第一篇：企業投資的法律風險

總結以往企業投資活動中的經驗教訓，許多企業疏于防范投資中的法律風險，造成糾紛及損失，因此有必要提醒企業在投資活動中注意識別誤區，防范風險，避免糾紛，減少損失。

如何確保出資財產評估的真實、合法

與合作伙伴聯營或合資辦企業，每一個出資人(聯營方、股東)出資財產的真實性、合法性事關每一位出資人及未來注冊的聯營體或公司的利益。所謂出資財產的真實性是指財產價值的真實性，合法性是指評估機構及評估程序的合法性。以欺騙手段隱瞞財產真實價值，虛報價格，虛假注冊，出資股東有行政和刑事責任；其他股東有補交差額的民事責任，而且是一種連帶責任；根據虛假注冊情節輕重及危害性后果，公司也可能承擔行政(罰款)及刑事責任。也就是說，大家走到一起辦企業，一位出資人以欺騙手段虛假出資會殃及所有投資人，給剛注冊的公司帶來法律上的麻煩，如補交差額的出資壓力，缺少運營資金的經營困難，這些都損害公司的商業信譽。聯營體中聯營各方對外承擔連帶債務責任，某一方出資財產不實，都意味著聯營體賠償能力下降，一方償債能力下降，當然意味著另一方償債份額就可能增加，即增加聯營他方的償債風險。

出資財產是否具有法律可行性

按我國法律規定，實物、現金、工業產權均可作為出資財產，但以這些財產出資仍要注意一些法律風險。

集體土地不許擅自轉讓

城鄉結合部的集體土地由于城市開發及輻射，地皮便宜且有升值潛力，村隊經濟組織以農民宅基地、自留地、飼料地等集體土地吸引城市企業前往投資項目、辦工廠、搞聯營，當聯營體失敗，需要償債時，才發現集體土地不許擅自轉讓。國家壟斷土地一級市場，集體土地須經國家依法征收后才能進入二級市場買賣，補交國家土地收益之后，所剩余額才能用來償債。如果所剩余額不足以償債，此時聯營對方(村隊經濟組織)再沒有別的財產，城市企業作為聯營一方承擔連帶責任，債務余額由城市企業承擔，這意味著城市企業又要增加償債份額。

商標專利使用權不可作為出資財產

商標專利使用權能否作為出資財產，目前法律無明文規定。雖有學者主張可以用商標專利使用權作為出資財產，但從目前我國法律(企業登記方面有關法規)及實踐來看并不具備實際操作的可行性。所以目前商標專利使用權尚不可作為出資財產。

要確保公司的資本充實

目前我國《公司法》并未規定股份可以作為出資標的，但實踐中，特別是國

有企業改組中已有以股份出資的情況。如果以股份作為出資標的，在操作上特別要注意確保股份出資的真實性、合理性及有效性。如應考慮到股份與現金相比其價值具有相當的彈性，過高評估股份價值將會侵害資本充實原則，必須慎重評估股份價值，規范股份出資評估作價及調查程序。應由法定驗資機構對股份出資出具驗資報告，驗資報告應記載出資的股份情況、股份價格評估方法，估價結果是否與股份出資者在擬設立公司中的股份數量和票面價值相符。股份出資應為公司章程的必要記載事項，必須將股份出資者姓名、出資標的股份及其價格，以及由此確定的出資股數據等情況記載于公司章程，否則不能以股份出資。此外，股份出資的履行應遵守股份轉讓的有關規定，必須交付轉移，使該出資股份真正歸屬設立中的公司。如公司成立時作為出資的股份的實際價格與公司章程規定的價格明顯不符時，應由該股份出資人補交其差額，以確保成立后的公司資本充實。

要警惕投資的真實性

與外商合資要審查外商是否用自己的財產出資，按目前中國法律規定，出資人(股東)應該以自己所有且沒有權利瑕疵的財產作為出資財產，實踐中有的外商用租賃、借用別人的財產，或以設有抵押等擔保物權的財產出資，未等合作經營、合資經營期滿，外商一看市場不好，企業虧損，溜之大吉。出資財產不能拍賣償債，因為是別人的財產或該財產上在先設有別人的抵押權，真正所有權人主張所有權，該財產應返還真正所有權人；抵押權人主張抵押權，該財產拍賣所得優先償還抵押權人。如此，中方及合資企業權益必然受損，固定資產在合營期滿歸中方也變成一句空話。有的外商以借來的貸款做出資財產，并要合資企業或讓中方為其借貸做擔保，這實際上還是用別人的錢做自己的出資，賺錢分紅，虧損就走，把投資風險轉嫁給中方。還有的外商出資后利用購買或包銷合營企業的貨物不付款的方式抽逃出資，或利用承包經營合資企業的方式把投資收益固定化，不承擔投資經營風險，變相抽逃出資。

企業開辦新企業的債務承擔

按照1994年最高法院的司法解釋：企業開辦新的企業，新企業資金不到位，由開辦企業對新企業債務承擔法律責任，這又分成兩種情況，其一，如新辦企業名義注冊100萬元，實際到位只有50萬元，如欠債200萬元，原企業的新開辦企業領取了法人執照，投資畢竟達到法定最低注冊金額的要求(一般的有限責任公司)，新開辦的企業視為是原企業的子公司，作為獨立法人看待，新開辦企業以自己的100萬元(有限責任)對債權人承擔債務責任，原企業承擔名義注冊金額(100萬元)與實際到位資金的差額，即為新開辦企業承擔50萬元債務。其二，新開辦企業名義注冊100萬元，但作為生產經營或商業批發為主的有限責任公司，其實際到位資金只有30萬元，違反了《公司法》關于這類公司的法定最低注冊金額的要求(50萬元)。即使原企業為新開辦企業領取了法人執照，新開辦的企業在法律上只能被當作是分公司，而不是子公司。于是原企業作為總公司要為新開辦的分公司承擔所有債務責任，即原企業承擔債務額(200萬元)與新開辦企業實際到位資金(30萬元)的差額(170萬元)。可見，對后一種資金不到位的情況懲罰更重。有些企業想把新開辦的企業辦成一個子公司，贏利分紅，虧損讓子公司以其有限資產(靜態看即有限的注冊資本)承擔有限責任，可在一定程度上規避投資風險。如果像第二種情況，實際到位資金不能達到法定最低注冊金額，這種想法就不能實現，法律上根本不把這類新開辦企業當作具有獨立法人地位的子公司，只是把這類新開辦企業當作分公司，所以原企業為新開辦企業負擔債務責任的風險更大，份額更多。

假注資引來真債務

東方建材公司經理王某看中興達建材市場的銷售渠道和方式，興達建材市場經理劉某看中了東方公司國有企業的招牌，兩人產生合作意向并商定東方公司向興達建材市場投資1200萬元。將興達建材市場注冊資金800萬元增資為2000萬元，成為占其股份60％的控股股東，同時興達字號也變更為東方公司的字號。但東方公司一下無法拿出1200萬元資金。雙方達成協議：首先，東方公司通過銀行向興達建材市場注入200萬元資金，然后將銀行單據改為1200萬元，拿到了驗資報告，辦理了變更登記。待執照變更后，興達建材市場在幾個月的時間里，又通過往來貨款的方式將2007元資金返還了東方公司。A公司向興達建材市場訂購建材，雙方約定款到后一個月付貨，A公司一次性付給興達市場1000萬元貨款。興達經理將此1000萬元投資證券市場，想利用時間差，來個“借雞生蛋”，結果炒賠了，1000萬元只剩100萬元。合同到期，興達無法供貨。A公司提出解除合同，返還貨款。興達既不能供貨，也不能還款。A公司告到法院。法院作訴訟保全，查封興達建材市場的財產才發現興達建材市場財產只值500萬元，根本無法抵償A公司1000萬元貨款。A公司通過調查，了解到東方公司出資的實情，以虛假出資和抽逃注資追加東方公司為第二被告，要求東方公司承擔連帶責任。東方公司的假注資招來了實實在在的真債務。法院認定，東方公司明知自己出資不足，仍變造銀行單據，虛假注冊，抽逃資金，導致興達建材市場注冊資金不實，東方公司應在興達建材市場注冊資金不實的范圍內承擔民事責任，東方公司與興達建材市場共同償還A公司的貨款。

兼并、收購別人要弄清債務黑洞

企業兼并的成功率不高，失敗的原因之一，就是兼并與被兼并方信息不對稱，兼并方無法弄清被兼并方的真實債務和財產狀況，兼并后又無端生出大量債務，替被兼并方還債，難以有資金注入新項目導致兼并失敗。不能僅從資產負債表或賬目上反映的情況簡單核實。許多報表與賬目是虛假的。許多潛在債務并不能真實完全反映在報表和賬目上。如企業白條、簽章送貨單、賒欠貨款、質量索賠。還有的財產清單與實物財產并不相符。所以要核實財產清冊，核實憑證是否真實、合法、完整。考察被兼并方的各種對外合同，如買賣、擔保、代理、租賃、承攬、供貨、商標專利及勞動合同中所包含的債權債務。兼并合同中應明確約定只承擔債務清單上已列明的債務，自交割日、收購日或約定的接收日后兼并方(收購方)概不承擔被兼并方(目標公司)的債務。實踐中為規避無法測算核實目標公司的債務黑洞，也有的兼并方企業先與目標公司聯營、合資、承包、托管、租賃，經過一段磨合，再談目標公司產權的整體轉讓，即承包租賃的有效延伸，兼并的溫和過渡。

第二篇：企業投資并購法律風險

公司投資并購法律風險

金融危機來臨時，大量企業出現倒閉或瀕臨破產狀態，正是有些實力雄厚企業收購的良機，往往此時并購這些由于金融危機所造成的即將破產的企業所花成本比正常時要小，在談判、收購的過程中也省時省力。但是，也正因為金融危機，投資并購也面臨比正常經濟環境下更大的法律風險，因為投資并購各關聯方在金融危機之中都存在不可確定的因素，從而使投資并購活動更增風險。因此，企業對外投資并購時須注意以下五項法律風險：

一、企業并購前的融資風險。

在金融危機背景下對外并購，更要注意在正常經濟環境中不易發生的一些融資風險。由于金融危機對銀行、金融機構產生了巨大沖擊，也應考慮此家金融機構是否存在破產或者其它因素(如國家突如其來對銀行、金融機構等采取緊縮政策)導致不能發放資金的可能性，提前制訂應對策略。企業在做出采用何種方式募集并購資金、采用哪種并購的方式、并購何種企業等融資決策前，應進行詳盡調查以及資深人員對項目的論證來規避其中的法律風險。

在具體的融資流程中，企業尤其是上市公司，應確保股東會、董事會所做出的融資決議有效，因為在金融危機的前提下，股東會對出現的風險抱有更大程度的擔擾，以免在融資合同簽訂后，一些有決定權的股東提出異議，導致出現上市公司的違約或者訴訟。金融危機中，在履行融資合同的過程中，企業也要確保擔保物或為自己擔保的關聯公司在金融危機的情況下的營運正常，不使銀行產生對公司或擔保方、擔保物的信用或資信、價值貶值的現象，以避免銀行方違約或要求更多的抵押、擔保或要求提前還貸及不發放還未發放的資金，影響并購計劃的進程。

二、被購企業情況前期調查中的風險與控制

由于金融危機的影響，一些企業出現了破產但卻并未實際破產或者說已經名存實亡，企業往往不能履行到期債務、潛在的債務還未表現得十分明確，有些存在著擔保，訴訟保全等限制轉讓的情況，土地房屋及主要設備等資產的權利的完整性、合法性都出現在正常環境下不會發生的潛在不完整或不合法的情況;金融危機下，被并購企業對外簽訂的合同是否能履行、主要關系及客戶是否還存在，客戶的履約能力是否還有保證;被并購企業是否還存在未結的訴訟等等。

應付這些風險，第一、要求被并購方提供盡量詳細的資料，如各種重大的合同、合同的履行情況、被購方的股東情況變更情況，最新的章程，年檢情況。第二、派遣財務人員對并購方進行詳盡的財務檢查。第三、選擇實力評估機構做出對被并購企業本身及重大資產的真實評估。第四、由有經驗的律師對被并購企業進行盡職調查如被并購企業的主體資格、是否存在擔保、訴訟等。在此基礎上再加以認真分析論證，做出科學合理決策。

三、被并購企業本身風險及控制

金融危機下，被并購企業因為出現不穩定而導致一些不可忽視的風險。

一、企業重要人員流失如重要的研發人員、掌握機密或企業商業秘密人員、重要管理人員、掌握客戶的營銷經理或人員等。

二、大股東暗中轉移資產或抽資，無形資產的貶值或股東轉移無形資產及暗中許可多方使用無形資產。三被并購企業因金融危機導致財務狀況的惡化、稅務情況的真實，有無漏稅，逃稅等等。

這些風險在公司準備并購時的前期談判工作最好用意向書或者備忘錄的形式予以確定、保證，具體由律師進行操作以及會計師對被并購方調查后提出。

四、合同風險與控制

在并購合同簽署時，更應該注意合同風險。在企業并購活動中，經常會出現有幾家公司同時收購一家公司的情況。此時，公司如果在未弄清其他潛在收購公司是否具有被收購公司的優先權而盲目簽訂并購合同是十分不妥的，應注意在收購中股權轉讓時尊重目標公司其他股東的優先購買權，積極履行法定程序排除第三方的優先購買權之后收購方可進行出資收購。

在合同中，應注意確定收購價格以及價款支付的不同方式和支付期限的安排;各種收購意向書和收購合同等法律文件的完善需要由專業人士如律師來完成并收購合同履行階段更為重要，要特別注意各種履約備忘、各種審批、登記、第三方同意、章程修改、董事選派等各個方面。這些方面如果不詳盡考慮，很有可能就造成并購失敗或者并購過程阻礙以及并購的實際效果。

五、稅收、環保等潛在風險與控制

稅收是一個可能產生潛在責任的重要方面。金融危機中，國家的有關稅收有可能發生變化、調整，而被并購企業在不知或故意未納稅款的情況下，稅務機關一般均會要求并購方承擔責任如補稅及罰款，這將會大大增加并購成本，更為嚴重的是在支付并購費用后，如果此部分稅款及罰款數額巨大，有并購意向的公司也無力再續支付，則此并購存在失敗的危險。

環境保護也是極有可能產生潛在責任的方面。許多國家對企業環保的要求經常十分嚴格，多數環境之下，正常國家不論在何種經濟情況下均不會改變環境保護政策，只會更趨于理性和嚴格。在并購時，由于金融危機影響到被并購企業，被并購企業的生產及環保人員、維護人員有可能發生變化，環境保護方面極有可能不到位，違反環保法律。并購企業在并購時可能不知曉這些變化，并購后將承擔這些違法的責任，而這些責任帶給并購公司有可能是致命的。

這些潛在的風險需要企業認真仔細地了解被收購企業的納稅、環保情況。是否有欠稅、被并購方的經營產品、生產場地與環保的關聯，環保政策與被并購企業的關聯、對有關許可證和許可的遵守，環保部門有無對企業發生整改或制裁的通知等。在具體并購時，企業在簽訂合同時，首先要考慮這些風險，最終在合同中約定這些風險的避免和承擔，最好能對這些風險進行保險。

第三篇：伊朗投資法律風險評析

二勞動協議

1勞動協議；勞動協議工種；勞動社會事務部；勞動協議是一種口頭或書面協定，根據該協定，勞動者為用人單位提供定期（暫時的）或者不定期的勞動，并因此而獲得相應的勞動報酬。

注1：對于非長期工種，其最長工作期限應有勞動社會事務部確定，并經內閣批準。

注2：對于連續性工種，如果勞動協議中未載明工作的期限，則應視為不定期的長期工作。《勞動法》第七條/司法部及勞動社會事務部/1991

2勞動協議；勞動協議生效條件；只有在勞動協議或者以后對其進行修訂中所規定的對勞動者的勞動報酬不低于現行法律所規定的勞動報酬時，該勞動協議及其修訂協議方可生效。

為了使勞動協議有效，勞動協議在達成時必須符合如下條件：

（1）勞動協議的標的合法；（2）勞動協議標的規范具體；（3）勞動有關方擁有

相關資產或從事相關的工作不違反法律和伊斯蘭教法。

注：所有的勞動協議均具有法律約束力及效力，除非該協議被有關主管部門廢除。《勞動法》第八、九條/司法部及勞動社會事務部/1991

3：勞動協議；勞動協議應包括的內容；除勞動雙方認定的其他有關特殊事項外，勞動協議還應包括下列事項：（1）工作類型、勞動者必須從事的職業和履行的責任；（2）基本工資和附加福利；（3）工作時間和節假日；（4）工作履行地點；（5）協議達成日期；（6）協議期限（若果工作需要在特定的期限內完成）：（7）根據工作及其地區性特點需要補充的其他事項。

注：若果勞動協議是以書面形式作出的，則應提供四份文本，當地勞動部門、勞動者本人、用人單位和伊斯蘭勞動委員會各持一份。如果工作場所未設伊斯蘭勞動委員會，則該文本應提供給勞動者代表。《勞動法》第十條/司法部及勞動社會事務部/1991

3勞動協議；工作試用期；司法部及勞動社會事務部；勞動雙方可以相互協商確定“工作使用期”。在此期間，各方有權終此勞動協議，不必事先通知對方，且不必賠償損失。如果此期間，勞動關系由用人單位終止，則應向勞動者支付整個試用期內的工資；如果此期間，勞動關系由勞動者本人提出，則其只有權獲得工作履行其內的報酬。

注：“試用期”應在勞動協議中載明。對于非技術工和半技術工，試用期不得超過一個月；對于擁有更高技術水準技術工人，試用期不得超過三個月。《勞動法》第十一條/司法部及勞動社會事務部/1991

4勞動協議；工作場所法律屬性的改變不影響勞動協議的效力；司法部及勞動社會事務部；工作場所所有權狀況的任何法律性改變，如任何形式的出售或轉讓、生產線轉讓、與其他單位合并、國有化或業主死忙等，均不影響與勞動者已確定的勞動合同關系。新的用人單位應作為前用人單位的繼承者繼續享有有關權利并承擔相應的義務。《勞動法》第十二條/司法部及勞動社會事務部/1991

5勞動協議；以承包形式完成工作；司法部及勞動社會事務部；如果工作是以承包形式來完成，則工程委托人應在其與承包人達成的合同中增加相應的條款，規定承包人應遵循針對其勞動者其勞動者所作的規定。

注1：應付給勞動者的報酬應視為優先債務，委托人有責任在不考慮付給承包人費用的前提下，優先向勞動者支付承包人所欠的費用。委托人應付給承包人的費用包括根據履約保證書而應支付給承包商的有關款項，根據司法部門的裁決這些

款項可直接支付給勞動者。

注2：如果工程委托人違背上述條款，在工程交接期前45日內與承包人達成條約或結算賬務，則其應向勞動者支付承包人所欠勞動者的所有款項。《勞動法》第十三條/司法部及勞動社會事務部/1991

6勞動協議；勞動協議中止；司法部及勞動社會事務部；若因下述條款所述原因導致協議一方暫時無法履行其在勞動協議項下的義務，則勞動協議中止。所述原因解除后，勞動協議（包括退休和增加工資）應繼續生效，并應從以前的勞動記錄日繼續算起。

注：勞動者的義務兵役期（包括正在進行的、暫時的和預定的兵役期）以及勞動者在戰爭前線的自愿兵役期均應視為期勞動記錄的一部分。

（一）如果由于勞動雙方都無法控制的不可抗力或不可預測的事件而導致全部或部分工作

場所關閉，或如果上述不可抗力或不可預測事件而導致勞動者或用人單位暫時無法履行其在勞動協議項下的義務，則此間與在全部工作場所或在被關閉的工作場所內服務的勞動者所達成的勞動協議應中止。勞動社會事務部將對上述事件作出決定。

（二）如果勞動者因參加根據本法規定的學術學習或其他不帶薪的休假，則與其簽訂的勞

動協議應在該勞動者請加期間中止，中止時間最長為兩年。

注：如果因學術學習而請假，勞動協議中止事件可在延長兩年。

（三）如果勞動者被拘留但未被定罪，在其拘留期間，其勞動協議將中止。一旦勞動者被

釋放，應恢復其工作。

（四）如果因用人單位的投訴而導致勞動者被拘留，且勞動爭端處理部門不認為勞動者有

罪，則該勞動者的拘留期應視為勞動者勞動記錄的一部分，用人單位除賠償由此而給勞動者造成的損失（按法院的裁決支付）外，還應向勞動者支付在此拘留期的工資和補助。

注：在上述勞動部門就勞動者作出裁決前，用人單位有義務至少按該勞動者月工資50﹪的標準，向勞動者家屬支付費用，以滿足他們的生活要求。

（五）在勞動者義務兵役期間，勞動協議應中止執行，但勞動者在服役結束后的兩個月內必須回到以前的工作崗位。如果該職位已被裁剪，則應將其安排到類似的崗位中去。

（六）在本法第十五、十六、十七、十九條所述情況中，若果用人單位拒絕在協

議中止狀態結束后恢復勞動者的工作，則用人單位的行為應視為非法解雇勞動者。（當勞動者無法正當地申述理由時）勞動者有權在30天之內將此種情況反映到事實調查委員會，如果用人單位不能提供不恢復勞動者工作的合理理由，則應根據事實調查委員會的裁決，有義務恢復勞動者的工作。并從勞動者回到工作場所之日起支付工資。但如果用人單位能夠說明不恢復勞動者工作的合理理由，用人單位必須按勞動者最后一次的年工資標準向勞動者支付相當于45天的工資。

注：如果勞動者無正當理由未在協議中止后的30日內通知用人單位其準備恢復工作，或未在用人單位拒絕恢復其工作后將有關情況反映到事實調查委員會，則該勞動者應被視為已辭職，這此種情況下，勞動者有權根據其最后一年的工資標準，要求用人單位支付相當于其一個月工資的離休金。《勞動法》第十四、十五、十六、十七、十八、十九、二十條/司法部及勞動社會事務部/199

17勞動協議；勞動協議終止；司法部及勞動社會事務部；在以下任一情況下，勞動協議應終止：（1）勞動者死忙（2）勞動者離休（3）勞動者完全喪失勞動力(4)

勞動協議期滿，且勞動雙方未明示或暗示性地表示要求續簽協議（5）勞動合同所規定的專門任務已完成（6）勞動者辭職。

注：如果勞動者準備辭職，則其有義務繼續在原工作崗位上工作一個月，并應向用人單位遞交書面的辭職申請書。如果勞動者在遞交辭職申請書之后的15日內，書面申請撤回該申請書，則其辭職申請可視為無效。在此情況下，勞動者應將其辭職申請書的復印件及隨后的辭職申請撤回信復印件交到工作場所的伊斯蘭委員會、行業協會、或勞動者代表那里。《勞動法》第二十一條條/司法部及勞動社會事務部/1991

8勞動協議；退休金；司法部及勞動社會事務部；如果勞動協議終止、定期工作完成或定期協議期滿，用人單位應為在一、1適用范圍：適用范圍：司法部及勞動社會事務部；所有的用人單位、、勞動者、工作場所、工業生產單位、服務機構和農業機構均應遵循本法之規定；所有的勞動者、用人單位、及其代表、培訓人員、以及工作場所均受本法管轄。《勞動法》第一條、第五條/司法部及勞動社會事務部/1991

2適用范圍：勞動者、用人單位和工作場所；司法部及勞動社會事務部；

本法所稱的勞動者是指應用人單位的進行工作，并因此而獲得報酬（包括周薪、月薪、利潤分配、和其他利）的人。

本法所稱的用人單位是指自然人或法人。一般來說，經理、管理人員及所有被指定負責工作場所管理工作的個人均應視為“用人單位代表”。用人單位應對其代表向勞動者所作的所有承諾負責。若果用人單位代表超出了其職權范圍的承諾，并且用人單位不認可該承諾，則該用人單位代表應向用人單位承擔責任。

工作場所是勞動者按照用人單位或他的代表的要求進行勞動的場所，包括工業、農業、礦業、建筑、交通業、乘客運輸、、服務、商業和生產機構及公共機構等所在的處所。隸屬工作場所的所有設施，包括祈禱室、小賣部、合作商店、托兒所、幼兒園、診所、浴室、職業培訓機構、閱覽室、講座室、和其他培訓中心，以及伊斯蘭委員會和協會的場所、勞動者動員部門、體育館、運輸手段等均應視為工作范疇，并且應視為工作場所的一部分。《勞動法》第二、第三、第四條/司法部及勞動社會事務部/1991

3適用范圍：勞動者權利平等；禁止強迫他人從事某項工作并對他人進行剝削。不論部族和種族，伊朗人均享有平等的權利，膚色、種族和語言等均不作為一種特權。所有人，無論是男性還是女性，均享有平等的權利。只要不違反伊斯蘭教和社會公眾利益，并且不侵犯他人的權利，每個人都有權利選擇其理想的職業。《勞動法》第六條/司法部及勞動社會事務部/1991

二勞動協議

1勞動協議；勞動協議工種；勞動社會事務部；勞動協議是一種口頭或書面協定，根據該協定，勞動者為用人單位提供定期（暫時的）或者不定期的勞動，并因此而獲得相應的勞動報酬。

注1：對于非長期工種，其最長工作期限應有勞動社會事務部確定，并經內閣批準。

注2：對于連續性工種，如果勞動協議中未載明工作的期限，則應視為不定期的長期工作。《勞動法》第七條/司法部及勞動社會事務部/1991

2勞動協議；勞動協議生效條件；只有在勞動協議或者以后對其進行修訂中所規定的對勞動者的勞動報酬不低于現行法律所規定的勞動報酬時，該勞動協議及其修訂協議方可生效。

為了使勞動協議有效，勞動協議在達成時必須符合如下條件：

（2）勞動協議的標的合法；（2）勞動協議標的規范具體；（3）勞動有關方擁有

相關資產或從事相關的工作不違反法律和伊斯蘭教法。

注：所有的勞動協議均具有法律約束力及效力，除非該協議被有關主管部門廢除。《勞動法》第八、九條/司法部及勞動社會事務部/1991

3：勞動協議；勞動協議應包括的內容；除勞動雙方認定的其他有關特殊事項外，勞動協議還應包括下列事項：（1）工作類型、勞動者必須從事的職業和履行的責任；（2）基本工資和附加福利；（3）工作時間和節假日；（4）工作履行地點；（5）協議達成日期；（6）協議期限（若果工作需要在特定的期限內完成）：（7）根據工作及其地區性特點需要補充的其他事項。

第四篇：投資風險法律研究論文

文 章

來源 蓮山 課件 w w

w.5 Y k J.cOM公文風險投資是指在高風險的情況下，向處于起步階段或發展初期，具有市場前景和風險的高科技項目進行的投資，是一種高風險和高收益的長期投資。它不需要任何資本抵押和擔保，一般通過企業上市或收購、兼并獲得回報。健全的風險投資體系一般由風險企業（科技資本家）、風險投資家、投資者、中介機構和政府等構成。與傳統投資相比，風險投資具有以高科技產業為投資目標，以資本增值而非企業分紅為目的，以某些項目的高額回報補償另一些失敗項目的虧損等特點。

一、發展我國風險投資的法律障礙

1、我國沒有規制風險投資的專門國家立法。但可適用的規范性法律文件主要有以下幾類:一是全國人大常委會頒布的法律:《公司法》、《合同法》、《民法通則》、《合伙企業法》、《促進科技成果轉化法》、《科學技術進步法》、《證券法》等;二是國務院及相關職能部門頒布的文件: 《關于加強科技進步的決定》、《關于“九五”期間科技體制改革的決定》、《關于以高新技術成果入股若干問題的決定》、《關于促進科技成果轉化的若干規定》、《關于設定風險投資機制的若干意見》等;三是地方政府規章、政策:如深圳的《深圳市關于進一步扶持高新技術產業發展的若干規定》等。但到目前為止,我國尚沒有一部專門有關風險投資的國家立法,這使我國的風險投資長期因法律地位缺失而無法引起足夠的重視,嚴重阻礙了我國風險投資的發展。

2、我國自2006年1月1日施行的《公司法》相關規定,仍然沒有完全考慮風險投資行業的特點。《公司法》于2005年10月27日經第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂，自2006年1月1日起施行。雖然即將施行的《公司法》許多條款相比原《公司法》有利于促進風險投資的發展，但仍存在許多障礙：

2.1《公司法》規定的“授權資本制”,考慮到了風險投資項目的滯后性和資金分階段投入的特點，但分期繳納出資的期限仍然過短。我國最新《公司法》第26 條規定“有限責任公司的注冊資本為公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足。”,第81 條規定“股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。公司全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發起人自公司成立之日起兩年內繳足。”

2.2 最低資本額的規定對風險投資業構成準入障礙。我國最新《公司法》規定非上市的股份有限公司的最低股本規模為人民幣500萬元,上市公司的最低股本規模為人民幣3000萬元。股本規模的要求仍然較高,與風險投資業以小搏大的特征不符。

2.3《公司法》對股份轉讓的限制,嚴重影響了風險資本的退出。《公司法》第七十二條規定:“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。”

2.4股東人數和認購股份的限制。對于有限責任公司而言, 最新《公司法》第二十四條規定:“有限責任公司由五十個以下股東出資設立。”這里對股東人數規定了上限,而“五十個”股東的上限顯然不足以為風險投資公司籌集大量的風險投資資金。對于股份有限公司而言,雖然在股東人數上未規定上限,但在《公司法》第八十五條規定:“以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五。”。

3、目前在國際上已被證明的最有效率的風險投資公司形式為有限合伙制。在采用有限合伙的公司中,少數掌握廣泛專業知識的風險投資家作為普通合伙人對內管理公司,對外承擔無限責任,在承擔高風險的同時也享受高回報,能夠有效地激發其工作激情;提供風險投資資金的投資者作為有限合伙人對內不直接參與日常管理,對外承擔有限責任,也可以獲得相對穩定的回報,從而可以保證風險投資資金的來源。而我國法律規定可供選擇的組織形式為有限責任公司、股份有限公司、普通合伙等,未包括有限合伙。《民法通則》第三十條規定:“個人合伙是指兩個以上公民按照協議,各自提供資金、實物、技術等,合伙經營,共同勞動”,第三十五條規定:“合伙人對合伙的債務承擔連帶責任”,這些規定表明我國的個人合伙是普通合伙,合伙人需承擔連帶無限責任。《合伙企業法》第五條規定:“合伙企業在其名稱中不得使用‘有限’或者‘有限責任’字樣”。

4、缺乏完善的法規與政策支持，風險投資退出難。一是我國尚未出臺風險投資法，風險投資機構的設立、運作和退出缺乏法律依據。目前缺乏完善的市場化退出渠道是制約我國風險投資業發展的最大障礙。二是目前國際上通行的風險資本退出方式主要有公開上市、股份回購等。最新《公司法》對于公開上市仍然提出了較高的上市標準,而大多數風險企業通常無法滿足上市標準,因而其股份無法上市流通。

5、我國《保險法》和《商業銀行法》對風險投資的限制。《商業銀行法》規定商業銀行只能從事公眾存款、發放貸款、辦理結算等業務，禁止商業銀行向非銀行金融機構和企業投資。而對于保險機構、社會保障機構與資本市場對待的問題, 《保險法》第104條規定:“保險公司的資金運用,限于銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務院規定的其他資金運用形式；保險公司的資金不得用于設立證券經營機構和向企業投資。”

二、構建和完善我國風險投資的法律思考

2004 年5 月17 日,中國證監會正式發出批復,同意在深交所設立中小企業板塊,標志著始于1985 年的我國風險投資體制建設開始昂首邁出第三步.但由于風險投資涉及的關系較為復雜,加上其固有的高風險性質,以及我國現行相關法律法規中存在的問題,筆者認為,完善和構建我國風險投資的相關立法內容應當主要包括以下幾個方面:

1、我國應該加緊制定《風險投資法》。其內容應該主要包括以下幾個方面:風險投資的宗旨,即促進風險投資發展,加快高新技術產業化,提高我國的國家競爭力;風險投資的基本原則,即按照社會主義市場經濟規律建立風險投資機制;風險投資的主體,包括風險投資的初始投資者、風險投資機構、創業企業,另外還應該包括國家,中介組織等廣義風險投資主體;風險投資的投、融資,主要規制風險投資家為組建風險投資機構與原始投資者之間的投融資法律關系,風險投資機構與創業企業間的投融資法律關系;風險投資的退出,包括企業購并、企業清算、企業上市等風險投資退出方式。[1]（p105）

2、我國現行修改的《公司法》相比之前的《公司法》作了如下有利于風險投資的修改:（1）取消了原《公司法》第12 條的“公司轉投資不得超過公司凈資產50 %的限制”。（2）改革了現有的公司資本制度,以“授權資本制”代替“法定資本制”。原公司法實行的是嚴格的法定資本制度,要求股東在設立公司時,必須足額地、一次性地認繳經工商部門登記的公司注冊資本。這對處于成長期的創業企業來說,極易造成早期資本閑置,也有礙于風險資本的高效利用。（3）取消了“工業產權、非專利技術”的出資比例限制，最高出資比例可達80％。提高“工業產權、非專利技術”在高科技企業中的出資比例,體現了國家鼓勵高新技術產業化和促進風險投資發展的精神,對科研工作者創辦高新技術企業,加快科研成果的產業化,促進風險投資的發展是一個極大的推動；（4）相應降低了“公司上市標準”,風險資本進入創業企業的目的,不是控制創業企業,而是最終通過退出創業企業獲取資本增值。

3、修改《合伙企業法》，引入有限合伙制法律制度。它既具備減少投資者的風險、鼓勵眾多投資者踴躍投資的聚合資金功能,又具備提高風險投資機構信譽,強化風險投資家責任的人合功能,還通過靈活的合伙合同安排解決風險投資機構中棘手的代理問題,建立了有效的激勵和約束機制。但是,我國的許多地方已經在鼓勵風險投資的政策法規中,明確了有限合伙制作為企業組織形式。《中關村科技園區條例》第25 條明確規定:風險投資機構可以采取有限合伙形式,有限合伙的合伙人由有限合伙人和普通合伙人組成。風險投資公司采用公司制有利于保證資金安全,而有限合伙制最大的特點是決策機制靈活,適應于風險投資活動的特點,而且較好地解決了激勵和約束機制問題。因此,我國法律,包括《公司法》、《合伙企業法》應當確立有限合伙制這種風險投資公司組織形式。[2]（p28）

4、修改限制風險投資資金供給的法律法規，拓寬風險投資資金渠道。修改《商業銀行法》、《保險法》《養老基金管理辦法》，適當放寬對這些機構投資者的投資限制，允許他們適度地參與風險投資，如允許一定比例的養老基金、保險金和商業銀行存貸差額資金參與風險投資，同時規定只能采用高新技術產業投資基金和風險投資基金的形式進行。

5、修改和完善稅收法律制度，完善稅收法律環境。稅收法律體系的建立健全需要較長的時間，現階段應盡快完善相關稅種中關于風險投資的稅收優惠政策。主要考慮以下幾個稅種：

5.1增值稅。一是盡快實行消費型增值稅，減輕風險型企業的稅負。由于風險企業的范圍較小，實行增值稅轉型不會給國家財政造成過大的壓力。在2004年東北三省部分行業實行增值稅轉型試點后，應盡快在我國風險企業中推廣。二是擴大增值稅進項稅額抵扣范圍。除允許享受一般企業的進項稅額抵扣外，還應該允許企業將研究開發、技術轉讓、技術咨詢、技術服務、人員培訓等費用按比例從增值稅稅基中抵扣。可以對企業購進無形資產的費用經稅務機關核實后，按一定的扣除率抵扣進項稅額。三是放寬風險企業關于一般納稅人認定標準，以此鼓勵中小風險企業的發展。

5.2企業所得稅。其一，延長風險投資企業和風險企業的免稅年限為5年，同時把規定中對高新技術企業的“自投產起”改成“自盈利起”。其二，對于研發費用的加扣，建議取消盈利企業和增長比例的限制，可規定企業科研支出達到年銷售額一定比例的，就可享受加扣費用。其三，實行加速折舊政策。允許對高新技術企業為研究開發項目服務的儀器設備等固定資產實行加速折舊。其四，實行再投資退稅政策。即風險投資企業把其從風險投資中取得的收益再用于風險投資，則這部分收益應免征所得稅。其五，允許把風險投資的損失直接用于抵減投資的資本利得。風險投資發生虧損是很常見的，這項措施可以直接降低風險投資的風險，有利于增強風險投資者進行投資的愿望和信心。

5.3個人所得稅。促進風險投資發展還要充分發揮風險投資資金提供者和管理者的積極性，應從以下方面著手：一是應給予風險投資者和風險投資企業管理者特別的個人所得稅減免待遇。二是提高風險投資者的免稅額，并減少稅率級次，擴大各檔次級距，使其在獲利也能享受到稅收優惠政策。對風險投資公司的高級管理人員的期權之類的風險報酬收益適用優惠稅率，并在其所得實際收到時納稅。三是取消風險投資者對上市公司給其作為股東派送的紅股計征個人所得稅的規定。

6、修改相關法律、法規,完善風險投資退出機制。我國當前規制風險投資退出的法律、法規主要有《證券法》、《破產法》、《民事訴訟法》、《外商投資企業清算辦法》等。目前我國二級市場上雖然正在實行股權分置改革試點，但仍有大量國有股禁止流通,法人股限制流通,阻塞了風險資本從二級市場退出的道路;在我國,完善的產權交易市場遠沒有形成。至于破產清算制度,我國目前的《破產法》只適用于全民所有制企業,外商投資企業的清算適用《外商投資企業清算辦法》,其他企業的清算則適用《民事訴訟法》的有關規定,實踐操作中非常困難。因此，應完善破產法律制度的相關規定。

文 章

來源 蓮山 課件 w w

w.5 Y k J.cOM公文

第五篇：企業訴訟法律風險

書名:企業訴訟的法律風險及防范4

作者:唐曉春 主編

出版社：中國法制出版社

原價：35.00

出版日期：2007-7-1

ISBN：9787509300121

字數：205000

頁數：286

印次：1

版次：1

紙張：膠版紙

開本：16開

精品物店：20221095

編輯推薦

法律風險防范、危機應對技巧，深入剖析與企業有關的法律規定和案例。內容提要

在知識經濟時代，企業在經營過程中，可能會面臨哪些挑戰？需要注意哪些法律問題？《企業家法律書柜》叢書緊緊圍繞中國企業經營運作展開。本套叢書從企業管理的實際需要出發，以具體案例來闡釋中國企業經營運作面臨的法律風險以及如何防范，通過對典型法律風險問題的深度分析，將相關的法律問題串聯在一起，以利企業管理者觸類旁通。

目錄

民事訴訟風險概述

一、風險的含義

二、訴訟風險的含義

三、民事訴訟風險的類型

四、民事訴訟風險產生的原因

五、如何控制和防范民事訴訟風險

六、企業訴訟風險防范的機制

第一章 起訴被法院駁回的風險

風險提示

一、起訴的基本條件

二、法院裁定不予受理后的處理方法

關聯案例分析

本章避險方案

第二章 級別管轄不當的風險

風險提示

一、我國法院的級別設置

二、法院受理一審民事案件的級別管轄規定

三、選擇級別管轄的技巧

關聯案例分析

本章避險方案

第三章 地域管轄不當的風險

風險提示

一、我國地域管轄的一般規定

二、地域管轄中常見的規避法律的行為

關聯案例分析

（一）關聯案例分析

（二）本章避險方案

第四章 被告方行使管轄權異議不當的風險

風險提示

一、被告提起管轄權異議的必要性

二、提出管轄權異議的情形

三、提起管轄權異議的程序

關聯案例分析

（一）關聯案例分析

（二）本章避險方案

第五章 訴訟請求不適當的風險

風險提示

一、訴訟請求的類型

??

第六章 申請回避不當的風險

第七章 超過訴訟時效的風險

第八章 代理人授權不明的風險

第九章 申請財產保全不當的風險

第十章 一方不出庭或無故退庭的風險

第十一章 訴訟文書無法送達的風險

第十二章 不能提供或者不能充分提供證據的風險

第十三章 超過舉證時限的風險

第十四章 證人不出庭作證的風險

第十五章 申請鑒定不當的風險

第十六章 承擔舉證責任的風險

第十七章 證據被偽造的風險

第十八章 被執行人拒不執行或無法執行的風險

第十九章 贏了官司輸了錢的風險

第二十章 訴訟費用分擔的風險

第二十一章 因仲裁而喪失訴訟資格的風險

第二十二章 仲裁裁決被法院撤銷的風險

作者介紹

錢衛清：現為大成律師事務所律師、高級合伙人。1988年考取律師資格，先后畢業于華東政法大學法律專業、廈門大學在職研究生國際經濟法專業和國家法官學院經濟法專業。

1977年至1992年先后任江西省婺源縣人民法院法官，上饒市人民法院審判員、庭長、副院長；1992年至1998年曾任江西省高級人民法院民庭及經濟庭正處級審判員、副庭長、高級法官，其中1995年至1998年期間在最高人民法院經濟庭工作交流。1999年1月從事專職律師，曾任德恒律師事務所全球合伙人、訴訟部主任、國企改制部主任。現為中華全國律師協會民事業務委員會委員、中國社科院法學所碩士生導師、中央財經大學法學院兼職教授、中國人民大學企業改制研究所所長。2005年被授予“北京市優秀律師”榮譽稱號。2006年被提名為“2006中國法制新聞人物”。

先后發表學術論文90余篇，并著有《反敗為勝》、《敗訴論》、《國有企業改制法律方法》、《成功改制》、《公司訴訟》、《法官決策與律師策略》等法學專著13部。

文摘

第二章 級別管轄不當的風險

正文

一、我國法院的級別設置

根據人民法院組織法規定，我國法院設有普通法院和專門法院。普通法院根據行政區劃分為基層法院、中級法院、高級法院和最高法院等四級。縣級（區、縣、旗、自治縣）設基層法院；地級（地區、省轄市、自治州、直轄市）設中級法院；省級（省、自治區、直轄市）設高級法院；全國設最高法院。專門法院設置有軍事法院、海事法院和鐵路運輸法院等。

區分普通法院和專門法院管轄分工的標準有兩點：凡是法律對管轄作了特別

規定的案件由專門法院管轄，凡是法律對管轄未作任何規定的案件都由普通法院管轄。

在管轄的種類上，我國法律規定為四種：級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。所謂級別管轄是從法院內部的組織系統，即縱向來劃分每一級法院各自管轄的第一審刑事、民事和行政案件的權限和范圍。民事訴訟法根據案件標的的大小、難易、影響等因素，確定各級法院不同的管轄權限。

二、法院受理一審民事案件的級別管轄規定

（一）基層人民法院管轄的第一審民事案件

《民事訴訟法》第18條規定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規定的除外。”所以，第一審民事案件原則上由基層人民法院管轄。在人民法院組織系統中，基層人民法院數量多、分布廣，審判人員的數量多，并且沒有審理上訴案件的任務，所以，一般地說，將第一審民事案件原則上都交給基層法院承擔是比較符合法院工作均衡負擔原則的。同時，由于民事糾紛的發生地、當事人住所地或者爭議的財產所在地，都與基層人民法院轄區相聯系，因此，由基層人民法院作為第一審法院，既方便當事人訴訟，又方便人民法院審理。

（二）中級人民法院管轄的第一審民事案件

根據《民事訴訟法》第19條的規定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件：

1．重大涉外案件。涉外民事案件，是指民事法律關系的主體、內容、客體三者之一含有涉外因素的民事案件；重大涉外案件，是指居住在國外的當事人人數眾多，或者案情復雜，或者爭議標的額較大的涉外民事案件（最高法院《民訴法適用意見》第1條）。這類案件由中級人民法院作為一審法院。

2．在本轄區有重大影響的案件。中級人民法院的轄區有重大影響的案件，是指案情復雜、涉及范圍廣、訴訟標的的金額較大，案發后案件處理結果的影響超出了基層人民法院的轄區范圍，基層人民法院已不便行使管轄權，而由中級人民法院作為第一審管轄法院比較適宜的案件。

3．最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。除涉外案件外，基于某些案件的特殊性，最高人民法院指定由中級人民法院管轄的案件還有兩類：第一，海事、海商案件。海事、海商案件包括海事侵權糾紛案件、海商合同糾紛案件、其他海事、海商案件、海事執行案件以及請求海事保全案件等。第二，除專利行政案件外的其他專利糾紛案件。

（三）高級人民法院管轄的第一審民事案件

《民事訴訟法》第20條規定，高級人民法院管轄在本轄區有重大影響的第一審民事案件。

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