第一篇：公司向員工寄送法律文件操作流程及注意事項

公司向員工寄送法律文件操作流程及注意事項

若員工不愿意當面簽收公司發出的書面通知（包括但不限于《簽訂勞動合同通知書》、《警告通知書》、《變更工作地點通知書》、《續簽勞動合同通知書》、《法律風險告知書》、《解除勞動合同通知書》、《辦理離職手續通知書》、《離職證明》等文件），或因為某種原因必須將某些法律文件送交給員工而員工拒絕前來領取，若不送交員工的話，公司將承擔法律風險的情況（例如《離職證明》等），建議公司于該員工當面拒收當日或于法定的單位須送交員工的截止期限前，按照以下流程操作：

一、通過員工自己確認的聯系地址用快遞形式（建議用EMS）送達文件。郵遞地址的優選順序是：

1、《入職信息表》（若有）、《勞動合同》內確認的通信地址。

2、員工雖然在上述《入職信息表》或《勞動合同》內有確認的通信地址，但員工通過本單位申請辦理過本市住房公積金貸款、提取等業務，有相關證明文件證明該員工在本市還有實際居住地址的，按此地址郵遞。

3、若無上述二種地址，則按員工身份證地址寄出。

4、對于預期可能發生重大爭議、或者需要密切關注的個案，建議按照上述多個地址分別寄出內容相同的法律文件以確保萬無一失。

二、寄送快遞時，在郵包上隨附的《快遞詳情單》上面明確寫出所寄送文件的名稱，如“致張三《解除勞動合同通知書》”。另請注意，由于預期此份《快遞詳情單》可能會作為證據使用，因此務必用力填寫！必要時請掀開最底層一聯查看復寫的字跡是否清晰可辨。

三、寄送快遞時，向快遞公司明確提出的要求：

1、請要求快遞公司提供簽收回執（例如EMS的大部分《快遞詳情單》會有“需要回執”的選項，可以勾選；若快遞公司不提供此返回簽收回執的服務的，則不宜選用這家快遞公司！）。

2、明確告知快遞公司，不得擅自更換本郵件的包裝及《快遞詳情單》的填寫內容，若有必須更換本郵件的包裝以及《快遞詳情單》的情形，務必通知發件人再行處理（這是因為某些不規范的快遞公司有內部潛規則：為防止其內部員工

竊取郵包內的物品，對于所有填寫了“內件說明”的《快遞詳情單》均私下更換）。若遭遇此類不規范的快遞公司，則公司原本要達到的送達法律文書的意圖就不能實現。

3、若與快遞公司溝通良好，還可要求快遞公司在投遞該份快遞前，不要電話聯系員工；

四、若快遞被簽收，請聯系快遞公司，要求快遞公司提供簽收回執單據；

五、若快遞被“查無此人”“拒收”等原因退回，請將退回的郵包原件（含郵件包裝及隨附的《快遞詳情單》）直接作為檔案留存，請有關操作人員注意務必不要拆開快遞。

六、對于預期可能發生重大爭議、或者需要密切關注的個案，快遞公司提供的有收件人簽字的簽收回執或被退回的郵包，對請仔細檢查其外觀和記載內容，注意以下細節并提前完善輔助證明以免在今后的案件舉證期內因時限較短而手忙腳亂：

1、復寫的字跡是否清晰（請參閱本流程第二點內容）。

2、是否與本公司寄出的版本及內容一致（請參閱本流程第三點第2項內容）。

3、簽收人是否與收件人姓名一致（若不一致，建議還需請快遞公司出具一份投遞情況說明，用以證明是按指定的地址通知了指定的收件人，簽收人可推測出是與收件人同住的有密切關系的人）。

4、送達的時間能否清晰看出是當月的多少日期（若因投遞員疏忽未填寫，建議還需按本流程第六條第3項處理）。

5、有無快遞公司的蓋章？（若無蓋章，建議按還需按本流程第六條第3項處理）。

附件是來自一宗真實個案，我們要求快遞公司詳細說明投遞情況的證明（因為該快遞公司提供的“簽收回執”上沒有規范填寫是幾月幾日送達的，且實際簽收人與指定的收件人不是同一個人），我們作為示范，以助理解：

證 明

2011年12月9日“AAA有限公司”委托我司“全一快遞”（單號：*1110 9006 ####*）投遞的到XX市XX北路XX花園XX苑X幢502房張XX收，此件是由該地址居住的男孩在2011年12月10日簽字簽收的（簽名為：王XX）。

當時的情況是：我司快遞員在2011年12月10日下午到達至上述地址樓下，根據該快遞單上填寫的手機號碼（136XXXXXXXX）通知張XX有快遞到，張XX表示會下樓前來領取。但是過了一會下樓來的是一名男孩，自稱是張XX的兒子，是來幫張XX領快遞的，于是我司快遞員就與他核對了收件地址和收件人姓名，并由他在快遞單上簽字簽收了。該快遞單上收件人所簽的名字是王XX，簽收時是2011年12月10日下午14點20分。此快遞件在我公司系統登記的到達時間是2011年12月10日16：32分（系統登記的到達時間稍遲是因人手操作有合理時間差）。該快遞簽收單原件已按AAA有限公司要求交給該公司。

特此證明！

上海全毅快遞有限公司廣州分公司

年月日

第二篇：PPP項目操作流程及所涉法律文件

PPP項目操作流程及所涉法律文件

政府和社會資本合作模式（“Public-Private-Partnership”，簡稱“PPP”），于二十世紀九十年代發源于英國，泛指在基礎設施和公共服務領域，對符合條件的項目采取政府與社會資本合作經營的模式。這種模式是對傳統意義上應由政府負責并主導的社會服務體系的補充或替代，如果項目投入、產出規劃、設計合理，管理規范，運行良好，這種方式既能在一定程度上解決政府的財政困境，也能提高政府提供社會服務的效率及效益，也能為公眾創造福祉。

這里的社會資本是指已建立現代企業制度的境內外企業法人，但不包括本級政府所屬融資平臺公司及其他控股國有企業。

為加大城市基礎設施的投資建設，實現新型城鎮化的政策目標，轉變政府職能，十八屆三中全會明確提出“允許社會資本通過特許經營等方式參與城市基礎設施投資和運營”，隨后國務院、財政部和國家發改委于2014下半年至2015年期間密集發文，積極推動PPP項目的實施，PPP模式在中國迎來新的發展浪潮已是大勢所趨。

由于PPP項目參與主體眾多，法律關系、交易結構復雜，涉及到投融資、特許經營、招投標、政府采購、公司、預算等的眾多法律門類，如何實現PPP項目全流程規范運作，如何明確、具體的規范各方權利、合理分擔風險，需要法律工作者予以認真的研究。

PPP項目的操作流程包括項目識別、項目準備、項目采購、項目執行、項目移交五個階段，PPP項目所涉的全套法律文件亦分別體現在這五個階段之內。PPP項目的全部操作流程及相關法律文件的概貌，詳見如下圖表：

一、項目識別階段

所謂項目識別，即政府在確定一個基礎設施及公共服務類項目是否采用PPP模式時，需綜合評價該項目就是否符合“投資規模較大、需求長期穩定、價格調整機制靈活、市場化程度較高的基礎設施及公共服務類項目”等條件，從而最終決定是否采用政府和社會資本合作模式（PPP模式）。

（一）項目發起 根據PPP項目發起方式的不同，PPP項目包括政府發起、社會資本發起兩種方式，以政府發起為主。

在政府發起方式中，財政部門（政府和社會資本合作中心）應負責向交通、住建、環保、能源、教育、醫療、體育健身和文化設施等行業主管部門征集潛在政府和社會資本合作項目。行業主管部門可從國民經濟和社會發展規劃及行業專項規劃中的新建、改建項目或存量公共資產中遴選潛在項目；

在社會資本發起方式中，社會資本應以項目建議書的方式向財政部門推薦潛在政府和社會資本合作項目。

在上述過程中，涉及到PPP項目中的第一個重要的法律文件——《項目建議書》。項目建議書的主要內容一般包括：①項目概況；②項目必要性；③項目規劃；④項目建設條件分析；⑤項目投融資方案。

（二）項目篩選

財政部門會同行業主管部門，對潛在政府和社會資本合作項目進行評估篩選，確定備選項目。財政部門應根據篩選結果制定項目和中期開發計劃。

對于列入開發計劃的項目，項目發起方應按財政部門的要求提交相關資料。新建、改建項目應提交可行性研究報告、項目產出說明和初步實施方案；存量項目應提交存量公共資產的歷史資料、項目產出說明和初步實施方案。

產出說明（Output Specification），是指項目建成后項目資產所應達到的經濟、技術標準，以及公共產品和服務的交付范圍、標準和績效水平等。

在上述過程中，涉及法律文件是：

1、新建、改建項目： ①《項目可行性研究報告》；②《項目產出說明》；③《項目初步實施方案》。

2、存量項目： ①《存量公共資產的歷史資料》；②《項目產出說明》；③《項目初步實施方案》。

(三)物有所值評價

物有所值（Value for Money, VFM），是指一個組織運用其可利用資源所能獲得的長期最大利益。VFM評價是國際上普遍采用的一種評價傳統上由政府提供的公共產品和服務是否可運用政府和社會資本合作模式的評估體系，旨在實現公共資源配置利用效率最優化。

物有所值評價包括定性評價和定量評價。現階段以定性評價為主，鼓勵開展定量評價。定量評價可作為項目全生命周期內風險分配、成本測算和數據收集的重要手段，以及項目決策和績效評價的參考依據。應統籌定性評價和定量評價結論，做出物有所值評價結論。物有所值評價結論分為“通過”和“未通過”。“通過”的項目，可進行財政承受能力論證；“未通過”的項目，可在調整實施方案后重新評價，仍未通過的不宜采用PPP模式。

定性評價重點關注項目采用政府和社會資本合作模式與采用政府傳統采購模式相比能否增加供給、優化風險分配、提高運營效率、促進創新和公平競爭等。定量評價主要通過對政府和社會資本合作項目全生命周期內政府支出成本現值與公共部門比較值進行比較，計算項目的物有所值量值，判斷政府和社會資本合作模式是否降低項目全生命周期成本。

全生命周期（Whole Life Cycle），是指項目從設計、融資、建造、運營、維護至終止移交的完整周期。

公共部門比較值（Public Sector Comparator, PSC），是指在全生命周期內，政府采用傳統采購模式提供公共產品和服務的全部成本的現值，主要包括建設運營凈成本、可轉移風險承擔成本、自留風險承擔成本和競爭性中立調整成本等。

開展物有所值評價時，項目本級財政部門（或PPP中心）應會同行業主管部門，明確是否開展定量評價，并明確定性評價程序、指標及其權重、評分標準等基本要求。開展物有所值定量評價時，項目本級財政部門（或PPP中心）應會同行業主管部門，明確定量評價內容、測算指標和方法，以及定量評價結論是否作為采用PPP模式的決策依據。

定性評價指標包括全生命周期整合程度、風險識別與分配、績效導向與鼓勵創新、潛在競爭程度、政府機構能力、可融資性等六項基本評價指標。可根據具體情況設置補充評價指標。補充評價指標主要是六項基本評價指標未涵蓋的其他影響因素，包括項目規模大小、預期使用壽命長短、主要固定資產種類、全生命周期成本測算準確性、運營收入增長潛力、行業示范性等。全生命周期整合程度指標主要考核在項目全生命周期內，項目設計、投融資、建造、運營和維護等環節能否實現長期、充分整合。

風險識別與分配指標主要考核在項目全生命周期內，各風險因素是否得到充分識別并在政府和社會資本之間進行合理分配。

績效導向與鼓勵創新指標主要考核是否建立以基礎設施及公共服務供給數量、質量和效率為導向的績效標準和監管機制，是否落實節能環保、支持本國產業等政府采購政策，能否鼓勵社會資本創新。

潛在競爭程度指標主要考核項目內容對社會資本參與競爭的吸引力。

政府機構能力指標主要考核政府轉變職能、優化服務、依法履約、行政監管和項目執行管理等能力。

可融資性指標主要考核項目的市場融資能力。

在各項評價指標中，六項基本評價指標權重為80%，其中任一指標權重一般不超過20%；補充評價指標權重為20%，其中任一指標權重一般不超過10%。

每項指標評分分為五個等級，即有利、較有利、一般、較不利、不利，對應分值分別為100~81、80~61、60~41、40~21、20~0分。項目本級財政部門（或PPP中心）會同行業主管部門，按照評分等級對每項指標制定清晰準確的評分標準。

定性評價專家組包括財政、資產評估、會計、金融等經濟方面專家，以及行業、工程技術、項目管理和法律方面專家等。專家在充分討論后按評價指標逐項打分，按照指標權重計算加權平均分，得到評分結果，形成專家組意見。

項目本級財政部門（或PPP中心）會同行業主管部門根據專家組意見，做出定性評價結論。原則上，評分結果在60分（含）以上的，通過定性評價；否則，未通過定性評價。

定量評價是在假定采用PPP模式與政府傳統投資方式產出績效相同的前提下，通過對PPP項目全生命周期內政府方凈成本的現值（PPP值）與公共部門比較值（PSC值）進行比較，判斷PPP模式能否降低項目全生命周期成本。

PPP值可等同于PPP項目全生命周期內股權投資、運營補貼、風險承擔和配套投入等各項財政支出責任的現值，參照《政府和社會資本合作項目財政承受能力論證指引》（財金〔2015〕21號）及有關規定測算。

PSC值是以下三項成本的全生命周期現值之和：

1、參照項目的建設和運營維護凈成本；

2、競爭性中立調整值；

3、項目全部風險成本。

參照項目可根據具體情況確定為： 假設政府采用現實可行的、最有效的傳統投資方式實施的、與PPP項目產出相同的虛擬項目； 最近五年內，相同或相似地區采用政府傳統投資方式實施的、與PPP項目產出相同或非常相似的項目。

建設凈成本主要包括參照項目設計、建造、升級、改造、大修等方面投入的現金以及固定資產、土地使用權等實物和無形資產的價值，并扣除參照項目全生命周期內產生的轉讓、租賃或處置資產所獲的收益。

運營維護凈成本主要包括參照項目全生命周期內運營維護所需的原材料、設備、人工等成本，以及管理費用、銷售費用和運營期財務費用等，并扣除假設參照項目與PPP項目付費機制相同情況下能夠獲得的使用者付費收入等。

競爭性中立調整值主要是采用政府傳統投資方式比采用PPP模式實施項目少支出的費用，通常包括少支出的土地費用、行政審批費用、有關稅費等。

項目全部風險成本包括可轉移給社會資本的風險承擔成本和政府自留風險的承擔成本，參照《政府和社會資本合作項目財政承受能力論證指引》（財金〔2015〕21號）第二十一條及有關規定測算。

政府自留風險承擔成本等同于PPP值中的全生命周期風險承擔支出責任，兩者在PSC值與PPP值比較時可對等扣除。

用于測算PSC值的折現率應與用于測算PPP值的折現率相同，參照《政府和社會資本合作項目財政承受能力論證指引》（財金〔2015〕21號）第十七條及有關規定測算。

PPP值小于或等于PSC值的，認定為通過定量評價；PPP值大于PSC值的，認定為未通過定量評價。

項目本級財政部門（或PPP中心）會同行業主管部門，在物有所值評價結論形成后，完成物有所值評價報告編制工作，報省級財政部門備案，并將報告電子版上傳PPP綜合信息平臺。物有所值評價報告內容包括：

1、項目基礎信息。主要包括項目概況、項目產出說明和績效標準、PPP運作方式、風險分配框架和付費機制等。

2、評價方法。主要包括定性評價程序、指標及權重、評分標準、評分結果、專家組意見以及定量評價的PSC值、PPP值的測算依據、測算過程和結果等。

3、評價結論，分為“通過”和“未通過”。

4、附件。通常包括（初步）實施方案、項目產出說明、可行性研究報告、設計文件、存量公共資產的歷史資料、PPP項目合同、績效監測報告和中期評估報告等。

在上述過程中，涉及的法律文件是：

《項目物有所值評價報告》，該文件主要包括：①物有所值定性分析；②物有所值定量分析；③物有所值評價結論。

（四）財政承受能力論證

財政承受能力論證是指識別、測算PPP項目的各項財政支出責任，科學評估項目實施對當前及今后財政支出的影響，為PPP項目財政管理提供依據。開展PPP項目財政承受能力論證，是政府履行合同義務的重要保障，有利于規范PPP項目財政支出管理，有序推進項目實施，有效防范和控制財政風險，實現PPP可持續發展。

財政承受能力論證采用定量和定性分析方法，堅持合理預測、公開透明、從嚴把關，統籌處理好當期與長遠關系，嚴格控制PPP項目財政支出規模。

財政承受能力論證的結論分為通過論證和未通過論證。通過論證的項目，各級財政部門應當在編制預算和中期財政規劃時，將項目財政支出責任納入預算統籌安排。未通過論證的項目，則不宜采用PPP模式。

財政承受能力論證首先要進行責任識別。PPP項目全生命周期過程的財政支出責任，主要包括股權投資、運營補貼、風險承擔、配套投入等。

股權投資支出責任是指在政府與社會資本共同組建項目公司的情況下，政府承擔的股權投資支出責任。如果社會資本單獨組建項目公司，政府不承擔股權投資支出責任。

運營補貼支出責任是指在項目運營期間，政府承擔的直接付費責任。不同付費模式下，政府承擔的運營補貼支出責任不同。政府付費模式下，政府承擔全部運營補貼支出責任；可行性缺口補助模式下，政府承擔部分運營補貼支出責任；使用者付費模式下，政府不承擔運營補貼支出責任。風險承擔支出責任是指項目實施方案中政府承擔風險帶來的財政或有支出責任。通常由政府承擔的法律風險、政策風險、最低需求風險以及因政府方原因導致項目合同終止等突發情況，會產生財政或有支出責任。

配套投入支出責任是指政府提供的項目配套工程等其他投入責任，通常包括土地征收和整理、建設部分項目配套措施、完成項目與現有相關基礎設施和公用事業的對接、投資補助、貸款貼息等。配套投入支出應依據項目實施方案合理確定。

財政承受能力論證其次要進行支出測算。財政部門（或PPP中心）應當綜合考慮各類支出責任的特點、情景和發生概率等因素，對項目全生命周期內財政支出責任分別進行測算。

股權投資支出應當依據項目資本金要求以及項目公司股權結構合理確定。股權投資支出責任中的土地等實物投入或無形資產投入，應依法進行評估，合理確定價值。計算公式為：

運營補貼支出應當根據項目建設成本、運營成本及利潤水平合理確定，并按照不同付費模式分別測算。

對政府付費模式的項目，在項目運營補貼期間，政府承擔全部直接付費責任。政府每年直接付費數額包括：社會資本方承擔的年均建設成本（折算成各現值）、運營成本和合理利潤。計算公式為：

對可行性缺口補助模式的項目，在項目運營補貼期間，政府承擔部分直接付費責任。政府每年直接付費數額包括：社會資本方承擔的年均建設成本（折算成各現值）、運營成本和合理利潤，再減去每年使用者付費的數額。計算公式為：

n代表折現年數。財政運營補貼周期指財政提供運營補貼的年數。

折現率應考慮財政補貼支出發生年份，并參照同期地方政府債券收益率合理確定。

合理利潤率應以商業銀行中長期貸款利率水平為基準，充分考慮可用性付費、使用量付費、績效付費的不同情景，結合風險等因素確定。在計算運營補貼支出時，應當充分考慮合理利潤率變化對運營補貼支出的影響。

PPP項目實施方案中的定價和調價機制通常與消費物價指數、勞動力市場指數等因素掛鉤，會影響運營補貼支出責任。在可行性缺口補助模式下，運營補貼支出責任受到使用者付費數額的影響，而使用者付費的多少因定價和調價機制而變化。在計算運營補貼支出數額時，應當充分考慮定價和調價機制的影響。

風險承擔支出應充分考慮各類風險出現的概率和帶來的支出責任，可采用比例法、情景分析法及概率法進行測算。如果PPP合同約定保險賠款的第一受益人為政府，則風險承擔支出應為扣除該等風險賠款金額的凈額。

比例法。在各類風險支出數額和概率難以進行準確測算的情況下，可以按照項目的全部建設成本和一定時期內的運營成本的一定比例確定風險承擔支出。

情景分析法。在各類風險支出數額可以進行測算、但出現概率難以確定的情況下，可針對影響風險的各類事件和變量進行基本不利及最壞等情景假設，測算各類風險發生帶來的風險承擔支出。計算公式為：

概率法。在各類風險支出數額和發生概率均可進行測算的情況下，可將所有可變風險參數作為變量，根據概率分布函數，計算各種風險發生帶來的風險承擔支出。

配套投入支出責任應綜合考慮政府將提供的其他配套投入總成本和社會資本方為此支付的費用。配套投入支出責任中的土地等實物投入或無形資產投入，應依法進行評估，合理確定價值。計算公式為：

財政承受能力論證的核心是進行能力評估。財政部門（或PPP中心）識別和測算單個項目的財政支出責任后，匯總全部已實施和擬實施的PPP項目，進行財政承受能力評估。

財政承受能力評估包括財政支出能力評估以及行業和領域平衡性評估。財政支出能力評估,是根據PPP項目預算支出責任，評估PPP項目實施對當前及今后財政支出的影響;行業和領域均衡性評估，是根據PPP模式適用的行業和領域范圍，以及經濟社會發展需要和公眾對公共服務的需求，平衡不同行業和領域PPP項目，防止某一行業和領域PPP項目過于集中。

每一全部PPP項目需要從預算中安排的支出責任，占一般公共預算支出比例應當不超過10%。省級財政部門可根據本地實際情況，因地制宜確定具體比例，并報財政部備案，同時對外公布。

鼓勵列入地方政府性債務風險預警名單的高風險地區，采取PPP模式化解地方融資平臺公司存量債務。同時，審慎控制新建 PPP項目規模，防止因項目實施加劇財政收支矛盾。

在進行財政支出能力評估時，未來一般公共預算支出數額可參照前五年相關數額的平均值及平均增長率計算，并根據實際情況進行適當調整。

通過論證且經同級人民政府審核同意實施的PPP項目，各級財政部門應當將其列入PPP項目目錄，并在編制中期財政規劃時，將項目財政支出責任納入預算統籌安排。

在PPP項目正式簽訂合同時，財政部門（或PPP中心）應當對合同進行審核，確保合同內容與財政承受能力論證保持一致，防止因合同內容調整導致財政支出責任出現重大變化。財政部門要嚴格按照合同執行，及時辦理支付手續，切實維護地方政府信用，保障公共服務有效供給。

在上述過程中，涉及的法律文件是：

《項目財政承受能力論證報告》，該文件主要包括：①項目基礎信息；②項目投資估算及資金籌措；③項目產出說明；④項目回報機制；⑤政府運營補貼支出；⑥風險承擔支出。

二、項目準備階段

（一）管理架構構成

通過物有所值評價和財政承受能力論證的項目，可進行項目準備。縣級（含）以上地方人民政府可建立專門協調機制，主要負責項目評審、組織協調和檢查督導等工作，實現簡化審批流程、提高工作效率的目的。政府或其指定的有關職能部門或事業單位可作為項目實施機構，負責項目準備、采購、監管和移交等工作。

項目管理架構形成后，通常應當委托中介機構召開法律盡職調查。

一是項目內部調查。項目實施機構擬定調研提綱，應至少從法律和政策、經濟和財務、項目自身三個方面把握，主要包括政府項目的批文和授權書、國家、省和地方對項目的關于土地、稅收等方面的優惠政策、特許經營和收費的相關規定等；社會經濟發展現狀及總體發展規劃、與項目有關的市政基礎設施建設情況、建設規劃、現有管理體制、現有收費情況及結算和調整機制等；項目可行性研究報告、環境影響評價報告、初步設計、已形成的相關資產、配套設施的建設情況、項目用地的征地情況等。

二是外部投資人調查。根據項目基本情況、行業現狀、發展規劃等，與潛在投資人進行聯系溝通，獲得潛在投資人的投資意愿信息，并對各類投資人的投資偏好、資金實力、運營能力、項目訴求等因素進行分析研究，與潛在合適的投資人進行溝通，組織調研及考察。

（二）項目實施方案編制

項目實施機構應組織編制項目實施方案。

在上述過程中，涉及：

《項目實施方案》，該文件主要包括：

1、項目概況。項目概況主要包括基本情況、經濟技術指標和項目公司股權情況等。基本情況主要明確項目提供的公共產品和服務內容、項目采用政府和社會資本合作模式運作的必要性和可行性，以及項目運作的目標和意義。經濟技術指標主要明確項目區位、占地面積、建設內容或資產范圍、投資規模或資產價值、主要產出說明和資金來源等。項目公司股權情況主要明確是否要設立項目公司以及公司股權結構。

2、風險分配基本框架。按照風險分配優化、風險收益對等和風險可控等原則，綜合考慮政府風險管理能力、項目回報機制和市場風險管理能力等要素，在政府和社會資本間合理分配項目風險。

3、項目運作方式。項目運作方式主要包括委托運營、管理合同、建設-運營-移交、建設-擁有-運營、轉讓-運營-移交和改建-運營-移交等。具體運作方式的選擇主要由收費定價機制、項目投資收益水平、風險分配基本框架、融資需求、改擴建需求和期滿處置等因素決定。

委托運營（Operations & Maintenance，O&M）,是指政府將存量公共資產的運營維護職責委托給社會資本或項目公司，社會資本或項目公司不負責用戶服務的政府和社會資本合作項目運作方式。政府保留資產所有權，只向社會資本或項目公司支付委托運營費。合同期限一般不超過8年。

管理合同（Management Contract，MC），是指政府將存量公共資產的運營、維護及用戶服務職責授權給社會資本或項目公司的項目運作方式。政府保留資產所有權，只向社會資本或項目公司支付管理費。管理合同通常作為轉讓-運營-移交的過渡方式，合同期限一般不超過3年。

建設-運營-移交（Build-Operate-Transfer，BOT）,是指由社會資本或項目公司承擔新建項目設計、融資、建造、運營、維護和用戶服務職責，合同期滿后項目資產及相關權利等移交給政府的項目運作方式。合同期限一般為20-30年。

建設-擁有-運營（Build-Own-Operate，BOO），由BOT方式演變而來，二者區別主要是BOO方式下社會資本或項目公司擁有項目所有權，但必須在合同中注明保證公益性的約束條款，一般不涉及項目期滿移交。

轉讓-運營-移交（Transfer-Operate-Transfer，TOT），是指政府將存量資產所有權有償轉讓給社會資本或項目公司，并由其負責運營、維護和用戶服務，合同期滿后資產及其所有權等移交給政府的項目運作方式。合同期限一般為20-30年。

改建-運營-移交（Rehabilitate-Operate-Transfer，ROT），是指政府在TOT模式的基礎上，增加改擴建內容的項目運作方式。合同期限一般為20-30年。

4、交易結構。交易結構主要包括項目投融資結構、回報機制和相關配套安排。項目投融資結構主要說明項目資本性支出的資金來源、性質和用途，項目資產的形成和轉移等。項目回報機制主要說明社會資本取得投資回報的資金來源，包括使用者付費、可行性缺口補助和政府付費等支付方式。相關配套安排主要說明由項目以外相關機構提供的土地、水、電、氣和道路等配套設施和項目所需的上下游服務。

使用者付費（User Charge），是指由最終消費用戶直接付費購買公共產品和服務。

可行性缺口補助（Viability Gap Funding），是指使用者付費不足以滿足社會資本或項目公司成本回收和合理回報，而由政府以財政補貼、股本投入、優惠貸款和其他優惠政策的形式，給予社會資本或項目公司的經濟補助。.政府付費（Government Payment），是指政府直接付費購買公共產品和服務，主要包括可用性付費（Availability Payment）、使用量付費（Usage Payment）和績效付費（Performance Payment）。政府付費的依據主要是設施可用性、產品和服務使用量和質量等要素。

5、合同體系。合同體系主要包括項目合同、股東合同、融資合同、工程承包合同、運營服務合同、原料供應合同、產品采購合同和保險合同等。項目合同是其中最核心的法律文件。

6、監管架構。監管架構主要包括授權關系和監管方式。授權關系主要是政府對項目實施機構的授權，以及政府直接或通過項目實施機構對社會資本的授權；監管方式主要包括履約管理、行政監管和公眾監督等。

7、采購方式選擇。項目采購應根據《中華人民共和國政府采購法》及相關規章制度執行，采購方式包括公開招標、競爭性談判、邀請招標、競爭性磋商和單一來源采購。項目實施機構應根據項目采購需求特點，依法選擇適當采購方式。公開招標主要適用于核心邊界條件和技術經濟參數明確、完整、符合國家法律法規和政府采購政策，且采購中不作更改的項目。

（三）物有所值、財政承受能力驗證

財政部門應對項目實施方案進行物有所值和財政承受能力驗證，通過驗證的，由項目實施機構報政府審核；未通過驗證的，可在實施方案調整后重新驗證；經重新驗證仍不能通過的，不再采用政府和社會資本合作模式。

三、項目采購階段

（一）資格預審

項目實施機構應根據項目需要準備資格預審文件，發布資格預審公告，邀請社會資本和與其合作的金融機構參與資格預審，驗證項目能否獲得社會資本響應和實現充分競爭，并將資格預審的評審報告提交財政部門備案。項目有3家以上社會資本通過資格預審的，項目實施機構可以繼續開展采購文件準備工作；項目通過資格預審的社會資本不足3家的，項目實施機構應在實施方案調整后重新組織資格預審；項目經重新資格預審合格社會資本仍不夠3家的，可依法調整實施方案選擇的采購方式。資格預審公告應在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發布。資格預審合格的社會資本在簽訂項目合同前資格發生變化的，應及時通知項目實施機構。

在上述過程中，涉及：

1、《資格預審公告》應包括項目授權主體、項目實施機構和項目名稱、采購需求、對社會資本的資格要求、是否允許聯合體參與采購活動、擬確定參與競爭的合格社會資本的家數和確定方法,以及社會資本提交資格預審申請文件的時間和地點。提交資格預審申請文件的時間自公告發布之日起不得少于15個工作日。

2、《資格預審申請》。

3、《資格預審評審》。

（二）項目采購文件的編制

項目有3家以上社會資本通過資格預審的，項目實施機構可以繼續開展采購文件準備工作。項目采購文件應包括采購邀請、競爭者須知（包括密封、簽署、蓋章要求等）、競爭者應提供的資格、資信及業績證明文件、采購方式、政府對項目實施機構的授權、實施方案的批復和項目相關審批文件、采購程序、響應文件編制要求、提交響應文件截止時間、開啟時間及地點、強制擔保的保證金交納數額和形式、評審方法、評審標準、政府采購政策要求、項目合同草案及其他法律文本等。采用競爭性談判或競爭性磋商采購方式的，項目采購文件除上款規定的內容外，還應明確評審小組根據與社會資本談判情況可能實質性變動的內容，包括采購需求中的技術、服務要求以及合同草案條款。

在上述過程中，涉及：

1、《采購邀請》。

2、《競爭者須知》。

3、《采購方式說明》。

4、《采購程序說明》。

5、《相應文件編制要求》。

6、《項目合同草案》等。

（三）項目采購邀請及響應文件評審

1、組建評審小組

評審小組由項目實施機構代表和評審專家共5人以上單數組成，其中評審專家人數不得少于評審小組成員總數的2/3。評審專家可以由項目實施機構自行選定，但評審專家中應至少包含1名財務專家和1名法律專家。項目實施機構代表不得以評審專家身份參加項目的評審。

2、政府采購程序

項目采用公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購方式開展采購的，按照政府采購法律法規及有關規定執行。

3、競爭性磋商程序

項目采用競爭性磋商采購方式開展采購的，按照下列基本程序進行：

（一）采購公告發布及報名。競爭性磋商公告應在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發布。提交響應文件的時間自公告發布之日起不得少于10日。

（二）資格審查。已進行資格預審的，評審小組在評審階段不再對社會資本資格進行審查。允許進行資格后審的，由評審小組在響應文件評審環節對社會資本進行資格審查。項目實施機構可以視項目的具體情況，組織對符合條件的社會資本的資格條件，進行考察核實。

（三）采購文件的澄清或修改。提交首次響應文件截止之日前，項目實施機構可以對已發出的采購文件進行必要的澄清或修改，澄清或修改的內容應作為采購文件的組成部分。

（四）響應文件評審。項目實施機構應按照采購文件規定組織響應文件的接收和開啟。評審小組對響應文件進行兩階段評審：第一階段：確定最終采購需求方案。評審小組可以與社會資本進行多輪談判，談判過程中可實質性修訂采購文件的技術、服務要求以及合同草案條款，但不得修訂采購文件中規定的不可談判核心條件。第二階段：綜合評分。最終采購需求方案確定后，由評審小組對社會資本提交的最終響應文件進行綜合評分，編寫評審報告并向項目實施機構提交候選社會資本的排序名單。

在上述過程中，涉及：

1、《競爭性磋商公告》 應包括項目實施機構和項目名稱、項目結構和核心邊界條件、是否允許未進行資格預審的社會資本參與采購活動，以及審查原則、項目產出說明、對社會資本提供的響應文件要求、獲取采購文件的時間、地點、方式及采購文件的售價、提交響應文件截止時間、開啟時間及地點等內容。

2、《補遺文件》。

3、《競爭性磋商相應文件》。

4、《采購需求方案》。

5、《采購需求方案評審報告》等法律文件。

（四）采購談判及項目合同簽訂

項目實施機構應成立專門的采購結果確認談判工作組。按照候選社會資本的排名，依次與候選社會資本及與其合作的金融機構就合同中可變的細節問題進行合同簽署前的確認談判，率先達成一致的即為中選者。確認談判不得涉及合同中不可談判的核心條款，不得與排序在前但已終止談判的社會資本進行再次談判。

確認談判完成后，項目實施機構應與中選社會資本簽署確認談判備忘錄，并將采購結果和根據采購文件、響應文件、補遺文件和確認談判備忘錄擬定的合同文本進行公示，公示期不得少于5個工作日。合同文本應將中選社會資本響應文件中的重要承諾和技術文件等作為附件。合同文本中涉及國家秘密、商業秘密的內容可以不公示。公示期滿無異議的項目合同，應在政府審核同意后，由項目實施機構與中選社會資本簽署。

需要為項目設立專門項目公司的，待項目公司成立后，由項目公司與項目實施機構重新簽署項目合同，或簽署關于承繼項目合同的補充合同。

在上述過程中，涉及：

1、《確認談判備忘錄》。

2、《PPP項目合同》，該合同是PPP項目的核心，綜合、全面體現各方權利義務。內容包括：（1）定義及解釋；（2）項目的范圍和期限；（3）前提條件；（4）項目的融資；（5）項目用地；（6）項目的建設；（7）項目的運營；（8）項目的維護；（9）股權變更限制；（10）付費機制；（11）履約擔保；（12）政府承諾；（13）保險；（14）守法義務及法律變更；（15）不可抗力；（16）政府方的監督和介入；（17）違約、提起終止和終止后處理機制；（18）項目的移交；（19）適用法律及爭議解決；（20）合同附件；（21）其他。

3、《項目合同補充合同》等。

四、項目執行階段

（一）項目公司設立

社會資本可依法設立項目公司。政府可指定相關機構依法參股項目公司。項目實施機構和財政部門應監督社會資本按照采購文件和項目合同約定，按時足額出資設立項目公司。

（二）融資管理

項目融資由社會資本或項目公司負責。社會資本或項目公司應及時開展融資方案設計、機構接洽、合同簽訂和融資交割等工作。財政部門和項目實施機構應做好監督管理工作，防止企業債務向政府轉移。

（三）政府支付及績效監測

項目合同中涉及的政府支付義務，財政部門應結合中長期財政規劃統籌考慮，納入同級政府預算，按照預算管理相關規定執行。財政部門和項目實施機構應建立政府和社會資本合作項目政府支付臺賬，嚴格控制政府財政風險。在政府綜合財務報告制度建立后，政府和社會資本合作項目中的政府支付義務應納入政府綜合財務報告。

項目實施機構應根據項目合同約定，監督社會資本或項目公司履行合同義務，定期監測項目產出績效指標，編制季報和年報，并報財政部門備案。

政府有支付義務的，項目實施機構應根據項目合同約定的產出說明，按照實際績效直接或通知財政部門向社會資本或項目公司及時足額支付。設置超額收益分享機制的，社會資本或項目公司應根據項目合同約定向政府及時足額支付應享有的超額收益。

社會資本或項目公司違反項目合同約定，威脅公共產品和服務持續穩定安全供給，或危及國家安全和重大公共利益的，政府有權臨時接管項目，直至啟動項目提前終止程序。

在項目合同執行和管理過程中，項目實施機構應重點關注合同修訂、違約責任和爭議解決等工作。

1、合同修訂。按照項目合同約定的條件和程序，項目實施機構和社會資本或項目公司可根據社會經濟環境、公共產品和服務的需求量及結構等條件的變化，提出修訂項目合同申請，待政府審核同意后執行。

2、違約責任。項目實施機構、社會資本或項目公司未履行項目合同約定義務的，應承擔相應違約責任，包括停止侵害、消除影響、支付違約金、賠償損失以及解除項目合同等。

3、爭議解決。在項目實施過程中，按照項目合同約定，項目實施機構、社會資本或項目公司可就發生爭議且無法協商達成一致的事項，依法申請仲裁或提起民事訴訟。

（四）中期評估

項目實施機構應每3-5年對項目進行中期評估，重點分析項目運行狀況和項目合同的合規性、適應性和合理性；及時評估已發現問題的風險，制訂應對措施，并報財政部門備案。政府相關職能部門應根據國家相關法律法規對項目履行行政監管職責，重點關注公共產品和服務質量、價格和收費機制、安全生產、環境保護和勞動者權益等。社會公眾及項目利益相關方發現項目存在違法、違約情形或公共產品和服務不達標準的，可向政府職能部門提請監督檢查。

在上述過程中，涉及的法律文件是：

1、項目公司設立文件。

2、《融資方案》。

3、《履約保函》。

4、《項目產出績效指標季/年報》。

5、《項目產出說明》。

6、《修訂項目合同申請》等。

五、項目移交階段

（一）移交準備 項目移交時，項目實施機構或政府指定的其他機構代表政府收回項目合同約定的項目資產。項目合同中應明確約定移交形式、補償方式、移交內容和移交標準。移交形式包括期滿終止移交和提前終止移交；補償方式包括無償移交和有償移交；移交內容包括項目資產、人員、文檔和知識產權等；移交標準包括設備完好率和最短可使用年限等指標。采用有償移交的，項目合同中應明確約定補償方案；沒有約定或約定不明的，項目實施機構應按照“恢復相同經濟地位”原則擬定補償方案，報政府審核同意后實施。

根據對PPP項目運作理解程度的不同，業界對于“移交”形式定義的理解還存在一定差異，字面上容易理解為PPP項目執行完畢(特許經營期滿)后項目資產的移交。

財政部《政府和社會資本合作模式操作指南(試行)》(財金【2014】113號文)中明確指出了“移交形式包括期滿終止移交和提前終止移交兩個階段”。此外，若PPP項目采取TOT(Transfer-Operate-Transfer，移交-運營-移交)運作模式，項目開始前的第一T也應屬于移交階段的范圍。即PPP項目移交階段的移交范圍包括“期前啟動移交”、“提前終止移交”和“期滿終止移交”。而從移交方式上看，又包括了“無償移交”和“有償移交”兩種。

（二）性能測試

項目實施機構或政府指定的其他機構應組建項目移交工作組，根據項目合同約定與社會資本或項目公司確認移交情形和補償方式，制定資產評估和性能測試方案。項目移交工作組應委托具有相關資質的資產評估機構，按照項目合同約定的評估方式，對移交資產進行資產評估，作為確定補償金額的依據。

項目移交工作組應嚴格按照性能測試方案和移交標準對移交資產進行性能測試。性能測試結果不達標的，移交工作組應要求社會資本或項目公司進行恢復性修理、更新重置或提取移交維修保函。社會資本或項目公司應將滿足性能測試要求的項目資產、知識產權和技術法律文件，連同資產清單移交項目實施機構或政府指定的其他機構，辦妥法律過戶和管理權移交手續。社會資本或項目公司應配合做好項目運營平穩過渡相關工作。

（三）績效評價

項目移交完成后，財政部門應組織有關部門對項目產出、成本效益、監管成效、可持續性、政府和社會資本合作模式應用等進行績效評價，并按相關規定公開評價結果。評價結果作為政府開展政府和社會資本合作管理工作決策參考依據。

PPP法律文本體系、核心條款

宏觀來看，PPP（Public Private Paternship，公私合作）模式作為一種公共產品提供方式，具備兩大功能：其一是交易，基本目標在于公共項目的資金融通與結構安排；其二是管理，基本目標在于公共項目的效率提升與福利增進。PPP模式實現上述兩大功能的基礎，是其內在的法律關系架構，外在表現為一系列法律文本體系，尤其是其中一些重要合同及關鍵性條款居于樞紐地位。對PPP模式法律文本體系作系統梳理，并詳細解構個別核心條款，可為PPP模式中各方權利、義務的配置和調整，以及有效維護公共利益提供可鑒之資。

一、PPP模式的法律文本體系及公、私權益協調

PPP模式的法律文本體系主要由三個方面組成，一是基礎交易合同體系，側重于解決商務層面事宜，二是融資合同體系，側重于安排資金、資本層面事宜，三是協調機制，側重于相關重要事項中的權益配置及程序性事宜。事實上商務和融資合同文本中亦會涉及權益配置和程序性條款。但考慮到合同雙方在文本中約定第三方義務在法理上是被禁止的，同時公共部門對于基礎交易合同和融資合同體系的參與又十分有限，因此這里的協調機制主要是指以特許權協議為核心，涉及公、私間利益協調及公共產品提供的專門性機制設計。

（一）基礎交易合同體系 基礎交易合同體系按照項目商務架構，可以劃分為如下幾個子體系。其一，項目建設相關合同。PPP項目前期，通常由公共部門充任的項目發起人，會聯合私人部門合作方，對項目發起和組織事宜進行談判磋商，明確各方行動指南和職責分工，其合同文本成果通常為MOU（合作備忘錄）和Route Map（路線圖）。由于項目EPC（設計、采購和建設）事項不一定由PPP框架下的項目實質合作方進行，通常外包處理，加之與項目建設施工相關的經濟、技術可行性論證以及環境社會影響評估事項絕大多數對外委托給獨立第三方，這樣就形成了工程合同、委托協議等法律文本。其二，項目運營管理相關合同。如果項目公司僅是一個資本平臺，運營管理由專門的項目管理公司來承擔，這類合同會由項目公司和項目管理主體簽訂。否則，相關契約通常會以項目公司章程形式體現。在內容上，通常涉及項目運行和經營管理，以及資產的管理和使用事項，對項目資產使用范圍和期限、運營管理和后期投入等進行規約。其三，供應合同及產品銷售合同。PPP項目不但要通過產品銷售實現預期利潤，從而有效吸引社會資本和私人部門參與，同時必須保證公共產品和服務的持續有效提供。供應合同主要保障的是能源或原材料等基礎投入品供應的穩定性。項目產品銷售合同的核心，一是交易價格，重點關注價格鎖定程度，主要體現為階梯價格或價格調整機制的確定；二是交易數量，重點關注產品的買方接收數量和結算數量的確定，一般有按照實際提供量、實際消費量或固定上限結算，以及Take or Pay（照付不議）等結算方式。

（二）融資合同體系

融資合同體系是PPP模式中政府和社會資本合作關系的本質體現。通常，PPP項目通過設立SPV（特殊目的實體）作為資金和資本整合的平臺，因此SPV設立文件是融資文本體系的骨架。尤其是SPV章程和股東間協議，會在明確項目資產邊界、協調股東權益和構建項目公司決策機制等方面起到核心作用。此外，項目融資往往會涉及貸款、債券發行和融資租賃等債權性質協議，根據不同的債務融資方式，會包含諸多一般性融資條款，當然其核心內容是資金價格、融資前提條件和放、還款安排。為保障資金安全，項目融資中通常會基于債權人或股權人利益，以及合理規避風險的需求，設置從屬于股權和債務融資協議的抵、質押或擔保措施，購買財產保險和信用保險，擔保協議和保單條款的主干則是風險覆蓋范圍、受益人及賠付條件。為了有效配置追索、保全乃至債務重組、破產清算等事項中的債權人表決權，并在債權人間平衡保險和擔保權益，對包括PPP模式在內的多數項目融資而言，債權人間協議是必不可少的。

（三）以特許權協議為核心的協調機制 PPP文本體系中協調機制的核心部分是特許權協議。賦予特許權是PPP模式能夠有效吸引私人資本并成功運行的關鍵。一般情況下，特許權取得形式可被劃分為協議授予和立法授予兩種。而特許權協議在法律性質上則包括幾個大類：一是特許經營權。此種情況下，經營權管理部門賦予項目公司使用特定公共資源，或在某一領域或地區經營特許業務的權利。特許經營權配置可以是排他性的，也可以是準入型的，但事實上均是對項目收益的保障。二是渠道許可。包括對特定原料或技術的使用許可，以及對產品銷售特定渠道的許可。如果項目公司獲得必備原材料或技術，以及銷售產出品均完全通過市場競爭實現，不但會遇到稀缺性的限制，也往往會面臨法律限制。尤其是當PPP項目的原材料及技術、產品銷售渠道由公共部門壟斷管理的情況下，渠道許可成為對特許經營權必不可少的補充，甚至成為特許經營權實現價值的前提。三是經濟性優惠政策。通常采取稅收優惠、公共事業收費豁免、利息保費補貼及其他財政補貼的形式，也可能附加加速折舊、資本溢價、轉增資本等財務支持政策。至于特許權是否必須與PPP項目本身相關，還是可以擴展為在私人部門其他經營行為中給予政策補償，一直存在爭論。從現實情況來看，公共政策可以基于公共需要對同公共福利直接相關的PPP項目給予特許權支持，但如果特許權同PPP項目本身完全脫離，不但難以實現對價平等，而且打亂了公共資源支出與其所應惠及的目標受眾之間的對應性。

協調機制的一個重要組成部分是程序性文本，解決的是程序性事項，一般不涉及實體權益的配置。主要有法律適用相關約定、仲裁條款、解續約程序條款、爭端解決機制和再談判條款等內容。一個爭議較多的問題是，PPP項目中的爭端事項可否通過仲裁方式解決。在一般的項目融資中，仲裁因為其便捷高效的特性而被普遍運用。但PPP模式涉及公共部門，許多爭端是圍繞特許權協議而發生的。根據一般理論，政府行為中，類似PPP項目市場監管等行政行為只能納入行政訴訟范疇，而政府作為公共法人所施行的民商事行為可以訴諸仲裁。另一爭議較多的問題是，PPP項目中的稅收優惠可否通過稅收合同賦予。從目前國際來看，這種處理方式尚停留在討論階段，絕大多數國家不認可政府與納稅人間通過簽訂合同的方式約定稅收義務。其主要原因在于，這種方式無疑將對稅收法定形成破壞，因此幾乎所有PPP項目中，稅收優惠均通過法定形式賦予。

二、PPP法律文本體系中涉及公共利益的幾項關鍵條款

PPP法律文本體系極其龐大，從近年來的國際實踐來看，應對這種復雜性的有效手段是推廣標準化合同。盡管PPP文本體系中諸多條款交織所形成的勾稽關系錯綜復雜，但這卻是維護公共利益并激發項目效率所必需的。

（一）公、私部門風險配置條款

良好的風險配置機制是隔離PPP項目經營風險和公共財政風險的屏障。PPP項目中，公、私部門間風險配置條款的設計，不但要基于項目風險管理的需要，同時也應該基于有效激勵的需要。在風險管理方面，一般認為應該根據不同主體對不同風險的控制力來進行風險配置。第一，不可抗力風險、法律風險及政策變化風險具有一定的共同特征，即它們均不屬于公、私任一方在具體項目中可獨立掌控的風險因素，因此一般由雙方共同承擔；第二，包括通貨膨脹風險和需求風險等在內的市場風險，通常由公、私兩部門共同承擔，但私人部門承擔主體部分。這主要由于在風險管理中起到決定性作用的是風險控制能力而非風險承擔能力。盡管公共部門在通貨和需求風險方面具有更大的承擔力，但作為項目經營權的主要控制者，私人部門在項目市場化運營中更具風險控制與規避能力。并且如此分配市場風險能夠有效隔離公共部門政策取向對項目實施的不當扭曲；第三，利率、運營收入不足、建設成本超支、建設拖期、運營成本超支等一般風險，通常由私人部門完全承擔。這不但是公共部門實現項目風險轉移的有效手段，同時也是約束私人部門項目經營行為的重要手段。在行為激勵方面，盡管將風險完全轉移給私人部門被認為是不適當的，但通過風險配置條款進行適當轉移，能夠促使項目公司有主動性將項目風險及項目風險管理成本控制在最低水平。PPP模式中公、私部門不但實現資本融合，而且事實上在公共產品提供方面形成委托代理關系，即PPP模式是公、私部門在民商事行為中的人資兩合。PPP模式下，出于公共利益需要，公共部門是完整意義上的風險厭惡者。而私人部門的風險成本和預期收益不可能完全對等，并且往往基于對公共資源的良好評價而賦予PPP項目較高溢價。更主要的是，適當承擔更多的項目風險，被認為是私人部門社會責任體系的一項重要內容。為了管控風險，私人部門必須提高管理水平和經營業績，并采取包括信用保險、完工擔保、財產保險等在內的保險措施，運用金融體系進一步覆蓋風險暴露。由此，在貸款協議、股權協議和保單等融資合同中，往往又涉及保險權益轉讓和代位求償條款。

（二）經營約束和監管條款

經營約束和監管條款事實上針對的是項目公司特許權使用行為。特許權配置實現了市場經營行為同公共利益導向的銜接，對特許經營權進行約束和監管的兩個主要方面是實施范圍和定價。其一，對特許權實施范圍進行約束監管的重心在于，特許權的實施是否惠及目標受眾，即PPP項目是否通過特許權配置實現了公共產品的供給目標。一些電力、水務、燃氣等類別的基礎設施項目，經常會在文本中設計一種接口模式，生產一端通過PPP模式運作，產品或服務接入后的銷售環節則由公共性更強，甚至全國有或純公共性的機構運作，由此來杜絕生產商進行價格歧視或特定消費者歧視。例如在羅馬尼亞電力市場中，政府以賦予牌照、配額以及峰值調節等手段，組織私人資本投資建廠發電，而其國家電力公司負責整合電能和電網系統運營，ANRE（電力監管局）組織電力交易，各電力批發商和零售商負責與消費端對接。其二，價格約束和監管的方式，主要有資本回報率控制和產品或服務價格監管。目前看來，后者的應用更加普遍。一方面是由于價格監管更為簡便，并能直接影響消費者剩余和公共產品供給水平，另一方面價格監管能夠將對公共服務及產品質量的監督融合其中。

（三）退出機制及項目移交

對于PPP項目，尤其是基礎設施類PPP項目而言，很難在其十幾年甚至幾十年的項目期間保持項目發起時的結構不變。尤其是當前項目管理中角色細分化和專門化日益明顯的情況下，多數項目初始參與者僅專司個別職能，其退出和權益轉讓屬于常態。例如Blackstone（黑石集團）在PPP領域，尤其是世界范圍內的大型基礎設施項目發掘、發起及運營管理方面具有卓越表現，但其并不長期持有多數PPP項目資產，而更集中于資本運作。為了保持項目管理的有效性，通常公共部門會在協議文本中要求關鍵的項目參與方在一定期限內不得退出，融資方也通常以此設定違約事項條款來規避風險。出于維護項目運行、保護公共利益的目的，在限制退出期結束之后，相關參與方可以選擇退出，但對于其權益承接方做全面的資格限制，通常會對其管理能力、資本實力和信用水平提出較高要求。有些PPP項目會要求初始參與人的參與比例不得低于某一最低限制，以此來督促初始參與人繼續履行職能，并在其承接方的遴選中負有履職盡責義務。

PPP項目使命完成之后，并不是無一例外地移交給公共部門。根據當初項目資產移交項目公司使用的方式，以及融資模式的不同，項目移交的處理方式也不盡相同。在直接股權融資的PPP項目中，除非公共決策認為項目PPP運作有延長期限的必要，否則公共部門在項目期結束之后一般會選擇從項目中退出，從而將股份公開轉讓，同時賦予項目私人合作方優先受讓權。在融資租賃模式融資的PPP項目中，公共部門通常在項目期結束之后以象征性對價將項目資產余值轉讓給項目公司或私人部門。而在資產支持債券、信用貸款等債務融資模式中，PPP項目公司在項目期結束之后通常走上重組之路，而公共部門則有可能從資產持有和信用支撐兩個層面有步驟地退出。無論項目采取哪種形式移交，保證公共財產的保值增值都是一項不變的原則。

（四）項目拖期和支付

建設工程合同中對承包商有實質性約束作用的，是目標日期而非中間進度。盡管業主會根據事先的施工計劃提出工期警示，但一般將由于承包商原因導致的工程拖期和延期交付視為承包商違約，其法律責任的厘定十分明確。而對于經業主批準的延長工期請求，除了雙方協商調整施工計劃之外，一般會導致業主對承包商的經濟補償。業主對延長工期計劃的批準通常會被視為工程合同的補充條款，盡管這類條款通常附加解除業主對承包商經濟補償責任的表述，但在仲裁中承包商仍具有提出經濟補償要求的權利。因為業主既然批準延長工期，顯然是同意將此視為不可預見事項，而承包商不可能在原報價中將這一不可預見事項考慮進去。

目前建設工程合同的移交接收和支付結算方面，通常采取的方式有固定價格、固定工期并一次性支付的“交鑰匙”模式，以及分段移交、里程碑式付款的“實報實銷”模式。必須說明的是，在合理的工期范圍內，工程招投標通常會采用“低價者得”原則，但不排除因急于交付公共使用而將工期視為更重要的評標因素。完工支付的方式事實上是承包商提供給業主的賣方信貸融資，存在巨大的信用風險，通常會配備完整的風險分擔機制和保險計劃。而里程碑式節點付款對預算準確性和現金流量計劃要求相對較高，通常還要在合同文本中載入工期和施工內容調整情況下的預算及定價調整機制。成本超支是工程概算中不可回避的風險因素，其處理方式同工程拖期較為一致。

總體來看，法律文本體系是維系PPP模式中公、私合作的基本紐帶，也是PPP這一融資模式得以有效運行的靈魂。PPP模式作為一種公共項目運作模式，涉及公共利益，通過法律文本體系和條款設計，有效進行主、客體選擇及權力義務配置，是公共財政的核心關切，并應被視為提升公共福利，同時又不致損失效率的有效途徑。

PPP項目常見的幾種運作方式

PPP項目沒有最佳的固定模式，每個PPP項目都需要根據自身的特點和參與者的管理、技術及資金實力等因素選擇合適的模式并對其進行調整優化。

下面介紹PPP項目常見的幾種運作方式，包括BOT、BOO、TOT。

1、BOT 基本定義：BOT是英文Build-Operate-Transfer的縮寫，通常譯為“建設-經營-轉讓”，實質上是基礎設施投資、建設和經營的一種方式，以政府和私人機構之間達成協議為前提，由政府向私人機構頒布特許，允許其在一定時期內籌集資金建設某一基礎設施并管理和經營該設施及其相應的產品與服務。

BOT的優點：

(1)降低政府的財政負擔。

(2)政府可以避免大量的項目風險。

(3)組織機構簡單，政府部門和私人企業協調容易。(4)項目回報率明確，嚴格按照中標價實施。政府和私人企業之間的利益糾紛少。

(5)有利于提高項目的運作效率。

(6)BOT項目通常由外國的公司來承包，這樣會給項目所在國帶來先進的技術和管理經驗。

BOT方式的缺點：(1)公共部門和私人企業往往都需要經過一個長期的調查了解，談判和磋商過程，以至項目前期過長，使投標費用過高。

(2)投資方和貸款人風險過大，沒有退路，使融資舉步維艱。

(3)參與項目各方存在某些利益沖突，對融資造成障礙。(4)機制不靈活，降低私人企業引進先進技術和管理經驗積極性。

(5)在特許期內，政府對項目減弱甚至失去控制權。

2、TOT 基本定義：TOT是英文Transfer–Operate-Transfer的縮寫，即移交—經營—移交。TOT方式是指政府部門或國有企業將建設好的項目的一定期限的產權或經營權，有償轉讓給投資人，由其進行運營管理;投資人在約定的期限內通過經營收回全部投資并得到合理的回報，雙方合約期滿之后，投資人再將該項目交還政府部門或原企業的一種融資方式。

TOT項目融資方式的優勢：

(1)與BOT項目融資方式比較，TOT項目融資方式省去了建設環節，使項目經營者免去了建設階段風險，使項目接手后就有收益。

(2)與向銀行和其他金融機構借款融資方式比較，TOT項目融資，出資者直接參與項目經營，由于利益驅動，其經營風險自然會控制在其所能承受的范圍內。

(3)與合資、合作融資方式比較，TOT項目融資，其經營主體一般只有一個，這樣，在企業內部決策效率和內部指揮協調工作相對容易開展得多。

(4)與內部承包或實物租賃融資方式比較，TOT項目融資是兩個法人主體之間契約行為，經營者在合同期內，仍有獨立的民事權力和義務，按合同約定，經營者還可擁有部分財產所有者的權力。經營者取得財產經營權的費用也一次性支付。

(5)與融資租賃方式比較，TOT項目融資方式，省去了設備采購和建設安裝環節，其采購設備調試風險和建設安裝風險已由項目所有者承擔。合同約定的標的交付后，經營者即可進入正常經營階段，獲取經營收益。

3、BOO 基本定義：BOO(Build–Own-Operate)是“建設-擁有-經營”的英文縮寫，是指社會投資者根據政府賦予的特許權，建設并經營基礎設施項目，但是并不將此項基礎設施項目移交給政府或其授權的業主。

BOO與BOT項目運作方式類似，比較如下：

第三篇：公司成立以及辦理法律文件相關流程

公司成立以及辦理法律文件相關流程（相關法律文件如下）公司法律文件：

1、企業名稱預先核準通知書

2、企業法人營業執照

3、印章刻制登記表

4、基本存款開戶許可證（營業執照正副本、組織機構代碼正副本、稅務正副本（原件）、公章、財務章、人名章；法人身份證原件（不同的銀行還需要提供租房合同、公司章程）

5、企業組織機構代碼證

6、國稅稅務登記證

7、地稅稅務登記證

8、增值稅輔導期一般納稅人資格認定通知書

9、增值稅一般納稅人認定通知書

10.驗資

工商注冊-建賬-全盤賬務處理

七月份為本公司成立時期。一般企業成立初期，沒有太多實際的經濟業務，多為公司籌辦事務。所以七月份主要學習公司開辦初期的一些業務。公司股東投入資金，辦理工商、稅務等法律文件而產生的費用的歸集。七月份的一個重要環節就是開設賬套，開設哪些賬簿，如何選用企業所使用會計科目，如何開賬，如可更正走錯的賬

第一筆業務:股東存入投資款:其中：股東甲：40萬元，占80%投資比例；股東乙10萬元，占20%投資比例.分錄:

借:銀行存款-驗資戶40萬

銀行存款-驗資戶10萬

貸:實收資本-甲40萬

實收資本-甲10萬

第二筆業務:向股東甲借入公司啟動資金10000元

分錄:借:現金10000

貸:其他應付款-甲10000

三、支付驗資費和銀行詢證費1700

分錄:借:長期攤待費用-開辦費1700

貸:現金1700 四:報銷營業執照注冊費

五報銷刻公章費用336

1002 銀行存款 基本戶 500,230.00

1002 銀行存款 驗資戶 500,000.00

3111 資本公積 其他 230.00 記 帳 憑 證 匯 總 表(7)

會計科目 科目代碼 借方金額 貸方金額

長期待攤費用 1901 17,945.12

固定資產 1501 2,914.00

庫存現金 1001 30,000.00 27,333.62

其他應付款 2181

實收資本 3101255.00

預付賬款 1151 15,000.0013,380.00

預提費用 2191230.00

合計 1,106,463.12 1,106,463.12

三、開辦期即第一個月的賬務處理：

1、開賬，建賬（手工+軟件）一起開；

2、根據業務做憑證；

3、登賬（總賬、明細賬、多欄賬等），并入軟件

4、月底賬務處理工作；

5、稅務工作，需填寫所有紙質稅表（上門申報），再練習網絡申

四、以小規模納稅人正式營業即第二個月的賬務處理：

1、延續第一個月的工作（小規模納稅人的一些常規業務和個別特殊業務的處理）；

2、根據業務做憑證（課程中有發票、特殊業務等詳細細節的講解）；

3、登賬（總賬、明細賬、多欄賬等），并入軟件

4、月底賬務處理相關工作；

5、稅務工作，包括國稅地稅所在稅種的申報；、五、申請為一般納稅人后即第三個月的賬務處理；

1、延續第一個月的工作；

2、根據業務做憑證；

3、登賬（總賬、明細賬、多欄賬等），入軟件

4、月底賬務處理相關工作；

5、稅務工作，包括國稅地稅所在稅種的申報；

6、所得稅的申報，以及所得稅匯算的工作；

1、原始單據，了解經濟業務；

2、找到適當的會計科目來表述；

3、根據借貸記賬法，作出會計分錄，填制記賬憑證；

4、根據記賬憑證登記科目明細賬，一般是三欄式，特殊的科目需登記特殊明細賬如：現金日記賬、銀行存款日記賬、存貨數量金額式明細賬；

5、用丁字形賬戶，科目發生額匯總表，登記總賬；

6、對賬、余額劃線，科目余額匯總表，試算平衡，填制會計報表。總的來說，每個月賬務的處理程序需要三大步。

第一步：根據原始憑證填制記賬憑證；

第二步：根據記賬憑證登記賬簿；

第三步：根據賬簿編制會計報表。

平時的賬務處理是這樣的：做憑證-記賬-記明細賬-匯總-記總賬。工作量大的，每個月要匯總很多次，每個月必做的憑證是計提固定資產的累計折舊、分配工資，到了月末，總賬要跟明細賬、日記賬對賬，做成本的結轉、利潤的結轉，發現錯誤及時更正，最后結賬、做報表，一個月的工作就結束了，以后便是周而復始的流程了。到了年底，還要匯算清繳，這些是稅務上事情。

三、會計具體工作

當了會計，要知道我們具體都做哪些工作，從一個月到一年，這樣才能心里有數。

（一）日常工作

會計在平時主要是處理賬務。

1.核算存貨：包括材料的采購計劃，制定損耗定額；庫存商品的定價，成本的結轉；

2.管理固定資產：平時主要是計提折舊；

3.發放工資：審核發放，按工資比例計算社會保險、職工福利費、教育經費和工會經費；

4.清理往來賬款：包括應收款、應付款，負責賬款的核對、及時結算；

5.核算成本：做好成本的基礎工作，準確計算產品成本，編制成本分析報表；

6.結轉利潤：做損益類賬戶的結轉，年末做利潤的分配；

7.計算稅金：合理計算，按時申報交納；

8.編制報表：定期及時地編報，做好財務分析

此外還有一些零散的工作，與銀行對賬、庫存現金核對、費用報銷等。

（二）一個月的工作

月初對內給員工開資，對外要去稅務局納稅。

當月要處理的賬務：做記賬憑證、記賬、匯總、記總賬。

月底要對賬、結轉、結賬，最后編制會計報表，一般納稅人還要去稅務局認證。

這就是會計一個月的工作循環。

（三）一年的工作

會計的賬本是以公歷來劃分的，一月一日起至十二月三十一日為一個會計，是會計工作的一個大循環。

從年初開始：

一月至五月——是上一年的企業所得稅匯算清繳的時間，小企業至少要忙活一個月，上市公司的年報截止到四月末，事情之多、之復雜可見一斑。

三月至六月——要去工商局辦理營業執照年檢，去技術監督局辦理代碼證年檢。

每年需要檢查的還有生產許可證、開戶許可證、衛生許可證等與企業經營有關的證件。

有些企業每個季度還要去統計局或相關主管部門交報表，每年還有可能接受稅務檢查。

每年至少要做一次全面的財產清查。

年底把所有的會計檔案整理歸檔。新注冊企業如何辦理驗資報告？

1、選擇一個銀行，開個公司的臨時帳戶

資料：名稱核準單，股東身份證原件，股東私章，會計師事務所的“銀行詢征函”（找會計師事務所要）

2、按股東的投資比例，以各個股東的名義分別打進銀行（繳款單上要注明是投資款），保存好繳款單回單

3、存完錢，問銀行柜臺打“銀行對帳單”，并填好“銀行詢征函”找銀行客戶部蓋章（具體可以問柜臺）

4、找會計師事務所做驗資報告（如果不知道哪里找，一般可以打基礎114查詢，或者看報紙找廣告）

資料：名稱核準單，股東身份證復印件，股東私章，“銀行詢征函”，股東的繳款單，銀行對帳單，公司章程，公司的地址證明（租賃合同，或房產證，購房合同）

核準名稱-驗資-工商注冊

你是手工帳還是電腦賬？會計憑證做完后，先匯總，得出科目余額匯總表，然后核對現金、核對銀行對賬單與銀行存款帳。無誤后，登帳，然后總賬、明細賬核對，在無誤后，編制利潤表、資產負債表，納稅申報表，報稅。這樣一個月的財務工作基本就告一段落了。

第四篇：公司股權轉讓流程和范本以及法律注意事項

公司股權轉讓流程

公司股權轉讓流程

一、召開公司股東大會，研究股權出售和收購股權的可行性，分析出售和收購股權的目的是否符合公司的戰略發展，并對收購方的經濟實力經營能力進行分析，嚴格按照公司法的規定程序進行操作。

二、聘請律師進行律師盡職調查。

三、出讓和受讓雙方進行實質性的協商和談判。

四、出讓方（國有、集體）企業向上級主管部門提出股權轉讓申請，并經上級主管部門批準。

五、評估、驗資（私營有限公司也可以協商確定股權轉讓價格）。

六、出讓的股權屬于國有企業或國有獨資有限公司的，需到國有資產辦進行立項、確認，然后再到資產評估事務所進行評估。其他類型企業可直接到會計事務所對變更后的資本進行驗資。

七、出讓方召開職工大會或股東大會。集體企業性質的企業需召開職工大會或職工代表大會，按《工會法》條例形成職代會決議。有限公司性質的需召開股東（部分）大會，并形成股東大會決議，按照公司章程規定的程序和表決方法通過并形成書面的股東會決議。

八、股權變動的公司需召開股東大會，并形成決議。

九、出讓方和受讓方簽定股權轉讓合同或股權轉讓協議。

十、由產權交易中心審理合同及附件，并辦理交割手續（私營有限公司可不需要）。

十一、到各有關部門辦理變更、登記等手續。

2.股權轉讓需要提供材料

一、出讓方企業股權轉讓申請書及主管部門批復；

二、股權轉讓合同書；

三、出讓方企業職工代表大會（集體性質）或股東（董事會）決議；

四、股權變動的公司股東（董事會）決議；

五、原公司章程；

六、驗資報告或評估報告；

七、出讓方、受讓方及股權變動公司營業執照副本復印件、身份證復印件；

八、授權委托書（轉讓雙方）

3.股權轉讓協議

甲方：

乙方：

鑒于********公司系由甲方作為外方投資者投資，公司注冊資金為********萬美元并于年 月日經********外經委批準成立的中外合資企業；

鑒于甲方有意出讓其所持有的********有限公司其中40%的股權；

鑒于乙方為獨立的法人，且愿意受讓甲方股權，參與經營公司現有業務；

1、甲方同意將所持有的********有限公司60%的股權轉讓給乙方；

2、乙方同意受讓甲方所持有的********有限公司 60%的股權；

3、甲乙雙方董事會已就股權轉讓事宜進行審議并已作出相關決議;

4、********有限公司董事會就股權轉讓事宜召開董事會，并就同意本次股權轉讓以及原股東放棄股權轉讓優先認購權等相關事宜形成董事會決議；

5、甲乙雙方均充分理解在本次股權轉讓過程中各自的權利義務，并均同意依法進行本次股權轉讓。

甲乙雙方根據中華人民共和國有關的法律、法規的規定，經友好協商，本著平等互利的原則，現簽定本股權轉讓協議，以資雙方共同遵守：

第一條：協議雙方

1.1 轉讓方：受讓方：********有限公司（以下簡稱甲方）

法定地址：

法定代表人：

國籍：中華人民共和國

1.2 受讓方：(以下簡稱乙方）

法定住址：

法定代表人:

國籍：中華人民共和國

第二條：協議簽訂地

2.1 本協議簽訂地為：

第三條：轉讓標的及價款

3.1 甲方將其持有的********有限公司60%的股權轉讓給乙方；

3.2 乙方同意接受上述股權的轉讓；

3.3 甲乙雙方一致確定上述股權轉讓的價款應以********有限公司截至年 月 日的帳面凈資產值為依據；

3.4 甲乙雙方確定的轉讓價格為人民幣********萬元；

3.5 甲方保證對其向乙方轉讓的股權享有完全的獨立權益，沒有設置任何質押，未涉及任何爭議及訴訟。

第四條：轉讓款的支付

4.1 本協議生效后日內，乙方應按本協議的規定足額支付給甲方約定的轉讓款；

4.2 乙方所支付的轉讓款應存入甲方指定的帳戶。

第五條：股權的轉讓：

5.1 本協議生效60日內，甲乙雙方共同委托公司董事會辦理股份轉讓登記；

5.2 上述股權轉讓的變更登記手續應于本協議生效后60日

內辦理完畢。

第六條：雙方的權利義務

6.1 本次轉讓過戶手續完成后，乙方即具有********有限公司60%的股份，享受相應的權益；

6.2 本次轉讓事宜在完成前，甲、乙雙方均應對本次轉讓事宜及涉及的一切內容予以保密。

6.3 乙方應按照本協議的約定按時支付股權轉讓價款。

6.4 甲方應對乙方辦理批文、變更登記等法律程序提供必要協作與配合。

6.5 甲方應于本協議簽訂之日起，將其在********有限公司的擁有的股權、客戶及供應商名單、技術檔案，業務資料等交付給乙方。

6.6 自股權變更登記手續辦理完畢之日起，甲方不再享有公司任何權利。

6.7 甲方承諾作為公司股東及／或職員期間所獲得的公司任何專有資訊（包括但不限于財務狀況、客戶資源及業務渠道等等）承擔嚴格的保密責任，不會以任何方式提供給任何第三方占有或使用，亦不會用于自營業務。

第七條：違約責任

7.1 本協議正式簽訂后，任何一方不履行或不完全履行本協議約定條款的，即構成違約。違約方應當負責賠償其違約行為給守約方造成的一切直接經濟損失。

7.2 任何一方違約時，守約方有權要求違約方繼續履行本協議。

第八條：協議的變更和解除

8.1 本協議的變更，必須經雙方共同協商，并訂立書面變更協議。如協商不能達成一致，本協議繼續有效。

8.2 任何一方違約時，守約一方有權要求違約方繼續履行本協議。

8.3 雙方一致同意終止本協議的履行時，須訂立書面協議，經雙方簽字蓋章后方可生效。

第九條：適用的法律及爭議的解決

9.1 本協議適用中華人民共和國的法律。

9.2 凡因履行本協議所發生的或與本協議有關的一切爭議雙方應當通過友好協商解決；如協商不成，任何一方都有權提起訴訟。

第十條：協議的生效及其他

10.1 本協議經雙方簽字蓋章后生效，本合同正本一式三份，甲方持一份，乙方持一份，報審批機關一份。

(以下無正文)

（本頁為本股權轉讓協議的簽字蓋章頁）

甲方:

法定代表人（授權代表）：

乙方：

法定代表人（授權代表）：

簽訂日期：

4.股權轉讓的法律問題

1、有限責任公司章程規定股權轉讓的條件，限制股東轉讓股權，其不違反法律法規強制性規定的，人民法院應當認定其效力。

2、有限責任公司股東之間轉讓股權應當通知其他股東，多個股東要求購買股權的，應當按各自持股比例受讓。

3、有限責任公司股東向非股東轉讓股權，應當向公司和其他股東告知擬受讓人和擬轉讓價格條件。公司應當召開股東會征求其他股東的同意。公司未及時召開股東會的，擬轉讓股權的股東可以書面形式分別征求其他股東的同意，請求其在確定的期限內答復。請求答復的期限一般不應當少于30日。逾期未答復者視為同意。

4、（指定受讓）有限責任公司半數以上其他股東不同意向非股東轉讓股權的，公司應當在股東會議結束之日或者請求答復期限屆滿之日起15日內指定異議股東購買擬轉讓的股權。

5、公司指定購買30日內，異議股東應當與擬轉讓股權的股東簽訂協議，其價格條件不能協商一致時，當事人主張以評估方式確定股權價值的，人民法院應予支持。

6、有限責任公司半數以上其他股東不同意向非股東轉讓股權，但公司在股東會議結束之日或者請求答復期限屆滿之日起15日內未指定受讓股權，或者被指定受讓的股東在公司指定30日內不與擬轉讓股權的股東簽訂協議的，擬轉讓股權的股東可以向非股東轉讓股權。]

7、有限責任公司股東未經其他股東過半數同意或者未向其他股東通報轉讓價格等主要條件而與非股東訂立股權轉讓合同，或者與非股東訂立股權轉讓合同，價格或者其他主要條件低于向其他股東告知的價格條件的，其他股東可以請求人民法院撤銷該合同。前款股權轉讓合同被撤銷之后，未經其他股東過半數同意的，其他股東可以主張以協商確定的價格或者評估確定的價格購買股權；經過其他股東過半數同意，但未向其他股東告知轉讓價格等主要條件，或者合同價格等主要條件低于告知的價格或者條件的，其他股東可以主張以該股權轉讓合同約定的價格等條件行使優先購買權。

8、受讓人記載于公司股東名冊一年后，股東主張撤銷前款股權轉讓合同的，人民法院不予支持。

9、有限責任公司股東主張優先購買部分股權，導致非股東因份額減少而放棄購買的，擬轉讓股權的股東可以要求主張優先購買權的股東受讓全部擬轉讓股權，其拒絕受讓全部股權的，視為放棄優先購買權。

10、有限責任公司股東未足額出資即轉讓股權，公司或者其他股東請求轉讓人將轉讓股權價款用于補足出資的，人民法院應予支持。

11、轉讓股權價款不足以補足出資，轉讓人又未繼續補足，公司或者其他股東或者債權人依照本規定第九條、第十條的規定請求轉讓人補足出資或者在出資不足金額及利息的范圍內對公司債務承擔責任的，人民法院應予支持。

12、有限責任公司股東未足額出資即轉讓股權，受讓人以轉讓標的瑕疵或者受欺詐而主張撤銷合同的，人民法院不予支持。

13、名義出資人未經實際出資人同意而將股權轉讓的，實際出資人可以請求名義出資人賠償因股權被轉讓所造成的損失。

14、實際出資人以其為實際權利人主張股權轉讓行為無效的，如不能證明受讓人為非善意，人民法院應當駁回其訴訟請求。

15、因有限責任公司股權轉讓產生糾紛，當事人提起訴訟時不包括擬轉讓股權所屬公司的，應當通知該公司作為第三人參加訴訟。

16、因有限責任公司股東向非股東轉讓股權，其他股東主張購買權而產生糾紛，當事人提起訴訟時不包括擬受讓股權的非股東的，應當通知該非股東作為第三人參加訴訟。

17、股東轉讓國有股份的，應當對國有股權的價值進行評估，沒有評估的不影響股份轉讓協議的效力。有關權利人主張補充評估并補足差價的，人民法院應予支持。受讓人因為須補足的差價款過高而主張撤銷轉讓協議的，人民法院應予準許。

18、當事人以股權轉讓導致有限責任公司股東為一人而主張股權轉讓合同無效的，人民法院不予支持。

19、股東會決議決定公司以干股或者技術股形式獎勵管理人員或技術人員，并相應提高了公司注冊資本，且資本金從資本公積金中列支的，人民法院可以認定其效力。（《公司法》第三十五條：股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。

股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。

經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先購買權。

《公司法》第三十六條：股東依法轉讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。）

5.公司股權轉讓所需文件

1、公司原股東會關于轉讓股權的決議

2、股權轉讓協議必須明確：

（1）如何轉讓

（2）轉讓前的債權債務如何處理

3、公司新股東會決議

（1）修改后的公司章程或公司章程修正案；

(2）重新選舉董事、監事人員（如董事發生變化須提供董事會決議選舉董事長，如原董事會成員不變的也須說明原董事會組成人員不變）；

4、如屬全民、集體企業向私營企業或自然人轉讓股權的須提供驗資報告、交割單及交割合同；

5、公司營業執照正、副本、IC卡；

6、新股東身份證明；工商局要求提供的其他資料

6.處理多個股東之間行使優先購買權產生糾紛的問題

股東無論對內或者對外轉讓股權時，其他股東在同等條件下均有優先購買權。在多個股東同時要求行使優先購買權時，如果公司能夠形成股東會決議的，從其決議；沒有股東會決議的，可按各個股東的出資比例進行配售。

7.公司股權因繼承、析產或者贈與、被強制執行而與其他股東優先購買權產生糾紛的的法律問題。

1、有限責任公司股權因為繼承、被強制執行等非因股東本人的意思發生變動，其他股東主張優先受讓的，人民法院應予準許。當事人不能就轉讓價格達成一致的，可以通過評估方式確定。

2、有限責任公司股權因被強制執行等原因予以拍賣的，公司股東 可以主張以拍賣底價行使優先購買權。股東未行使優先購買權，非股東競拍成交后，其不得請求以拍賣成交價行使優先購買權。因流拍重新確定底價，公司股東主張以新確定的底價主張優先購買權的，人民法院應予支持。

3、繼承人、財產析得人或受贈人因繼承、析產或者贈與可以獲得有限責任公司的股份財產權益，但不當然獲得股東身份權，除非其他股東同意其獲得股東身份。未取得股東身份的繼承人、財產析得人或受贈人將股份對外轉讓的，其他股東在同等條件下享有優先購買權。

第五篇：公司向員工借款的注意事項

公司向員工借款的注意事項

有客戶由于購買土地時尚缺一筆流動資金，而獲得土地證前又無法向銀行借款，于是籌劃著向員工借款以解決資金周轉問題，于是向本律師咨詢是否合法以及如何防范非法集資的風險？本律師對此問題的觀點如下：

首先，根據《最高人民法院關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》中明確，公民與非金融企業（以下簡稱企業）之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。除非屬于“非法集資”或違反法律的其他情形。

而有關對“非法集資”以及“集資詐騙”界定，最高院2011年頒布的最新解釋《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中有明確規定，具體如下：

1.所謂“非法集資”，需要同時滿足以下四個條件：

（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；

（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

其第一條中特別指出：“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款”。

什么是特定對象，其中第三條規定：個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；

2.另外，根據第四條，具有下列情形之一的，可以認定為以非法占有為目的“集資詐騙”：

（一）集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動的；

（五）抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認定非法占有目的的情形。

綜上，本律師建議該公司在向員工借款的具體操作時需要注意以下幾點： 1.不進行公開宣傳，有關公司需要向員工借款的意愿可以通過私下分別協商進行，并分別簽署借款協議；

2.盡量控制人數（最好限制在50個），因為即使是私下進行的借款，如果人數超過一定界限也可能會被認為是公開募集資金；

3.在借款協議書中應明確資金用途，并做到專款專用，募集資金的總量也不應超出資金用途的需求；

4.必須保證資金安全，防止資金被人惡意卷走；

5.應盡量保證按時還款，約定利息不應超過銀行同期基準利率4倍。