第一篇:2017年福建省司法考試四卷典型案例備考復習(最終版)
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“6.7”公交車放火案司法鑒定
2013年6月7日,福建省廈門市一輛公交車在行駛過程中突然起火,造成47人死亡、34人受傷。事件發生后,黨中央、國務院高度重視,中央領導作出重要批示、指示。廈門市委、市政府立即啟動應急預案,展開傷員搶救、善后處理等相關工作。廈門市司法局根據福建省司法廳的指導和部署,認真做好受傷人員司法鑒定工作。
一、主動作為,保障事故善后處理有序推進。“6.7”公交車放火案發生后,由于34名傷者傷情不
一、治療期限不同,如何合法合理地進行賠償,成為善后工作的難點。當時傷者及其家屬因擔心賠償問題不能及時落實,情緒也比較激動,隨時可能演變為群體性上訪事件。對此,廈門市司法局主動作為,積極介入善后處置工作,為市委、市政府分憂解難。一是主動向廈門市政府“6.7”案件善后處置小組建議,由司法鑒定機構作為中立第三方,負責受傷人員傷殘定級、誤工護理營養“傷期”評定以及后續治療的評估工作,為傷者與理賠方實施賠償提供科學、公正的法律依據。二是主動對廈門市交通局、市公交集團、善后處置小組進行培訓,組織司法鑒定專家講授傷殘賠償的相關規定和具體標準,提高他們運用司法鑒定機制和程序解決賠償糾紛的意識和能力。三是主動向傷者及其家屬宣傳司法鑒定的相關規定,同時對外公布司法鑒定機構的咨詢電話,組織司法鑒定法醫專家耐心地為理賠方、傷者及其家屬答疑解惑。在各方的共同努力下,理賠方、傷者及其家屬一致同意采取委托司法鑒定方式解決傷殘賠償糾紛,使傷殘賠償工作走上了法律途徑,有效避免了事件的激化升級。
二、周密部署,確保傷殘鑒定工作依法依規。“6.7”案件傷者多,家屬對賠償金額的期望值普遍較高,在委托鑒定之前已建立QQ群私下討論聯絡,找熟人打聽鑒定機構、鑒定人,稍有疏忽可能節外生枝、再次激化矛盾。因此,在司法鑒定作為傷殘賠償糾紛解決的關鍵環節納入市政府善后處置的整體方案后,廈門市司法局立即開展動員,全力做好組織實施工作。一是召開會議“強意識”。召開專門會議,要求司法鑒定機構和司法鑒定人強化大局意識,統一思想認識,切實增強責任感和使命感,嚴格依照《司法鑒定程序通則》和《法醫臨床檢驗規范》開展鑒定活動,確保鑒定意見經得起科學和歷史的檢驗。二是精挑細選“保質量”。推選具有三年以上執業經歷且專業能力突出的鑒定人,接受“6.7”案件當事人選擇委托。同時,遴選法醫專家、醫療專家組成專家組,為鑒定活動提供技術指導和幫助,構
更多學習資料請登錄網址www.tmdps.cn 建起一支具有較高理論水平和豐富實踐經驗的司法鑒定團隊。三是制定規則“明紀律”。專門制定了“6.7”案件司法鑒定工作規則,明確工作程序以及保密、回避等工作紀律,要求鑒定人不私下會見委托人、不接受委托人宴請,不辦理與本人、近親屬及其他有利害關系的鑒定。高素質、守紀律的司法鑒定團隊得到了理賠方、傷者及其家屬的充分信任,增強了司法鑒定這一科學證明活動的客觀性和權威性,為依法依規實施傷殘鑒定、妥善解決賠償糾紛打下了良好基礎。
三、科學鑒定,促進傷殘賠償糾紛化“結”為“解”。在實施鑒定之前,傷者、理賠方雙方都有疑慮,傷者擔心鑒定機構不能維護他們的合法權益,理賠方擔心鑒定機構經不住傷者的壓力做出偏差的鑒定。為此,廈門市司法局積極做好溝通協調工作,打消各方顧慮,提出嚴格依法依規科學鑒定的要求,對每一位傷者的鑒定,從程序到方法、標準都進行嚴密規制,全力維護司法鑒定的客觀公正。一是堅持實事求是。要求司法鑒定人在鑒定過程中,頂住壓力,堅持原則,實事求是。先后對8名傷情未達到傷殘等級的傷者,依法予以告知并耐心解釋;對3名遺漏送檢材料案件暫停受理,要求醫院重新評估,補充完整材料;對1名起訴到法院的傷者,組織專家組對其傷情進行論證復核,建議法院另行委托鑒定。二是突出以人為本。開辟“6.7”案件司法鑒定綠色通道,對符合條件的優先受理、快速鑒定;對行動不便的傷者,主動上門查體檢驗,對情況特殊的,只要不違背法律規定,都盡可能給予提供便利。一對在事故中受傷的情侶急著趕赴國外留學,司法鑒定機構啟動快速通道,優先為他們進行鑒定,得到了傷者的高度贊揚。三是強化跟蹤監督。司法鑒定管理工作人員對鑒定活動進行全程跟蹤監督,確?!?.7”案件的每一例鑒定都遵守法律,遵守技術操作規范,確保鑒定人依法獨立執業,不受人為干擾,避免出現“人情案、關系案”。
自2013年9月受理第一件司法鑒定案件以來,廈門市共有4家鑒定機構21名司法鑒定人參與,組織專家會診44場,指導、復核83人次,先后出具司法鑒定文書34份。雄厚的技術力量、嚴格的程序規制和靈活的應對措施,使理賠方、傷者及其家屬真切地感受到了司法鑒定的科學、嚴謹和公正。案件鑒定工作自始自終沒有出現當事人投訴的情形,為妥善處理善后工作,化解矛盾糾紛、維護社會穩定提供了有力支持。
第二篇:2017年上海市司法考試四卷典型案例備考復習
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抓住技術關鍵 文書筆跡鑒定解糾紛
2015年1月22日,上海國際經濟貿易仲裁委員會(下稱“上海國際仲裁委”)委托遼寧大學司法鑒定中心對一起合同糾紛仲裁案涉及的兩份文書進行司法鑒定。上海國際仲裁委要求鑒定的是:日期為2011年8月10日和2012年7月26日的兩份《上?!痢痢痢劣邢薰俱y行付款申請表》(按時間順序,下稱檢材1和檢材2)上的“謝曉聲”簽名是否謝曉聲本人所寫。
根據鑒定要求,鑒定人首先對檢材進行了檢驗。檢材1、2均為制式的“銀行付款申請表”,在下方的“總經理或副總經理署名處”分別留有“謝曉聲”簽名筆跡。其中,檢材1上的簽名運筆流暢、協調,筆跡正常;檢材2上的簽名因筆下水不暢,在“曉聲”二字上存在二次補寫現象,補寫筆畫與原筆畫不重疊。顯微鏡下觀察,原筆畫運筆連貫、順暢,二次補寫筆畫亦未見異常,無摹仿筆跡特點。隨后,鑒定人對委托人提供的謝曉聲在日常事務中的25個簽名樣本進行檢驗。它們中的多數與檢材簽名同期,而且是正常書寫形成,既充分反映了個人簽名的穩定特征,又表現了簽名的自然變化。樣本的質量和數量能夠滿足鑒定的需要。鑒定人將檢材1、2上的“謝曉聲”簽名分別與謝曉聲本人簽名樣本進行比較后發現,無論在簽名式樣和整體結構,還是在“謝”、“曉”、“聲”三字的寫法、筆順、搭配比例、運筆細節等特征均相符,無根本性差異。檢驗中還發現,簽字下的落款日期,檢材與樣本在位置安排、表達方式及阿拉伯數字筆跡特征亦相符。綜合上述,檢材1、2與樣本簽名筆跡特征之間的符合不僅數量多,質量也高,符合特征總和充分反映了同一人的書寫習慣,差異只是一般性的非本質差異。
此案鑒定的技術關鍵在于對檢材2上“謝曉聲”簽名筆跡的分析和判斷上。該簽名在“曉聲”二字上存在一深一淺雙重筆畫。
那么它是二次書寫形成,還是摹仿筆跡中經??梢姷男廾璎F象?這是此案鑒定成功與否的技術關鍵。經過文檢儀圖像處理和檢驗發現,由“謝”字延續書寫下來的“曉聲”二字筆畫墨色淺淡,部分筆畫被墨水很濃的“曉聲”二字掩蓋,但淺淡的“謝曉聲”三字是不間斷連續書寫下來的,而墨水很濃的“曉聲”二字是從“曉”字的“日”部開始書寫的,顯然是
更多學習資料請登錄網址www.tmdps.cn 為彌補原字跡筆畫的淺淡不清晰而為。由此可見,此處的二次書寫跟摹仿筆跡無關,只是常見的補寫行為。關鍵的技術問題解決了,此案的鑒定也就再無障礙。
最終,鑒定人給出的鑒定意見是:檢材1、2上的“謝曉聲”簽名筆跡均是謝曉聲本人所寫。鑒定意見書發出一個月后,鑒定中心收到了上海國際仲裁委的出庭通知書。2015年5月20日開庭,鑒定人接受雙方當事人的質詢。一方當事人不認同鑒定意見,認為鑒定意見書對檢材2上的“謝曉聲”簽名存在“二次補寫系因下水不暢”的判斷是“主觀臆斷”,不能接受。對此,鑒定人明確表示筆跡鑒定是主觀性較強的一項法庭技術,不可能沒有鑒定人的判斷,但這種判斷絕不是“主觀臆斷”,而是嚴格依據檢驗所見的客觀事實作出的。然后,鑒定人列舉了“謝曉聲”簽名存在“二次補寫”而不是摹仿的客觀依據。當事人聽后再未提出質疑。
本案鑒定能取得較為滿意的結果,主要有兩點原因:一是抓住了技術關鍵,為鑒定掃除了障礙。本案鑒定樣本材料充分,檢材與樣本的比較似無困難,但如果不能對檢材2上的“謝曉聲”簽名是如何形成的,特別是有無摹仿作出正確的分析和判斷,檢材與樣本的比較就有很大的盲目性,缺乏可靠的基礎。正是抓住了該簽名上的重復筆畫是因原書寫下水不暢而進行的“二次書寫”,而非摹仿的技術關鍵,才使鑒定沿著正確的軌跡得以順利進行,其他問題都迎刃而解,使鑒定獲得成功。二是鑒定人為出庭應訴做好了充分準備。本案鑒定后,鑒定人出庭前已經預感到對檢材2上的“謝曉聲”簽名存在的“二次書寫”可能是質疑重點,于是出庭前即做好了心理和材料上的準備。庭審時,面對質疑做到了胸有成竹、游刃有余。
第三篇:司法考試分為四卷考察
司法考試分為四卷考察,如何取得司考的高分呢?其實秘訣在于卷一,卷一復習好了,你不想考高分都難。
司法考試第一卷的內容包括:法理學、憲法學、法制史、經濟法學、國際公法、國際私法、國際經濟法、法律職業道德。第一卷的知識點比較散,面比較廣,知識點之間的關聯性比較小。對于這種狀況,筆者建議考生復習時要“忠于知識,精于方法”,即在認真掌握基本知識的基礎上尋找考試方法。
法理學:考查的基本上是理論知識,這兩年的司法考試在第四卷加大了法理學的考查力度,這要求考生在復習時不僅要注重概念和基本理論的記憶和理解,還要求考生能將理論靈活運用于生活實踐。第一卷和第四卷對法理學的考查程度不同,應區別對待。就第一卷而言,概念性題目多,記憶性題目多于分析性的題目。因此復習時就得在概念上下功夫,掌握其基本概念、基本理論、基本制度,并作相關題目達到知識的靈活運用。
憲法學:司法考試考查的基本上是憲法及憲法性文件的具體規定,所以細致掌握法條對于憲法學的復習非常重要。憲法學在司法考試中重點比較突出,主要集中在以下三點:一是各國家機構的職能區分,特別要注意掌握人大、人大常委會、國務院和國家主席的職能。二是四次修憲的內容。三是選舉制度。憲法學的考點相對比較集中,建議考生對應歷年考題復習。
法制史:雖然這一部分分值很少,但是法制史基本上都是記憶性的知識,所以認真復習這一部分可以確保高分數。
經濟法學:這一部分涉及的理論少,法條多,分值也不大,但內容十分龐雜,很多部門法之間相互聯系很少甚至沒有聯系,復習起來難度比較大。從分值看,勞動法是最重要的,其次是稅法(主要是個人所得稅法、稅收征收管理法)、證券法。復習時應注意:一是對重要的部門法要全面撒網,對小法則重點捕撈;二是對于每年新修改的法律和大綱新增加的內容要重點掌握,如今年的證券法、個人所得稅法;三是練習必不可少,尤其是歷年真題;四是這一部分的考查方法雷同,比如對于某一法律行為構成要件的考查,或者某一個法律行為幾種具體形態的考查,若某一法條的規定超過三款的,都有可能做成選擇題進行考查。
“三國”(國際公法、國際私法、國際經濟法):內容比較抽象,復習時主要以書為主,以法條為輔。這部分考題有如下特點:一是考題雖然僅在第一卷考查,但多以案例形式出現,題目很長,若全部閱讀則耗時過長,應注意答題技巧。二是時政性強,通常會涉及國際上的熱點問題,因此在備考時必須適當補充此方面的背景素材。
法律職業道德:該部分法條數量比較少,是第一卷里最容易拿分的部分。建議在考前突擊復習即可。
綜上,對于第一卷的復習給考生以下幾點建議:
第一,法理學、法制史、國際公法、國際私法、國際經濟法這幾部分集中復習參考書,其他部分集中復習法條。
第二,應當將第一卷作為重點復習階段和沖刺階段的復習重點。由于這一部分內容的內在聯系不多,可穿插在幾大法的復習間隙,安排零碎的時間進行復習。
第三,第一卷記憶性試題較多,所以記憶一定要準確,切忌模棱兩可。對于記憶量大而分值較小的知識點,可適當考慮放棄。
第四,認真研究學法網司法考試題庫內的司考歷年真題,找出出題思路和復習重點。
【司法考試復習方法】如何打造堅實的司考“地基”
【司考復習方法】復習昨天的知識遠比學習新的知識重要得多。所以,要抽出一定的時間不學習新東西,專門用于測驗和回顧、反思,查漏補缺,復習學習過的知識;待續~~ ?
【司考復習方法】每周抽15分鐘反思一周學習情況,看學習效果的好壞制定下周的學習計劃。直至找到適合自己的復習方法。待續~~ ?
【司考復習方法】每月抽30分鐘在不受打擾的情況下回顧當月學習情況,制定下月學習計劃。參加司考的學生都會在幾個月內完成復習,基本上以月為單位備考。待續~~ ?
【司考復習方法】通過在學法網司法考試題庫反復演練真題達到查漏補缺、掌握法條、強化記憶、完善考點體系的目的。
【司考復習方法】法條的記憶不能單憑強記,需要理解。法條是“三大本”的“縮影”,簡潔到沒有法律基礎的人根本看不到它背后深刻的法律內涵。因此對法條的記憶,要理解,要重視教材和法規的結合。待續~~ ?
【司考復習方法】“金字塔式做筆記方法”。筆記可直接記在法規上,或某一本比較全面的輔導書上。有時候幾個字就能代表幾百字的知識。這也是學習到一定層次才能做到的,要爭取任何考試都達到這種狀態。最后將總結的內容記錄到自己的筆記本上,你會驚喜的發現“原來幾頁紙就可以概括一個學科的知識點”,?
【司考復習方法】持之以恒。學習不是一蹴而就的事情,一定要堅持天天看書學習。因為司考復習內容量較大,有些考生在備考過程中會逐漸出現厭學、逃避的現象。所以在心里會盤算著放松幾天在學習的想法。這種想法不能存在。待續~~ ?
【司考復習方法】第三日上午復習,強化記憶,第三次穩固刺激;一周后上午復習,穩定記憶,形成潛意識應激反應;一月后復習,不斷灌輸下意識快速反應;總而言之:一定要在忘記之前復習!早晚記憶,是最佳記憶時間。待續~~ ?
【司考復習方法】一周后上午復習,穩定記憶,形成潛意識應激反應;一月后復習,不斷灌輸下意識快速反應總而言之:一定要在忘記之前復習!早晚記憶,是最佳記憶時間。待續~~ ?
【司考復習方法】學習法條有兩大問題需要解決,首先是要看哪些法條,其次是怎么看。第一大問題:看哪些法條
一、看書為主和看法條為主的部門法區分待續~~ ?
【司考復習方法】總的來說看書和看法條之間并不存在矛盾,因為書就是對法條的全面闡釋,但是兩者畢竟有些區別,書上的內容較為全面細致,法條較為簡潔。書上一些理論性的東西法條里并沒體現。復習就存在以哪一個為側重點的問題:待續~~ ?
【司考復習方法】卷一:法理學屬于理論法學,主要應以看教材為主,其中涉及立法法的內容,可以看法條。法理部分的考查一直比較難,有些題目出的根本就不是書上的內容,對于非法本考生來說,這一部分難度更高,而且它還是你花費功夫也不見得能立竿見影的,平時法律素養的積累與沉淀較為重要。待續~~ ?
【司考復習方法】法制史沒有法條,只能看書,這部分內容少,出題簡單,考生朋友一定得盡量拿到這些分。待續~~ ?
【司考復習方法】憲法以看書為主,但國家機構部分看法條更為清晰。憲法部分的重點主要集中在:一是各國家機構的職能區分,特別是人大,人大常委會,國務院,國家主席之間。二是四次修憲的區別。三是選舉制度。憲法部分考得不難。待續~~ ?
【司考復習方法】“三國”法需看書。這部分的法條龐雜且晦澀難懂,而且考查的知識點很少直接出自法條,而更多的表現為直接考查書中的某一段內容。復習“三國”法 時,看教材比看法條的效果更顯著。待續~~ ?
【司考復習方法】國際公法最為簡單,國際私法要注意民訴最后一塊涉外部分,而國際經濟法較難。術語通則需要強記,把每一組的術語區別開,注意買賣雙方義務的區別和風險轉移,以及信用證的流程。待續~~ ?
【司考復習方法】經濟法考點細而法條多,但沒什么理論問題,看法條足夠應付考試。法律職業道德部分考查簡單且細致,應以看法條為主。待續~~ ?
【司考復習方法】卷二:刑法應當看書與看法條并重,2004年卷二刑法與行政法相對其他科目來說考查得更難一些。直接來源于法條原文的題目較少,往往都需要深思才能確定正確選項,還有些內容頗有些理論深度(如2004年卷二第15題)。待續~~ ?
【司考復習方法】刑事訴訟法應以看法條及司法解釋為主,訴訟法理論少,考點簡單而細致,看法條的效果勝于看書。待續司考復習方法】行政法沒有統一的法典,所以應以看書為主,結合行政許可法、行政處罰法、政府采購法等單行法律。待續~~~~
以下紅色字體考生應著重掌握。
一、總則
1.(75歲人犯罪)已滿75周歲的人故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應當從輕或者減輕處罰;不適用死刑但以特別殘忍手段致人死亡的除外。
2.(死緩)判處死刑緩期執行的,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現,二年期滿以后,減為25年有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執行死刑。
3.對被判處死刑緩期執行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執行的犯罪分子,人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定對其限制減刑。
4.適用減輕處罰,本法規定有數個量刑幅度的,應當在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰。
5.不滿十八周歲的人犯罪的,(不認定為累犯)
6.恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子,在刑罰執行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯上述任一類罪的,都以累犯論處。
7.犯罪嫌疑人雖不具有自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發生的,可以減輕處罰。
8.數罪并罰時,??有期徒刑總和刑期不滿35年的,最高不能超過20年,總和刑期在35年以上的,最高不能超過25年。
數罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執行,其中附加刑種類相同的,合并執行,種類不同的,分別執行。
9.對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑,對其中不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人,應當宣告緩刑:
(一)犯罪情節較輕;
(二)有悔罪表現;
(三)沒有再犯罪的危險;
(四)宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
宣告緩刑,可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動,進入特定區域、場所,接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍須執行。
對于累犯和犯罪集團的首要分子,不適用緩刑
被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內??違反人民法院判決中的禁止令,情節嚴重的,應當撤銷緩刑,執行原判刑罰。10.減刑以后實際執行的刑期不能少于下列期限:
(一)判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;
(二)判處無期徒刑的,不能少于13年;
(三)人民法院依照本法第五十條第二款規定限制減刑的死刑緩期執行的犯罪分子,緩期執行期滿后依法減為無期徒刑的,不能少于25年,緩期執行期滿后依法減為25年有期徒刑的,不能少于20年。
11.被判處有期徒刑的犯罪分子,執行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執行13年以上,如果認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經最高人民法院核準,可以不受上述執行刑期的限制。
對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
對犯罪分子決定假釋時,應當考慮其假釋后對所居住社區的影響。12.犯罪的時候不滿18周歲被判處5年有期徒刑以下刑罰的人,免除前款規定的(前科)報告義務。
13.將刑法第68條第2款“犯罪后自首又有重大立功表現的,應當減輕或者免除處罰”刪除。
二、分則
1.對刑法第109條叛逃罪,將“危害中華人民共和國國家安全的”刪除。2.在道路上駕駛機動車追逐競駛,情節惡劣的,或者在道路上醉酒駕駛機動車的,處拘役,并處罰金。
有前款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。3.第141條之生產、銷售假藥罪,不以“足以危害人體健康危險”為要件 4.為謀取不正當商業利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的,是非國家工作人員行賄。
5.(強迫交易罪)以暴力、威脅手段,實施下列行為之一,情節嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)強買強賣商品的;
(二)強迫他人提供或者接受服務的;
(三)強迫他人參與或者退出投標、拍賣的;
(四)強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產的;
(五)強迫他人參與或者退出特定的經營活動的。6.組織他人出賣人體器官的,是犯罪行為
7.未經本人同意摘取其器官,或者摘取不滿十八周歲的人的器官,或者強迫、欺騙他人捐獻器官的,依照本法第234條(故意傷害)、第232條(故意殺人)的規定定罪處罰。
8.違背本人生前意愿摘取其尸體器官,或者本人生前未表示同意,違反國家規定,違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的,成立盜竊尸體罪。
9.(強迫勞動罪)以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節嚴重的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。
明知他人實施前款行為,為其招募、運送人員或者有其他協助強迫他人勞動行為的,依照前款的規定處罰。
10.(盜竊罪):盜竊公私財物,數額較大的,或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的,處3年以下有期徒刑??
11.以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬,數額較大,經政府有關部門責令支付仍不支付的,處??
有前兩款行為,尚未造成嚴重后果,在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬,并依法承擔相應賠償責任的,可以減輕或者免除處罰。
12.為組織賣淫的人招募、運送人員或者有其他協助組織他人賣淫行為的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
第四篇:2018年司法考試四卷案例分析題及答案第七套
2018年司法考試四卷案例分析題及答案第七套
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案情:昆明花商劉某委托運輸個體戶張某開車運輸一批鮮花到北京,由于劉某與張某長期有生意來往,又加上劉某這幾天生意比較忙,一直無法脫身,于是劉某擬定了一個價格范圍,委托張某將鮮花按時運到指定地點賣給北京的客戶,價格由張某根據當時花的狀況在劉某擬定的價格范圍內自由決定。劉某給予張某運輸費3000元,并且約定抽取賣花所得的4%給張某作報酬。
在張某開車往北京運輸鮮花的途中,在安徽境內中途停車吃飯,誰料飯店的酒菜存在衛生問題,導致張某食物中毒,張某被緊急送往醫院搶救,等張某完全蘇醒時已是第二天深夜。張某考慮到鮮花保鮮期較短,如果不及時運輸,會導致鮮花無法在劉某給定的價格范圍內出售,而自己身體虛弱無法開車進行長途運輸,與劉某聯系得知劉某已赴泰國,10天后才能回國。于是,張某找了一個當地的運輸公司委托其將鮮花運到北京指定地點賣給北京的客戶并告知了其價格范圍,張某交納了運輸費2000元并約定運輸公司可以抽取賣花所得的2%作為報酬。雖然運輸公司及時起運,但由于已經耽擱了兩天,運到時鮮花已經很不新鮮,北京客戶要求 降價出售,運輸公司聯系上張某,張某考慮到鮮花情況,答應降價出售。結果以劉某給定的最低價格的一半價格出售。事后,運輸公司扣除了賣花所得款項的2%后將款項交給了張某,張某又從中扣除了賣花所得款項的2%后將款項交給了劉某。劉某計算了一下,其損失將近5000元。故劉某提出,原來說按指定價格范圍賣出,按比例提成?,F在賣價只有給定最低價格的一半,張某就不應再拿4%的報酬。張某則認為延誤是由于飯店的酒菜存在衛生問題造成的,自己并沒有過錯,自己當然應當拿4%的報酬。問題:
1、劉某委托張某代為銷售鮮花,而張某在中途將鮮花委托運輸公司代為銷售,未經劉某同意,張某是否超越了代理權?為什么?
2、運輸公司與張某之間是什么法律關系?
3、劉某的損失應由誰來承擔?
4、假如運輸公司取得賣花款后扣留不給,該損失應由誰負擔?
5、如果運輸公司在賣鮮花時墊付花市交易費1000元,運輸公司應向誰要求支付?能否要求支付利息? 【參考答案】
1、沒有超越代理權。因為張某在中途委托運輸公司處理鮮花,是緊急情況下作出的保護被代理人劉某利益的轉委托行為,屬于代理中的復代理。根據法律規定,在緊急情況下,為了保護代理人的利益,代理人可以未經被代理人同意轉托他人代理。故張某的行為并未超越代理權。
2、運輸公司與張某之間就出售鮮花形成的合意是次代理人與代理人之間的關系。運輸公司是劉某的代理人而非張某的代理人。
3、張某對劉某的損失承擔賠償責任。因為張某與劉某就運輸鮮花形成的是運輸合同關系,根據合同法的規定,在運輸合同中,承運人應當承擔無過錯責任,除非有法定的免責事由。在本案中,張某沒有法定的免責事由,因此應當就造成的損失承擔賠償責任。當然張某有權向導致張某食物中毒的飯店提起侵權之訴要求賠償。
《合同法》第311條規定:“承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任,但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的,不承擔損害賠償責任。”而在本案例中,承運人張某雖然對于貨物發生的毀損沒有過錯,但也沒有免責事由,因為鮮花不新鮮不是當然由于貨物本身的性質造成的,而是與張某生病導致的耽誤有關系。因此根據這一條的規定,張某應當承擔賠償責任。同時對于運輸公司而言,則是由于貨物本身的性質造成,因此其不承擔損害賠償責任。故本案中的經濟損失應由張某承擔,但是張某可以向造成自己食物中毒的飯店進行追償。
4、劉某可依據其與運輸公司之間的委托關系要求其返還賣花款。
《合同法》第4叩條規定:“受托人應當親自處理委托事務。經委托人同意,受托人可以轉委托。轉委托經同意的,委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉委托未經同意的,受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任,但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外?!?在本案中,劉某不能向張某要求承擔賠償責任,因為代理人在選擇次代理人時,僅就第三人的選擇及對第三人的指示承擔過錯責任,在本案中,很難說張某在選任第三人時有過錯。
5、應向被代理人劉某要求支付費用及其利息。
《合同法》第398條規定:“受托人應當預付處理委托事務的費用。受托人為處理委托事務墊付的必要費用,委托人應當償還該費用及利息?!边\輸公司是劉某的受托人而非張某的受托人,故應由劉某支付1000元的交易費用及其利息。本案例中體現的是復代理制度。對于此制度,《民法通則》和《合同法》都有規定,故此,考生應當結合兩部法律的相關規定綜合考慮。
第五篇:司法考試四卷具體內容
司法考試第一卷考查的內容包括:社會主義法治理念、法理學、法制史、憲法學、經濟法、國際公法、國際私法、國際經濟法和司法制度與法律職業道德。
首先是社會主義法治理念,2009年新增社會主義法治理念篇,且考查分值達到25分之高。需要考生注意的是,社會主義法治理念篇在日后的司法考試中仍會占有一席之地,且考查的分值仍然可能保持25-35分左右。社會主義法治理念將是卷四簡答題的常客,而且從今年試題及司法部公布的參考答案來看,會將社會主義法治理念和法理學結合考查。并且會反映出對當年時事的考查??梢哉f,只要司法考試不改革,這類時政類試題還會繼續考下去,并且有加大的趨勢。
法理學的拼題老師是舒國瀅、高其才和葛洪義,從近幾年司法考試法理學的命題特點可以看出,法理學的基本概念、理論和知識被案例化、實例化和應用化。題目是一個一個的小案例,通過案例去考察考生對基本的知識、概念和理論的掌握情況。在卷一的150分當中,法理學的分值可以占到25分左右。而且在第四卷中會有一道簡答題和一道論述題純考法理學,所以法理學的總分值會占到65分以上。舒國瀅老師不僅是司法考試的命題和拼題老師,而且還是中國政法大學研究生考試的出題老師,他往往把法大研究生(論壇)考試的題目直接搬到司法考試中,如06年最后一道論述題就是政法大學2004年研究生考試的原題??梢娝痉荚嚪ɡ韺W中有相當部分的試題是和政法大學研究生考試題是相同或相似的。所以考生可以把政法大學歷年研究生考試法理學試題下載下來加以研習,作為復習的參考。
法制史(中國法制史和外國法制史)的命題、拼題老師是中國人民大學的趙曉耕老師。法制史是從03年司法考試才開始新增的內容,其命題特點是用一些小典故去考察考生對知識的掌握。其實法制史是歷史學的分支學科,所以考試一定要注意對歷史重大事件的記憶,并且要結合當時的歷史背景。學習法制史要在研讀歷年真題的基礎上通讀教材,盡可能多的掌握教材中給出的歷史事件,中國法制史考察的對象往往是“第一”或“之最”,而外國法制史考查的是對世界影響比較大的。
憲法學的拼題老師是中國政法大學的焦洪昌和中南財經政法大學的劉茂林老師。憲法學的司法考試試題難度不高,但是考的比較細,經常會在考生不太注意的地方出現考題,而且容易與國家時事政治聯系在一起出題。憲法屬于好學難考的學科,一看覺得明白了,但是實際一做題可能就歇菜了,所以在戰略上一定要重視它。建議考生在考試之前把憲法的法條看一遍。
經濟法的命題和拼題老師和商法是一樣的,北京大學的劉凱湘教授和中國政法大學的王衛國教授。經濟法的重點是《產品質量法》、《反不正當競爭法》、《反壟斷法》和《拍賣法》,這些法律都含有行政法的因素,因此在復習經濟法的時候要用行政宏觀調控的角度去把握這些法律的內容。2008年司法考試中,關于勞動法的內容也成為了考試的重點,究其原因就是勞動法的系統漸漸完善,而且《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》三者同時考察,提高了經濟法的命題質量。國際公法的拼題老師是秦曉程老師,他是外交學院國際法研究所的。從近幾年國際公法的命題特點來看,和法理學類似,把基本知識、基本理論轉化成小案例,并和時事政治聯系到一起,所以請大家要關注2009年下半年到2010年國際法上的重要事件,尤其是中國對這些事件的觀點和做法,以及國際上不同于中國觀點和做法,當然考試要以中國的做法為正確做法。
國際私法和國際經濟法的命題老師一般是中國政法大學的張麗英老師和黃進校長,國際經濟法的特點是把重點放在國際貿易運輸與保險、國際貿易術語上。國際經濟法建議大家聽一下老師的課件,結合歷年試題,這樣的效果比較好。國際經濟法是一門難***考的學科,因為一般的人在實踐中很少接觸國際經濟法方面的案件,所以感覺比較抽象,正因為如此,國際經濟法不會出偏題,只要大家認真研讀教材,把教材吃透,得分是比較容易的。
國際私法的考點比較集中,試題重復率比較高,基本上可考的知識點往年都涉及到過,所以大家一定要注意研習國際私法的歷年真題,此外要熟練掌握我國的國內法中關于國際私法的一些規定,如民法、民事訴訟法。國際私法每年都會考到重復的題目,但是還是有很多人得不了多少分,這就說明考生沒有真正的認真研習真題。
法律職業道德的命題及拼題老師一般是王進喜、陳宜以及張曉維律師。法律職業道德看似非常容易,但是考試的時候很多考生往往得不到多少分,讓人感覺這是拼題人故意和考生開玩笑。確實,拼題人容易在法律職業道德的試題中設置陷阱,如把司法實踐中一些違法的做法設計成選項,因為考生在生活中接觸過這種做法,而且自然而然認為這種作為是錯誤的,所以在考試中就把生活中的一些做法選為正確答案,但是這就中計了。建議大家在熟讀教材的基礎上仔細閱讀法條。
總結一下,卷一考察記憶性的內容比較多,所以一定要在考試前再讀一遍教材,盡可能多的掌握住基本概念和基本理論,如果真的掌握住基本概念、理論,得高分還是不成問題的。有卷一的高分打底,后三卷就會輕松不少。而且第一卷是司法考試的頭炮,如果第一炮打響了,對考生后面的三場考試能起到非常大的振奮士氣的作用。
司法考試第二卷考察的科目是刑法、刑事訴訟法和行政法與行政訴訟法。卷二的命題近些年有重理論化的趨勢。
從2005年司法考試開始,刑法的考試就比較偏重理論化,使得當年很多考生的刑法部分丟掉很多分,當年年底發現刑法的命題人和拼題人由02年到04年的清華大學張明楷教授,變為注重刑法理論的北京大學陳興良教授。最近兩年的司法考試,刑法的命題人穩定在張明楷、陳興良和周光權三人。張明楷的有些觀點是比較前沿的,推薦大家看看他編寫的《刑法學(第三版)》。陳興良老師的命題特點是考察“常見、多發、疑難、復雜”的罪名,比如近年司法考試中出現過的關于盜竊與侵占的辨析問題。正因為這個特點,就要求考生要對刑法的基本知識和基本理論有深刻的理解,更說明了解司法考試命題者觀點的重要性,說白了誰出題誰是大爺!考生不能用批判的眼光做題,要用迎合命題人的觀點去做題。通過對近幾年司法考試試題的歸納我們發現,考試中的一些案例出自《最高人民法院案例選》和《最高人民法院公報》以及陳興良老師主編的《刑法案例教程》,建議大家有時間可以去看一看。2009年《刑法修正案
(七)》頒布,修改了不少分則中的條文,所以這些被修改的條文也是需要大家特別注意的。
從2002年確立司法考試制度到現在,刑事訴訟法的命題老師比較多,包括陳衛東、宋英輝、陳瑞華、汪建成、顧永忠等。因為刑事訴訟法是程序法,所以它是循序漸進的,要按照一定的程序來進行,不能前后顛倒。這幾年的考試的重點是越來越重視程序公正,所以刑事訴訟法上規定的刑事訴訟的各種程序的內容和流程一定要準確理解。刑事訴訟法2010年的考點還會集中在歷年的常規考點,但是學界對修改《刑事訴訟法》中提到的被告人是否享有沉默權、是否享有保釋權等等前沿問題,也值得大家關注。
行政法和行政訴訟法2002年之前一直由張樹義老師命題和拼題,2002之后的拼題人有馬懷德、于安、楊偉東。行政法是很多考生都很頭疼的學科,因為它比較抽象,難以理解。而且行政法的命題特點同法理學幾乎一樣,將行政法中的基本概念、基本理論和基本知識以案例的形式表現出來,本來很多人對行政法的基本概念就沒弄明白,就更別說去分析運用了。而且行政法試題往往把行政復議法與行政訴訟法結合起來,綜合性比較強。我們建議考生可以把2002年以來的真題通讀一遍以后再看教材、收聽課件。馬懷德老師有一本書叫做《行政法學案例教程》,建議大家看一看,有一些司法考試真題會從這里面出來。
司法考試第三卷的命題趨勢同樣是偏重理論化、實踐化和前沿化,如公益訴訟--民事訴訟法中的這一前沿問題,在以往的司法考試中就涉及過。
司法考試的民法題庫是由李仁玉、錢明星和溫世揚老師建立的,拼題一般是北京大學的錢明星教授、武漢大學的溫世揚教授。民法部分考點很多,難度較大,物權法仍然要足夠重視,因為在《物權法》實施的近兩年的時間里,出現了很多典型的案件和新的爭議焦點。除此以外,隨著物權法的頒布實施,擔保法中的抵押、質押、留置就不要作為復習的對象了,因為它們已經被物權法所代替。2009年《專利法》進行了修改,根據以往的經驗,新修改的知識點是考試??嫉闹R點,所以知識產權部分要注意《專利法》。2010年要高度關注《侵權責任法》。商法是由劉凱湘和王衛國兩位命題、拼題,商法的重點比較明確:《公司法》、《合伙企業法》和《破產法》,而且幾乎每年卷四都會有商法的題目。2008年商法所占分值一下降到28分,為歷年最低。不過應該認識到這是個別現象,并不代表商法的地位以后不重要的。預計2010年司法考試,商法的考察分值會回到40分的平均值,但是卷四有題目專門考察商法的可能性不大,最可能出現的情況就是用一問或兩問考察商法。
民事訴訟法的拼題老師是陳桂明老師和潘劍鋒老師,這兩位的拼出的試題比較注意對容易混淆的問題的考察,其他的特點并不鮮明,考生只要熟讀民事訴訟法部分的教材和民事訴訟法部分的重點法條,得高分并不難。2007年年底對《民事訴訟法》的修改,需要大家在2010年司法考試中繼續對再審和執行有足夠的關注。
司法考試第四卷主要從題型的角度加以考慮。司法考試制度確立以來,卷四涉及到的考試題型包括簡答題、案例分析題、論述題和法律文書寫作題。
2007年司法考試中,首次出現簡答題,2009年繼續有簡答題,可以預見的是,簡答題會成為司法考試的常規考察題型繼續存在下去。考察方向一般會是憲法和法理學的結合。在回答簡答題的時候一定要注意要把簡答題理解成微型的論述題。解答的時候也要注意有論點、論據和論證,論點其實很明確,題目中已經告訴大家了,論證最主要的是要有條理性,而且要一針見血,千萬不能搞長篇大論,因為這是簡答題,要注意這個“簡”字,如果回答得過于繁瑣反而不會得到理想的分數。
目前案例分析有大體上有三種方式,第一種方式是給出一段材料,問當事人的法律責任是什么,這是籠統提問?;\統型案例分析題的特點是束縛比較小,考生容易發揮,但是就因為容易發揮反而會出現問題。比如跑題,比如不能全面解答。以一般考生的復習狀況來看,這種分析題大家多少都能作出答案,一般不會出現不會作答的情況,考察的是考生能否將問題分析透徹。第二種方式是給出一段材料,后面有幾個問題,這是簡答分析題,也是司法考試中最常見的問題,解答的原則是緊扣問題,要知其然還要知其所以然。最后一種是給出一段案情,請考生結合法律理論進行分析,這是理論分析題。
最后的大頭是論述題,這是司法考試中單題分值最高的。論述題的實質是材料議論文??疾煺撌鲱}的目的是為了讓非法學專業的考生考不過,重點檢查考生的理論修養,能否將理論知識應用到實踐。所以大家在解答之前一定要把材料通讀幾遍,了解命題人出這個問題的目的,有目的的答題。必須做到立論明確,論據充分,論證的條理性和邏輯性要非常強,隨不說要字字珠璣、絲絲入扣,也要清晰明確。我們建議考生先在草稿紙上寫一個提綱,把答題的骨架定出來,然后再添肉。最忌諱的就是在沒有形成完成的答題框架的時候就動筆答題,等題答完了一幅抽象畫就出來了?,F在司法考試主觀題是網上閱卷,先把試卷掃描上去,所以試卷的干凈整潔很重要,雖然不要求寫字要像龐中華,但也要寫楷體字。2007年和2008年論述題是二選一的選做題,2010年還會是選做題,大家要注意的是選一道自己比較拿手的題做,不要兩道都做,如果兩題都做,考官會以第一道題為準。
以上就是我們結合近幾年司法考試的特點給各位考生的總結,希望能對大家備考2010年司法考試有所幫助。