轉(zhuǎn)讓抵押房地產(chǎn)未經(jīng)抵押權(quán)人同意為由,請求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同無效的,不予支持。受讓人因抵押登記未涂銷無法辦理物權(quán)轉(zhuǎn)移登記而請求解除合同的,應(yīng)予支持;受讓人要求轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任的,應(yīng)考慮當(dāng)事人的過錯程度等因素進行處理。
2.當(dāng)事人訂立轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)的合同后,該不動產(chǎn)被依法查封,不能因該不動產(chǎn)被查封而否定該轉(zhuǎn)讓合同的法律效力,但受讓人要求解除合同并賠償損失的,可予支持。買受人請求判令出賣人在解封前辦理過戶登記手續(xù)的,人民法院應(yīng)向其釋明可以變更訴訟請求為解除合同或在解封后辦理過戶登記手續(xù);買受人堅持不變更的,駁回該項訴訟請求。
3.不動產(chǎn)被依法查封后,當(dāng)事人訂立轉(zhuǎn)讓該不動產(chǎn)的合同,可認(rèn)定有效。但轉(zhuǎn)讓合同約定在該不動產(chǎn)解封前辦理過戶登記手續(xù)的條款無效。出賣人不能依約履行合同,買受人要求解除合同的,應(yīng)予支持;買受人要求出賣人繼續(xù)履行合同并在該不動產(chǎn)解封后辦理過戶登記手續(xù)的,應(yīng)予支持。出賣人故意隱瞞不動產(chǎn)被查封的事實與他人簽訂轉(zhuǎn)讓合同,買受人請求撤銷轉(zhuǎn)讓合同的,應(yīng)予支持。4.出租人就未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)的房屋與承租人訂立租賃合同,當(dāng)事人以工商行政管理部門已核準(zhǔn)該房屋為經(jīng)營場所為由主張租賃合同有效的,根據(jù)最高人民法院?關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋?第二條的規(guī)定,人民法院不予支持。
5.出租人未經(jīng)行政主管部門批準(zhǔn)改變房屋用途,并與承租人訂立租賃合同,當(dāng)事人請求確認(rèn)租賃合同無效的,根據(jù)最高人民法院?關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋?第八條的規(guī)定,人民法院不予支持。當(dāng)事人要求解除合同的,應(yīng)予支持。
6.房屋買賣合同或房屋租賃合同對房屋的交樓標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按約定辦理;如該約定違反?城鄉(xiāng)規(guī)劃法?第45條、?建筑法?第61條、?消防法?第13條等法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的,應(yīng)認(rèn)定該條款無效,但不影響合同其他部分的效力。出賣人交付的商品房應(yīng)滿足基本的安全條件和買受人的基本居住要求,具體把握標(biāo)準(zhǔn)可審查房屋電梯、水電、煤氣等是否可以正常使用。
(二)關(guān)于善意取得問題
7.轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓登記在其名下的房地產(chǎn)不符合法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的轉(zhuǎn)讓條件,如果受讓人是善意,且支付了合理對價并已經(jīng)辦理了房地產(chǎn)過戶登記手續(xù)的,可以依據(jù)?物權(quán)法?第一百零六條第一款的規(guī)定辦理。
(三)關(guān)于房屋買賣合同的履行問題 8.商品房買賣合同約定按套內(nèi)建筑面積計算單價,公共部位和公用房屋分?jǐn)偨ㄖ娣e的建設(shè)費用計入套內(nèi)建筑面積銷售單價內(nèi),不再另行計價,如交付房屋時建筑面積少于合同約定的,出賣人應(yīng)依最高人民法院?關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋?第十四條的規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。具體賠償數(shù)額可參照如下方式計算:總房價÷(套內(nèi)面積+分?jǐn)偯娣e)×減少面積。
(四)關(guān)于一房數(shù)賣的合同履行及違約責(zé)任問題 9.在審理一房數(shù)賣糾紛案件時,如果數(shù)份合同均為有效且各買受人均要求履行合同,一般應(yīng)按照已經(jīng)辦理房屋所有權(quán)變更登記、合法占有房屋以及買賣合同成立先后等順序確定權(quán)利保護順位。惡意辦理登記的買受人,其權(quán)利不能優(yōu)先于已經(jīng)合法占有該房屋的買受人;變更登記、合法占有發(fā)生在預(yù)告登記有效期內(nèi)的,登記權(quán)利人或占有人的權(quán)利不能對抗預(yù)告登記權(quán)利人。對于買賣合同的成立時間,應(yīng)綜合合同在主管機關(guān)的備案時間、合同載明的簽訂時間以及其他證據(jù)證明的合同簽訂時間等因素進行確定。
10.在二手房交易中,出賣人在訂立房屋買賣合同后,又將房屋出賣給第三人,無法取得房屋的買受人請求解除合同,并要求出賣人賠償房屋差價損失、履約費用等損失的,可予支持。但買受人依據(jù)最高人民法院?關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋?第八條的規(guī)定,要求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任的,不予支持。
(五)關(guān)于房地產(chǎn)調(diào)控政策問題
11.商品房買賣合同簽訂后,如政府部門出臺限購限貸政策的,人民法院應(yīng)查明買受人是否屬于限購或限貸范圍。確因限購限貸政策無法辦理房屋所有權(quán)變更登記,或者不能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行,當(dāng)事人請求解除合同的,人民法院可參照最高人民法院?關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋?第二十三條的規(guī)定予以支持。買受人請求判令出賣人辦理過戶登記手續(xù)的,人民法院應(yīng)向其釋明可以變更訴訟請求;買受人堅持不變更的,駁回其訴訟請求。
12.要注意發(fā)揮司法審判在規(guī)范和引導(dǎo)房地產(chǎn)居間合同市場中的作用。房屋買賣雙方當(dāng)事人確因居間人的居間行為訂立合同,如果房屋買賣合同明確約定以按揭貸款方式付款、且買受人因不能辦理約定的按揭手續(xù),或買受人由于相應(yīng)住房限購政策的實施而無法辦理房屋所有權(quán)變更登記,居間人以已經(jīng)促成合同訂立為由請求支付居間報酬的,一般不予支持,但居間人要求委托人支付從事居間活動支出的合理費用的,應(yīng)予支持。居間人故意隱瞞真實情況、違規(guī)操作,惡意促成買賣雙方訂立合同,如果房屋買賣合同不能履行,嚴(yán)重?fù)p害委托人利益的,對居間人請求委托人支付報酬的,不予支持;委托人請求居間人賠償所造成損失的,應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的過錯程度處理。
(六)關(guān)于合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的性質(zhì)認(rèn)定問題 13.審判實踐中對名為合作開發(fā)房地產(chǎn)實為其他性質(zhì)的合同進行轉(zhuǎn)性認(rèn)定時,應(yīng)當(dāng)注意不拘泥于合同具有明確的“不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險”的約定,而應(yīng)以當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的實質(zhì)作為認(rèn)定的依據(jù)。如根據(jù)合同約定,提供土地一方僅分得固定數(shù)量或固定比例房屋,且在房屋無法建成的情況下,相對方仍然需要支付與約定分得房屋相對應(yīng)的價款或賠償金的,則應(yīng)認(rèn)定為建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
14.當(dāng)事人簽訂名為合作開發(fā)房地產(chǎn)實為建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等其他性質(zhì)的合同,第三人有理由相信當(dāng)事人之間為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同關(guān)系的,轉(zhuǎn)讓人應(yīng)對受讓人因該房地產(chǎn)項目產(chǎn)生的對外債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件
(一)關(guān)于民事責(zé)任主體問題
15.對實際施工人向與其沒有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人、分包人、總承包人、發(fā)包人提起的訴訟,根據(jù)最高人民法院?關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第二十六條第二款的規(guī)定,實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為案件當(dāng)事人。審判實踐中應(yīng)注意要嚴(yán)格依照法律、司法解釋的規(guī)定進行審查;不能隨意擴大最高人民法院?關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第二十六條第二款的適用范圍,并且要嚴(yán)格根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定,明確發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。16.借用資質(zhì)的實際施工人以自己的名義獨立向第三人購買建筑材料等商品的,出借資質(zhì)方無需對實際施工人的欠付貨款承擔(dān)民事責(zé)任。
(二)關(guān)于合同效力問題
17.要依法維護通過招投標(biāo)方式所簽訂的中標(biāo)合同的法律效力。對以低于工程建設(shè)成本的工程項目標(biāo)底訂立的施工合同,應(yīng)當(dāng)依據(jù)?招標(biāo)投標(biāo)法?第四十一條第(二)項的規(guī)定認(rèn)定無效;當(dāng)事人違反工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn),任意壓縮合理工期、降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定,也應(yīng)認(rèn)定無效。對于約定無效后的工程價款結(jié)算,應(yīng)依據(jù)最高人民法院?關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?的相關(guān)規(guī)定處理。
18.建設(shè)工程沒有取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,屬于違法建筑,就該違法建筑所簽訂的施工合同無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門批準(zhǔn)建設(shè)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該施工合同有效。
19、承擔(dān)村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建筑工程施工任務(wù)的單位,沒有相應(yīng)的施工資質(zhì)等級證書或者資質(zhì)審查證書,可根據(jù)國務(wù)院?村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例?第二十三條的規(guī)定認(rèn)定合同效力。
(三)關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量問題
20.建設(shè)工程竣工驗收合格后,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)質(zhì)量問題的民事責(zé)任,應(yīng)依法承擔(dān)舉證責(zé)任。經(jīng)鑒定,建設(shè)工程在合理使用壽命內(nèi)確實存在地基基礎(chǔ)工程或主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題的,承包人應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任;存在其他質(zhì)量問題的,承包人應(yīng)在保修期限內(nèi)承擔(dān)保修責(zé)任。
(四)關(guān)于工程價款結(jié)算問題
21.招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂改變工期、工程價款、工程項目性質(zhì)等中標(biāo)結(jié)果的協(xié)議,應(yīng)認(rèn)定為變更中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容;中標(biāo)人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)方捐獻等承諾,亦應(yīng)認(rèn)定為變更中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容。對于變更中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的工程價款結(jié)算,應(yīng)按照?關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第二十一條規(guī)定,以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。協(xié)議變更合同是法律賦予合同當(dāng)事人的一項基本權(quán)利。建設(shè)工程開工后,因設(shè)計變更、建設(shè)工程規(guī)劃指標(biāo)調(diào)整等客觀原因,發(fā)包人與承包人通過補充協(xié)議、會談紀(jì)要、往來函件、簽證等洽商記錄形式變更工期、工程價款、工程項目性質(zhì)的,不應(yīng)認(rèn)定為變更中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容。依法有效的建設(shè)工程施工合同,雙方當(dāng)事人均應(yīng)依約履行。除合同另有約定,當(dāng)事人請求以審計機關(guān)作出的審計報告、財政評審機構(gòu)作出的評審結(jié)論作為工程價款結(jié)算依據(jù)的,不予支持。
22.合同所涉工程不屬于強制招投標(biāo)的范圍,當(dāng)事人之間也沒有進行招投標(biāo),但按當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的要求進行了備案,該備案合同與當(dāng)事人另行簽訂的合同不一致的,以當(dāng)事人實際履行的合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。23.工程款的結(jié)算和支付,原則上應(yīng)當(dāng)在合同相對人之間進行,并符合合同約定。如果沒有合同依據(jù)或者承包人的授權(quán),發(fā)包人直接向沒有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人、違法分包人、實際施工人結(jié)算和付款,一般不構(gòu)成有效的結(jié)算和支付。
24.當(dāng)事人依照無效的建設(shè)工程施工合同就工程價款簽訂了結(jié)算協(xié)議,且工程經(jīng)竣工驗收合格的,可參照結(jié)算協(xié)議認(rèn)定工程價款。
25.承包人與發(fā)包人就工程價款有爭議,人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)委托進行造價鑒定的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明。承包人經(jīng)釋明后仍不申請鑒定的,可依據(jù)證據(jù)規(guī)則判令其承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。
26.當(dāng)事人在合同中對建筑材料價格變動的風(fēng)險有約定的,按約定處理。沒有約定的,約定工期內(nèi)的建筑材料價格變動的風(fēng)險由承包人承擔(dān);逾期竣工的,延誤工期期間的建筑材料價格變動的風(fēng)險,由對工期延誤有過錯的一方承擔(dān);雙方均有過錯的,按過錯大小分擔(dān)損失。建筑材料價格大幅變動,當(dāng)事人以情勢變更為由請求調(diào)整工程價款的,應(yīng)從嚴(yán)把握。
(五)關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題
27.非因承包人的原因,建設(shè)工程未能在約定期限內(nèi)竣工,承包人依據(jù)?合同法?第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先受償權(quán)不受影響。承包人請求行使優(yōu)先受償權(quán)的期限,自建設(shè)工程實際竣工之日起計算;如果建設(shè)工程合同由于發(fā)包人的原因解除或終止履行,承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限自合同解除或終止履行之日起計算。
28.建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶鷥H限于建設(shè)工程價值,不包括建設(shè)工程范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)價值。
29.承包人應(yīng)當(dāng)通過行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)等合法途徑追索工程欠款,不得留臵建設(shè)工程或施工資料。施工合同終止或工程完工后,承包人以發(fā)包人拖欠工程款為由,繼續(xù)占有工程、拒絕撤場或者移交施工資料,發(fā)包人請求承包人賠償損失的,應(yīng)予支持。
(六)關(guān)于違約責(zé)任問題
30.建設(shè)工程施工合同同時約定遲延付款的利息和違約金的,可以同時適用,但二者之和不得過分高于遲延付款的損失,過分高于的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),按照最高人民法院?關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋
(二)?第二十九條的規(guī)定把握。
31.在承包人延誤工期或發(fā)包人遲延付款的情況下,雙方簽訂補充協(xié)議,承包人重新承諾完工時間或發(fā)包人重新承諾付款期限,不能視為守約方對違約方放棄主張違約責(zé)任,但補充協(xié)議明確約定放棄追究違約責(zé)任或當(dāng)事人明確達成諒解的除外。
32.建設(shè)工程施工合同履行過程中,出現(xiàn)了合同約定的遲延支付工程預(yù)付款、進度款、設(shè)計變更、工程量增加、停水、停電等導(dǎo)致順延工期的情形,承包人主張順延工期的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。沒有順延工期的簽證文件,人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人提供的會議紀(jì)要、往來函件等其他證據(jù)認(rèn)定應(yīng)否順延工期。
三、關(guān)于建筑物區(qū)分所有權(quán)和物業(yè)服務(wù)合同糾紛案件
(一)關(guān)于合同效力問題
33.業(yè)主委員會違反?物業(yè)管理條例?第十二條第三款的規(guī)定,未取得業(yè)主大會的授權(quán)決定或未按業(yè)主大會授權(quán)決定的內(nèi)容簽訂物業(yè)服務(wù)合同,且在起訴前未取得業(yè)主大會或者專有部分占建筑物總面積過半數(shù)同時占總?cè)藬?shù)半數(shù)以上的業(yè)主追認(rèn)的,該物業(yè)服務(wù)合同或合同條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。
34.根據(jù)?物業(yè)管理條例?第二十四條第二款以及?廣東省物業(yè)管理條例?第三十六條的規(guī)定,住宅物業(yè)的建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)通過招投標(biāo)的方式選聘具有相應(yīng)資質(zhì)的物業(yè)服務(wù)企業(yè)。建設(shè)單位違反上述規(guī)定簽訂物業(yè)服務(wù)合同的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。但建設(shè)單位在?物業(yè)管理條例?出臺前已簽訂物業(yè)服務(wù)合同且合同履行期限尚未屆滿的,可依據(jù)當(dāng)時的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
(二)關(guān)于物業(yè)服務(wù)企業(yè)未依約履行合同的責(zé)任問題 35.物業(yè)服務(wù)企業(yè)未完全履行合同義務(wù),業(yè)主請求降低物業(yè)費的,可根據(jù)當(dāng)?shù)卣贫ǖ奈飿I(yè)服務(wù)指導(dǎo)價和合同履行情況對物業(yè)費標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)調(diào)整。
(三)關(guān)于既有住宅增設(shè)電梯糾紛問題
36.既有住宅增設(shè)電梯應(yīng)根據(jù)?物權(quán)法?第七十六條的規(guī)定,經(jīng)專有部分建筑面積占建筑物總面積三分之二以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)三分之二以上的業(yè)主同意,并報請政府主管部門審批。其他業(yè)主因?qū)π姓鞴懿块T的審批有異議提起民事訴訟的,不予受理。如其他業(yè)主認(rèn)為增設(shè)電梯的行為侵害其合法權(quán)益,請求作出增設(shè)電梯決定的業(yè)主予以賠償?shù)?,人民法院?yīng)予受理。
四、關(guān)于道路交通事故責(zé)任糾紛案件
(一)關(guān)于歸責(zé)原則和抗辯權(quán)問題
37.要充分認(rèn)識交強險設(shè)立目的在于保障受害人依法及時得到賠償,具有較強的社會保障性質(zhì)。根據(jù)?道路交通安全法?第七十六條的規(guī)定,無論機動車一方對交通事故的發(fā)生是否有過錯,包括存在?機動車交通事故責(zé)任強制保險條例?第二十二條規(guī)定的情形,保險公司均應(yīng)在交強險責(zé)任限額內(nèi)先予賠償,除非交通事故損失是由受害人故意造成的。
(二)關(guān)于保險合同條款的效力認(rèn)定問題
38.對于保險合同中有關(guān)免除保險人責(zé)任的條款,要嚴(yán)格依照?保險法?第十七條的規(guī)定予以審查,要求免責(zé)條款必須內(nèi)容明確、具體,沒有歧義,并使用黑體字等醒目方式或以專門章節(jié)予以標(biāo)識、提示;同時要求在簽訂保險合同時保險公司要履行明確說明義務(wù),從而使普通人在通常情況下能夠明白地知曉免責(zé)條款的內(nèi)容、涵義和法律后果。如保險公司未能充分履行提示和說明義務(wù),則相關(guān)免責(zé)條款不具有法律效力。39.商業(yè)第三者責(zé)任保險合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)主要應(yīng)依據(jù)保險合同的約定確定。如商業(yè)第三者責(zé)任險保險合同明確約定“扣除交強險應(yīng)賠部分再行賠付”,且保險公司已盡到合理的提示和說明義務(wù),即使機動車所有人或管理人因自己的原因未投保交強險的,仍應(yīng)認(rèn)定該約定有效。
(三)關(guān)于責(zé)任主體問題
40.因租賃、借用等情形致機動車所有人與使用人不是同一人時,發(fā)生交通事故后造成第三人損失的,應(yīng)根據(jù)?侵權(quán)責(zé)任法?第四十九條的規(guī)定,由保險公司在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)先予賠償。不足部分,由機動車使用人依照?道路交通安全法?第七十六條的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任;機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的,應(yīng)根據(jù)過錯大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
41.掛靠機動車發(fā)生交通事故造成他人損害,由掛靠車主承擔(dān)損害賠償責(zé)任,被掛靠單位承擔(dān)補充賠償責(zé)任。
42.兩輛或兩輛以上的機動車發(fā)生交通事故造成損害,根據(jù)各侵權(quán)人的過錯和原因力等因素能夠合理分開各自造成的損害,由各賠償義務(wù)人各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任;不能合理分開各自造成的損害的,應(yīng)區(qū)分不同情況,依據(jù)?侵權(quán)責(zé)任法?第十條、第十一條的規(guī)定確定責(zé)任。但是,侵權(quán)行為發(fā)生在?侵權(quán)責(zé)任法?施行前的,應(yīng)依據(jù)最高人民法院?關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋?第三條的規(guī)定,由各侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。43.交通事故發(fā)生后,支付被侵權(quán)人醫(yī)療費、喪葬費等合理費用的人請求保險公司在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)賠償醫(yī)療費、喪葬費的,人民法院應(yīng)予支持。如該部分費用已經(jīng)超出交強險責(zé)任限額的,根據(jù)?道路交通安全法?第七十六條的規(guī)定,由責(zé)任方承擔(dān)。
44.由于駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格、醉酒、吸毒、濫用麻醉藥品或者精神藥品后駕駛機動車發(fā)生交通事故或被保險人故意制造交通事故的,保險公司應(yīng)在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)對人身損害損失予以賠償。保險公司自向賠償權(quán)利人賠償之日起,有權(quán)向被保險人追償。追償權(quán)自保險公司實際賠償之日起計算訴訟時效。保險公司在同一訴訟中向被保險人主張追償權(quán)的,人民法院應(yīng)當(dāng)一并審理。
(四)關(guān)于車輛損失的認(rèn)定問題
45.發(fā)生交通事故后,被保險人應(yīng)根據(jù)保險合同的約定,及時通知保險公司勘察現(xiàn)場,保險公司應(yīng)在合理期間內(nèi)提供車輛本身的修復(fù)方案。如保險公司未在合理期間提供修復(fù)方案,被保險人自行委托有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)定損且車輛已經(jīng)修復(fù)的,對被保險人的定損及修復(fù)可予認(rèn)可,但保險人提供充足證據(jù)推翻鑒定機構(gòu)的定損結(jié)論的除外。如保險公司已在合理期間提供修復(fù)方案,但被保險人擅自委托第三方鑒定機構(gòu)定損及修復(fù)的,對被保險人的主張不予采信。
46.案件審理過程中,經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商仍無法確定車輛修復(fù)方案的,人民法院可根據(jù)?最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定?的有關(guān)規(guī)定,委托具備相關(guān)鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對車輛進行定損。
(五)關(guān)于責(zé)任承擔(dān)問題
47.未按照國家規(guī)定投保交強險的機動車,發(fā)生交通事故造成損害,賠償權(quán)利人請求由該機動車的投保義務(wù)人在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)先予賠償?shù)?,?yīng)予支持。投保義務(wù)人和侵權(quán)人不是同一人,賠償權(quán)利人請求由投保義務(wù)人和侵權(quán)人在交強險限額內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,應(yīng)予支持。不足部分,按照?道路交通安全法?第七十六條和?侵權(quán)責(zé)任法?的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。
48.機動車交通事故造成人身傷亡的,對于基本醫(yī)療保險范圍外的診療項目支出,賠償權(quán)利人請求機動車第三者責(zé)任強制保險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)按照基本醫(yī)療保險的同類診療項目費用標(biāo)準(zhǔn)賠付的,應(yīng)予支持。如確需使用基本醫(yī)療保險費用標(biāo)準(zhǔn)外的診療項目,賠償權(quán)利人主張列入交強險賠付范圍的,人民法院亦應(yīng)予支持,但保險公司能夠舉證證明上述診療項目不屬于必需診療行為的除外。
(六)關(guān)于交強險賠償款的分配問題
49.同一事故的多個被侵權(quán)人同時起訴的,應(yīng)當(dāng)按照各被侵權(quán)人的損失占全體被侵權(quán)人總損失的比例確定其從交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)應(yīng)獲得的賠償數(shù)額。如僅有部分被侵權(quán)人起訴的,人民法院應(yīng)通知其他被侵權(quán)人參與訴訟。對于人民法院通知后仍不愿意參與訴訟的部分被侵權(quán)人,可不考慮預(yù)留份額,以實際查明的被侵權(quán)人損失分配賠償數(shù)額。
(七)關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費的計算問題
50.根據(jù)最高人民法院?關(guān)于適用<中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法>若干問題的通知?第四條的規(guī)定,應(yīng)將被扶養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金,即?侵權(quán)責(zé)任法?規(guī)定的殘疾賠償金或死亡賠償金數(shù)額包括最高人民法院?關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋?規(guī)定的殘疾賠償金或死亡賠償金與被扶養(yǎng)人生活費兩部分。
如果受害人是農(nóng)村居民但經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的,被扶養(yǎng)人生活費可按照城鎮(zhèn)居民人均消費性支出標(biāo)準(zhǔn)計算。
五、關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件
(一)關(guān)于案件受理問題
51.因美容醫(yī)療機構(gòu)或者開設(shè)醫(yī)療美容科室的醫(yī)療機構(gòu)實施的醫(yī)療美容活動受到損害要求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)當(dāng)作為醫(yī)療損害責(zé)任糾紛受理。非醫(yī)療機構(gòu)實施的美容活動引起的損害賠償糾紛按照?侵權(quán)責(zé)任法?等相關(guān)規(guī)定處理。
(二)關(guān)于當(dāng)事人的訴訟地位問題
52.因醫(yī)療機構(gòu)使用的藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械存在缺陷或輸入不合格血液造成患者損害的,患方同時起訴藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的生產(chǎn)者、銷售者,血液提供機構(gòu)以及醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予準(zhǔn)許;患方僅起訴其中部分責(zé)任主體,人民法院向患方釋明后,患方明確表示不起訴其他責(zé)任主體的,人民法院可以根據(jù)案件審理需要通知其他主體作為第三人參加訴訟。
53.患者在兩個以上醫(yī)療機構(gòu)接受診療受到損害,以就診的醫(yī)療機構(gòu)為共同被告提起訴訟的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?;颊咂鹪V部分醫(yī)療機構(gòu)后,申請追加其他醫(yī)療機構(gòu)作為被告的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?;颊咂鹪V部分醫(yī)療機構(gòu),被訴醫(yī)療機構(gòu)申請追加其他醫(yī)療機構(gòu)為案件當(dāng)事人的,人民法院經(jīng)審查可以通知其他醫(yī)療機構(gòu)作為第三人參加訴訟。
(三)關(guān)于舉證責(zé)任的分配問題
54.患方主張醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的,應(yīng)證明與醫(yī)療機構(gòu)之間存在醫(yī)療關(guān)系及受損害的事實,并提供醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的初步證據(jù)。但患者能夠舉證證明醫(yī)療機構(gòu)存在?侵權(quán)責(zé)任法?第五十八條規(guī)定的情形的,不再就醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。
55.醫(yī)療機構(gòu)主張具有?侵權(quán)責(zé)任法?第六十條規(guī)定的免責(zé)事由的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
56.患者依照?侵權(quán)責(zé)任法?第五十九條的規(guī)定請求賠償?shù)模m用?最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定?第四條第(六)項的規(guī)定。
(四)關(guān)于醫(yī)療產(chǎn)品責(zé)任糾紛、輸血責(zé)任糾紛案件的責(zé)任承擔(dān)問題
57.醫(yī)療產(chǎn)品責(zé)任糾紛、輸血責(zé)任糾紛案件中,患方可根據(jù)?侵權(quán)責(zé)任法?第五十九條的規(guī)定請求生產(chǎn)者、銷售者,血液提供機構(gòu)和醫(yī)療機構(gòu)對其承擔(dān)連帶責(zé)任(即學(xué)理上所稱的不真正連帶責(zé)任)。以上責(zé)任人作為共同被告或者第三人參加訴訟時,如其對其他責(zé)任人行使追償權(quán)的,人民法院可合并審理。
六、關(guān)于民間借貸糾紛案件
(一)關(guān)于證據(jù)的認(rèn)定問題
58.審判實踐中對于民間借貸糾紛案件的證據(jù)認(rèn)定,應(yīng)從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行綜合審查判斷。對于存在借貸關(guān)系及借貸內(nèi)容等事實,出借人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任;對于已經(jīng)歸還借款的事實,借款人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。對形式有瑕疵的“借條”,出借人應(yīng)對交付款項給借款人承擔(dān)舉證責(zé)任。對形式有瑕疵的“欠條”或“收條”等,應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定是否存在借貸關(guān)系。對當(dāng)事人主張通過現(xiàn)金交付的借貸,應(yīng)根據(jù)交付憑證、借貸金額大小、出借人的支付能力、資金來源、交易習(xí)慣、當(dāng)事人關(guān)系以及當(dāng)事人陳述的交付細(xì)節(jié)經(jīng)過等因素綜合判斷是否存在借貸關(guān)系。
(二)關(guān)于高利貸問題
59.一般應(yīng)將民間借貸借據(jù)上記載的借款金額認(rèn)定為本金,但當(dāng)事人約定利息預(yù)先在本金中扣除的,應(yīng)按照實際出借金額確定本金。
60.民間借貸既約定利息又約定違約金,當(dāng)事人同時請求支付利息和違約金的,可予以支持,但二者之和不能超過依據(jù)最高人民法院?關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見?第六條規(guī)定的利率限度所計算的數(shù)額;對于超出該數(shù)額的部分,一般不予保護。
(三)關(guān)于利息問題
61.當(dāng)事人僅約定借期內(nèi)利率,未約定逾期利率,出借人以借期內(nèi)的利率主張逾期還款利息的,應(yīng)予支持。當(dāng)事人既未約定借期內(nèi)利率,也未約定逾期利率,出借人主張自逾期還款之日起的利息損失,其計算標(biāo)準(zhǔn)不超過中國人民銀行規(guī)定的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的,應(yīng)予支持。
62.民間借貸合同約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)不明確,可根據(jù)?合同法?第六十一條和第一百二十五條的規(guī)定予以認(rèn)定,不宜簡單適用?合同法?第二百一十一條的規(guī)定,視為不支付利息。
七、關(guān)于婚姻家庭、繼承糾紛案件
(一)關(guān)于離婚案件中對沒有產(chǎn)權(quán)證的農(nóng)村房屋能否作出處理的問題
63.人民法院在離婚案件中,對當(dāng)事人在宅基地或者建設(shè)用地上合法建造的沒有領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證的農(nóng)村房屋的歸屬可以作出處理。當(dāng)事人請求對違法建筑進行分割的,可以根據(jù)實際情況對建筑物的使用或收益、殘值作出處理。
(二)關(guān)于離婚案件中如何處理夫妻一方與案外人合伙投資的財產(chǎn)的問題
64.人民法院審理離婚案件,對夫妻一方與案外人合伙投資財產(chǎn)的分割,應(yīng)先由夫妻雙方協(xié)商解決;協(xié)商不能達成一致的,可在征求合伙人意見的情況下,按最高人民法院?關(guān)于適用?中華人民共和國婚姻法?若干問題的解釋
(二)?第十七條規(guī)定的不同情形對財產(chǎn)或者合伙份額一并作出處理。如確實難以一并審理的,可告知當(dāng)事人另行提起財產(chǎn)分割訴訟。
(三)關(guān)于夫妻一方婚前個人出資購買的房屋,但登記在另一方名下,離婚時如何處理的問題
65.以結(jié)婚為目的,夫妻一方婚前個人出資購買的房屋登記在另一方名下,如果沒有證據(jù)證明出資方明確表示歸登記一方個人所有,離婚時對該房屋一般應(yīng)按夫妻共同財產(chǎn)處理。
(四)關(guān)于離婚案件中子女撫養(yǎng)費標(biāo)準(zhǔn)的確定問題 66.對子女的撫養(yǎng)費應(yīng)根據(jù)父母生活所在地(城鎮(zhèn)或農(nóng)村)的標(biāo)準(zhǔn)確定,具體數(shù)額應(yīng)依據(jù)最高人民法院?關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見?第7條和最高人民法院?關(guān)于適用?中華人民共和國婚姻法?若干問題的解釋
(一)?第二十一條的規(guī)定確定。
(五)關(guān)于判決不準(zhǔn)離婚案件中,判決主文如何表述的問題
67.關(guān)于判決不準(zhǔn)離婚的案件,判決主文應(yīng)表述為“不準(zhǔn)×××與×××離婚”。如原告同時要求分割財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)的,如不支持原告要求分割夫妻共同財產(chǎn)請求的,判決主文應(yīng)同時加判“駁回×××(原告)的其他訴訟請求”。
八、關(guān)于涉農(nóng)糾紛案件
(一)關(guān)于案件受理問題
68.當(dāng)事人因農(nóng)村宅基地使用權(quán)權(quán)屬引發(fā)的糾紛,根據(jù)?土地管理法?第十六條的規(guī)定,應(yīng)由人民政府處理。當(dāng)事人就此提起民事訴訟的,不予受理。
69.當(dāng)事人因農(nóng)村宅基地或房屋買賣合同引發(fā)的糾紛,屬于平等主體之間的民事法律關(guān)系,應(yīng)作為民事案件受理。但如當(dāng)事人的訴訟請求涉及違法用地或違法建筑,需先由行政主管部門處理后才能確定其財產(chǎn)權(quán)益關(guān)系的,不予受理,告知當(dāng)事人先向行政主管部門申請?zhí)幚怼?/p>
(二)關(guān)于訴訟主體問題
70.發(fā)包方所屬的半數(shù)以上村民,以發(fā)包方簽訂承包合同時違反民主議定原則,或者其所簽合同內(nèi)容違背多數(shù)村民意志,損害集體和村民利益為由,以發(fā)包方為被告,要求確認(rèn)承包合同無效提起訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。如當(dāng)事人未將承包方列為被告的,人民法院應(yīng)通知承包方作為第三人參加訴訟。
發(fā)包方所屬的半數(shù)以上村民應(yīng)理解為十八周歲以上村民的半數(shù)以上。
(三)關(guān)于合同效力問題
71.要準(zhǔn)確把握民主議定程序與承包合同效力的認(rèn)定。對于半數(shù)以上村民起訴主張農(nóng)村集體經(jīng)濟組織對外簽訂的承包合同無效的案件,如該承包合同系 2008年12月18日最高人民法院廢止?關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定(試行)?之前訂立的,且承包合同自訂立之日起至起訴時已超過一年,或者雖未超過一年,但承包人已實際做了大量投入的,對原告方要求確認(rèn)該承包合同無效或者要求終止該承包合同的,不予支持。如經(jīng)人民法院釋明后,原告方變更訴訟請求為申請對承包合同的有關(guān)內(nèi)容進行調(diào)整的,人民法院可根據(jù)實際情況,依照公平原則予以處理。如該承包合同系 2008年12月18日之后訂立的,應(yīng)嚴(yán)格按照?物權(quán)法?、?土地管理法?和?村民委員會組織法?及司法解釋的相關(guān)規(guī)定予以認(rèn)定。
72.不同集體經(jīng)濟組織的承包方經(jīng)雙方所在集體經(jīng)濟組織同意,互換土地承包經(jīng)營權(quán),一方請求確認(rèn)互換合同無效的,不予支持。
(四)關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)的收回和分割問題 73.因國家施行農(nóng)業(yè)稅減免、農(nóng)業(yè)補貼等政策,承包方棄耕拋荒后又依據(jù)土地承包合同要求重新獲得土地承包經(jīng)營權(quán),如有證據(jù)證明其已自愿交回承包地的,按照?農(nóng)村土地承包法?第二十九條的規(guī)定處理。不屬于承包方自愿交回承包地的,按照最高人民法院?關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋?第六條的規(guī)定處理。
74.農(nóng)村土地承包合同履行期間當(dāng)事人解除婚姻關(guān)系,且雙方均具有承包經(jīng)營主體資格的,人民法院在處理離婚案件時,可按照家庭人口、老人贍養(yǎng)、未成年子女撫養(yǎng)等情況,對其承包經(jīng)營權(quán)進行分割。
(五)關(guān)于承包費的問題 75.承包方將土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)包或出租方式進行流轉(zhuǎn),次承包人或承租人以農(nóng)業(yè)稅減免為由主張減少承包費用或租金的,不予支持,但流轉(zhuǎn)合同另有約定的除外。流轉(zhuǎn)合同約定由次承包人或承租人繳納農(nóng)業(yè)稅,承包方主張次承包人或承租人按農(nóng)業(yè)稅減免數(shù)額增加承包費用或租金的,可予支持。
九、關(guān)于執(zhí)行異議之訴糾紛案件
(一)關(guān)于程序問題
76.案外人對人民法院因先予執(zhí)行、訴中財產(chǎn)保全而采取查封、扣押、凍結(jié)措施的標(biāo)的有異議的,可依照最高人民法院?關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配臵和科學(xué)運行的若干意見?第十七條的規(guī)定,參照?民事訴訟法?第二百零四條的規(guī)定處理。相關(guān)訴訟由采取先予執(zhí)行或訴訟保全措施的人民法院管轄。
77.同一執(zhí)行標(biāo)的被多個法院輪候查封、扣押、凍結(jié),案外人對該執(zhí)行標(biāo)的提起執(zhí)行異議訴訟的,由起訴時采取查封、扣押、凍結(jié)措施生效的法院管轄。
78.執(zhí)行異議訴訟案件審理過程中,如執(zhí)行標(biāo)的被解除查封、扣押、凍結(jié)措施,異議人要求人民法院對執(zhí)行標(biāo)的的實體權(quán)利作出判定的,人民法院應(yīng)繼續(xù)審理。
79.關(guān)于執(zhí)行分配方案異議之訴的當(dāng)事人的確定問題。債權(quán)人或者被執(zhí)行人對分配方案提出書面異議的,執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)通知未提出異議的債權(quán)人或被執(zhí)行人。未提出異議的債權(quán)人、被執(zhí)行人對異議人的異議提出反對意見的,應(yīng)當(dāng)通知異議人。異議人可以自收到通知之日起十五日內(nèi),以提出反對意見的債權(quán)人、被執(zhí)行人為被告,向執(zhí)行法院提起訴訟。
(二)關(guān)于實體處理問題
80.案外人執(zhí)行異議之訴案件中,如查明案外人是真正的所有權(quán)人或共有人,或?qū)?zhí)行標(biāo)的享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)等實體權(quán)益且足以阻礙執(zhí)行行為的,可判決確認(rèn)案外人對執(zhí)行標(biāo)的享有該實體權(quán)益,并停止對該標(biāo)的的執(zhí)行。如查明案外人雖然對執(zhí)行標(biāo)的享有承租權(quán)等實體權(quán)益但不足以阻礙執(zhí)行行為的,可判決確認(rèn)案外人對執(zhí)行標(biāo)的享有該實體權(quán)益,并駁回其他訴訟請求。
十、關(guān)于礦業(yè)權(quán)糾紛案件
81.探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)相關(guān)行政主管部門審批,但符合礦產(chǎn)資源法等法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件,應(yīng)認(rèn)定探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未生效,該合同不具有履行力,但不影響轉(zhuǎn)讓合同中當(dāng)事人履行報批義務(wù)條款及因該報批義務(wù)而設(shè)定的相關(guān)條款的效力。當(dāng)事人僅以探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)相關(guān)行政主管部門審批為由,請求確認(rèn)探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的,不予支持。
主題詞:法院工作 民事審判 會議紀(jì)要 通知
抄送:最高人民法院辦公廳、民一庭 省委辦公廳,省人大辦公廳、內(nèi)司委
省檢察院
省公安廳、省司法廳
廣東省高級人民法院辦公室
2012年6月26日印發(fā)