第一篇：中華人民共和國(guó)合同法附則

全國(guó)人大常委會(huì)辦公廳研究室經(jīng)濟(jì)室編著《中華人民共和國(guó)合同法釋義及實(shí)用指南》，中國(guó)民主法制出版社1999年出版。費(fèi)思編著《現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)合同》，蘭州大學(xué)出版社2000年出版。

周建秋、程愛(ài)學(xué)、黎曉寬主編《合同寫(xiě)作寶典》，中華工商聯(lián)合出版社1995年出版。

毛建主編《合同范本》，航空工業(yè)出版社1999年出版。

石靜

遐著《買(mǎi)賣(mài)合同》，中國(guó)法制出版社1999年出版。

張代恩著《運(yùn)輸合同·保管合同·倉(cāng)儲(chǔ)合同》，中國(guó)法制出版社1999年出版。

朱家賢著《租賃合同·融資租賃合同》，中國(guó)法制出版社1999年出版。

教育部高等教育司組編《應(yīng)用寫(xiě)作》，高等教育出版社1999年出版。

余國(guó)瑞、饒異倫、王青云主編《科技寫(xiě)作》，高等教育出版社1999年出版。

第二篇：中華人民共和國(guó)合同法

《中華人民共和國(guó)合同法》之誠(chéng)實(shí)信用原則

第六條 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

第四十三條 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第六十條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第九十二條 合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

1.誠(chéng)實(shí)信用原則的定義：

誠(chéng)實(shí)信用原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一項(xiàng)基本道德準(zhǔn)則，是現(xiàn)代法治社會(huì)的一項(xiàng)基本法律規(guī)則，誠(chéng)實(shí)信用原則是一種具有道德內(nèi)涵的法律規(guī)范。誠(chéng)實(shí)信用原則作為一種民事立法的價(jià)值追求，本身不直接涉及民事主體具體的權(quán)利義務(wù)，其性質(zhì)具有高度的抽象性，自然也就會(huì)產(chǎn)生模糊性。誠(chéng)信原則的內(nèi)涵和外延因此也都不具有確定性。

2.誠(chéng)實(shí)信用原則的含義：

一般認(rèn)為，誠(chéng)實(shí)信用原則的基本含義是，當(dāng)事人在市場(chǎng)活動(dòng)中應(yīng)講信用，恪守諾言，誠(chéng)實(shí)不欺，在追求自己利益的同時(shí)不損害他人和社會(huì)利益，要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益的平衡。誠(chéng)實(shí)信用原則作為一種民事立法的價(jià)值追求，本身不直接涉及民事主體具體的權(quán)利義務(wù)，其性質(zhì)具有高度的抽象性，自然也就會(huì)產(chǎn)生模糊性。誠(chéng)信原則的內(nèi)涵和外延因此也都不具有確定性，是未形成的法規(guī)。立法者之所以設(shè)立這樣一個(gè)類(lèi)似大魔包的“空筐結(jié)構(gòu)”，就是為了使其保持相當(dāng)長(zhǎng)的壽命，隨著時(shí)代與社會(huì)環(huán)境的發(fā)展，對(duì)它的新的解釋自然將使既有的條文擁有新內(nèi)涵、新的生命力。

3.誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵：

主要有以下四種學(xué)說(shuō)。

一般條款

該說(shuō)認(rèn)為誠(chéng)信原則及外延不確定但具有強(qiáng)力的一般條款，其作為一般條款來(lái)指導(dǎo)當(dāng)事人正確進(jìn)行民事活動(dòng)，來(lái)授予法官自由裁量權(quán)以填補(bǔ)法律空白。

雙重功能

其認(rèn)為，究其本質(zhì)，誠(chéng)實(shí)信用原則由于將道德規(guī)范與法律規(guī)范合為一體，兼具有法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的雙重功能，使法律條文具有極大的彈性，法院因而享有較大的裁量權(quán)，能夠據(jù)以排除當(dāng)事人的意思自治，而直接調(diào)整當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。也就是說(shuō)誠(chéng)信原則具有法律調(diào)整和道德調(diào)整的雙重功能。

利益平衡 徐國(guó)棟先生認(rèn)為，誠(chéng)信原則要求民事主體應(yīng)當(dāng)以善意心理狀態(tài)從事民事活動(dòng)，行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)。在進(jìn)行民事活動(dòng)，履行民事義務(wù)時(shí)，既要維護(hù)各方面當(dāng)事人的利益平衡，還要維護(hù)當(dāng)事人利益和社會(huì)利益的平衡，那誠(chéng)信原則謀求的是民事活動(dòng)中當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間利益的平衡。而這三方利益平衡的實(shí)現(xiàn)，有懶于人們以誠(chéng)實(shí)之理善意的行使權(quán)利，履行義務(wù)，并通過(guò)法官之公正的創(chuàng)造性的司法來(lái)最終加以維護(hù)。

基本語(yǔ)義

其認(rèn)為誠(chéng)信原則是對(duì)民事活動(dòng)參加者不進(jìn)行任何欺詐，恪守信用的要求。亦有人認(rèn)為還有“衡平說(shuō)”，但我認(rèn)為“衡平說(shuō)”實(shí)際上只是“利益平衡說(shuō)”，在司法領(lǐng)域的延伸，所謂誠(chéng)信原則是掌握在法官手中的平衡法，只不過(guò)是說(shuō)在司法中法官須依誠(chéng)信原則，通過(guò)當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與社會(huì)之間利益的平衡來(lái)得出公正之判決。我認(rèn)為“語(yǔ)義說(shuō)”我望文生義之嫌，并且只看到誠(chéng)信原則對(duì)在民事活動(dòng)的指導(dǎo)意義，而并未看到其對(duì)司法活動(dòng)的巨大價(jià)值意義，從而將誠(chéng)信原則的指導(dǎo)功能限制在了一個(gè)較窄的范圍內(nèi)。而“雙重功能說(shuō)”與“利益平衡說(shuō)”是從不同角度對(duì)“一般條款說(shuō)”的延伸性解釋?zhuān)半p重功能說(shuō)”從功能的角度揭示了作為一般條款的誠(chéng)信原則的內(nèi)涵，而利益平衡說(shuō)則是從作用機(jī)制（注即通過(guò)利益平衡來(lái)實(shí)現(xiàn)公平）的角度闡釋誠(chéng)信原則的內(nèi)涵，因此我個(gè)人認(rèn)為將誠(chéng)信原則的內(nèi)涵界定為“外延不確定的強(qiáng)制性一般條款”更佳。

4.誠(chéng)實(shí)信用原則的本質(zhì)：

誠(chéng)信原則，在法律上的誠(chéng)信來(lái)源于日常生活中的誠(chéng)信，是將最低限度的道德要求上升為法律要求，是一般誠(chéng)信的法律化。誠(chéng)實(shí)信用原則適用的本質(zhì)是，法官通過(guò)對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行擴(kuò)張性解釋?zhuān)⒁榔涮幚硪恍┨厥獍讣詫?shí)現(xiàn)個(gè)案處理結(jié)果公平，正義之目標(biāo)，從而對(duì)法律進(jìn)行實(shí)質(zhì)性發(fā)展的能動(dòng)性司法活動(dòng)。之所以將其本質(zhì)做以上定性主要有以下幾個(gè)方面的原因：

價(jià)值理念

現(xiàn)代民法的理念價(jià)值----實(shí)質(zhì)正義是歷史的產(chǎn)物。進(jìn)入20世紀(jì)以來(lái)，隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，作為19世紀(jì)的近代民法基礎(chǔ)的兩個(gè)基本判斷，即所謂的平等性和互換性已經(jīng)喪失，出現(xiàn)了嚴(yán)重的兩極分化和對(duì)立造成當(dāng)事人之間經(jīng)濟(jì)地位事實(shí)上的不平等，迫使立法者、司法者和學(xué)者必須面對(duì)現(xiàn)實(shí)，拋棄近代民法的形式主義。20世紀(jì)之初立法者、司法者和學(xué)者所共同面對(duì)的難題，誠(chéng)實(shí)信用原則就是在此社會(huì)經(jīng)濟(jì)背景下應(yīng)孕而生的。其經(jīng)過(guò)立法者、司法者和學(xué)者的不斷挖掘，被予以重新解釋并賦予其新的內(nèi)涵，最終從近代民法中的契約原則上升為民法的基本原則，適應(yīng)了歷史的需要，可以說(shuō)誠(chéng)實(shí)信用原則是現(xiàn)代民法理念-----實(shí)質(zhì)之義。逐漸取代近代民法概念形式主義過(guò)程中在民法立法模式上的重要體現(xiàn)之一。現(xiàn)代民法實(shí)質(zhì)正義的理念的形成，促進(jìn)誠(chéng)實(shí)信用原則的確立，而誠(chéng)實(shí)信用原則則全面貫穿了實(shí)質(zhì)正義的精神。現(xiàn)代民法理念的形成與相應(yīng)的立法的出現(xiàn)是相輔相成的，二者之間是一種互動(dòng)關(guān)系，互相促進(jìn)，互為條件。貫徹實(shí)質(zhì)正義精神的誠(chéng)實(shí)信用原則，在客觀上體現(xiàn)為兩種利益關(guān)系的平衡，包括當(dāng)事人之間的利益平衡，以及當(dāng)事人與社會(huì)利益之間的平衡，即社會(huì)妥當(dāng)性。法官適用誠(chéng)實(shí)信用原則必須以這兩點(diǎn)為價(jià)值目標(biāo)，其本質(zhì)體現(xiàn)為公平、正義解釋過(guò)程。

解釋過(guò)程

誠(chéng)實(shí)信用原則的適用首先是法官對(duì)法律進(jìn)行解釋的過(guò)程，社會(huì)生活條件在法官上涵蓋范圍的無(wú)限性以及其時(shí)間范圍內(nèi)的千變?nèi)f化，與體現(xiàn)了認(rèn)識(shí)水平與認(rèn)識(shí)能力的成交，法存在著不可調(diào)和的矛盾。法律既不可能對(duì)存在于社會(huì)生活中的一切社會(huì)關(guān)系都予以明確規(guī)定，也不可能在時(shí)間上隨時(shí)根據(jù)社會(huì)生活條件的變化致使成文法存在“不合目的性、不周延性、模糊性、滯后性”等局限性。為彌補(bǔ)成文法的不足，大多數(shù)成文法國(guó)家采取及時(shí)修改有關(guān)法律條文這一措施外，大都通過(guò)以下兩種方式：一是明確授予法官自由裁量權(quán)承認(rèn)法官有造法之功能。二是立法者在法典中建立一些“框架”概念通過(guò)法官對(duì)這些“框架”概念來(lái)適用，以處理各種難以預(yù)料的社會(huì)現(xiàn)象。就中國(guó)的司法制度來(lái)看，中國(guó)法律并沒(méi)有明確賦予法官享有自由裁量權(quán)，即法官通過(guò)司法活動(dòng)直接進(jìn)行的行為，沒(méi)有得到法律的明確授權(quán)。中國(guó)彌補(bǔ)成文法的不足的方式，主要是通過(guò)法官對(duì)法律作出相應(yīng)的解釋并以調(diào)整相關(guān)的社會(huì)關(guān)系來(lái)實(shí)現(xiàn)的，因此對(duì)作為“框架概念”的典型代表之一的誠(chéng)實(shí)信用原則的適用首先是法官對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的解釋過(guò)程。

有能動(dòng)性

法官對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的適用具有能動(dòng)性，這是由于誠(chéng)實(shí)信用原則作為彈性規(guī)則和強(qiáng)性補(bǔ)充規(guī)則的特點(diǎn)所決定的，立法者為彌補(bǔ)成文法的不足而建立起的“框架”概念其內(nèi)涵和外延十分不明確。有學(xué)者認(rèn)為誠(chéng)實(shí)信用原則“乃屬于白紙規(guī)定”、“無(wú)色透明”，也就是說(shuō)誠(chéng)實(shí)信用原則的補(bǔ)充作用無(wú)所不在。只要在適用成文法的過(guò)程中出現(xiàn)漏洞與不足，誠(chéng)實(shí)信用原則的補(bǔ)充作用就會(huì)被運(yùn)用和體現(xiàn)。這也決定了誠(chéng)實(shí)信用原則具有適用上的強(qiáng)制性，在民事活動(dòng)中，其具體體現(xiàn)為：無(wú)論當(dāng)事人是否約定，誠(chéng)實(shí)信用原則都是約束雙方當(dāng)事權(quán)利義務(wù)的當(dāng)然條款，使當(dāng)事人不僅要承擔(dān)約定的義務(wù)，而且必須承擔(dān)這種強(qiáng)制的補(bǔ)充性義務(wù)，并且當(dāng)事人也不得約定排除適用，即使約定排除，其效力也歸于無(wú)效，從這個(gè)意義上講，誠(chéng)實(shí)信用原則是當(dāng)事人進(jìn)行任何民事活動(dòng)時(shí)，所享有的民事權(quán)利的當(dāng)然組成部分。法官在審理民事案件中，首先應(yīng)尊重這種體現(xiàn)為民事權(quán)利的私權(quán)，并當(dāng)然地適用作為私權(quán)表現(xiàn)形式的誠(chéng)實(shí)信用原則，不須以當(dāng)事人是否明確作出意思表示為標(biāo)準(zhǔn)，因此，法官對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的適用具有能動(dòng)性。

可補(bǔ)充性

法官適用誠(chéng)實(shí)信用原則在實(shí)質(zhì)是發(fā)展了現(xiàn)行法、成文法的局限性決定了補(bǔ)充性規(guī)則的存在，具有其合理性的同時(shí)也決定這些規(guī)則只能處于補(bǔ)充性的地位，這種補(bǔ)充地位是相對(duì)于其它現(xiàn)行法規(guī)而言的，這就決定了法官在審理案件時(shí)，只有當(dāng)現(xiàn)行法律規(guī)定沒(méi)有規(guī)定如何處理，或者依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定處理，會(huì)造成當(dāng)事人之間實(shí)質(zhì)上的不公平或使社會(huì)利益遭受損害的情況下，法官才可以依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，并依據(jù)某種價(jià)值觀念，判斷標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其做出相應(yīng)解釋后，繼而做出裁判。因此法官做出這種判決的實(shí)質(zhì)依據(jù)是某種價(jià)值觀念，判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不是已有的法律條文。而依據(jù)這些價(jià)值觀念，判斷標(biāo)準(zhǔn)所作出的審理結(jié)果，無(wú)疑是不可能依據(jù)其他已有法律條文所能達(dá)到的。總之，法官適用誠(chéng)實(shí)信用原則，無(wú)論是在審理依據(jù)上還是在審理結(jié)果上都不同于適用其它現(xiàn)有的法律條文，并且在審理結(jié)果上應(yīng)優(yōu)先于現(xiàn)有法，否則有背于誠(chéng)實(shí)信用原則的立法目的。

5.誠(chéng)實(shí)信用原則的特點(diǎn)

1、補(bǔ)充性（指誠(chéng)信原則對(duì)法律關(guān)系的內(nèi)部修補(bǔ)作用）

2、不確定性（即誠(chéng)信原則對(duì)法律具體規(guī)定不足的補(bǔ)救作用）

3、衡平性（即授予法官自由裁量權(quán)）。

6.案例：

6年等待，誠(chéng)實(shí)信用原則顯光華

——法院終審判決認(rèn)可集資房買(mǎi)賣(mài)有效性 【案情介紹】 2007年10月，作為同事的孫某向馮某、張某夫妻二人以當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)21.5萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)了馮、張二人所有的一套2002年單位全額集資房，雙方簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定孫某先支付20萬(wàn)元，待過(guò)戶手續(xù)完成再支付余下的1.5萬(wàn)元，后房屋一直由孫某使用，但該集資房的房產(chǎn)證一直沒(méi)有能夠辦理，自然也沒(méi)有辦法過(guò)戶。2013年3月，孫某得知馮、張夫妻二人已經(jīng)辦理了該房屋的房產(chǎn)證，于是要求他們辦理相應(yīng)的過(guò)戶手續(xù)，完成交易，但此時(shí)房屋的市場(chǎng)價(jià)已經(jīng)翻倍，馮、張夫妻二人要求按市場(chǎng)價(jià)補(bǔ)足差額，否則拒絕辦理過(guò)戶手續(xù)，孫某多次提出協(xié)商，本著解決問(wèn)題的態(tài)度，表示愿意補(bǔ)足數(shù)萬(wàn)元，但馮、張夫妻予以拒絕，孫某遂準(zhǔn)備訴至法院，到我們律所進(jìn)行咨詢(xún)委托事宜。【案件難點(diǎn)】

馮、張夫妻之所以敢于不顧雙方簽訂的房屋買(mǎi)賣(mài)合同，堅(jiān)持提出要按市場(chǎng)價(jià)補(bǔ)足，這里涉及到本案的幾個(gè)難點(diǎn)： 第一，根據(jù)廣西高院的相關(guān)規(guī)定，集資房買(mǎi)賣(mài)糾紛屬于廣西區(qū)內(nèi)法院不受理的十四類(lèi)案件之一，這是本案第一個(gè)難點(diǎn)，基礎(chǔ)性難點(diǎn)，如果法院都不受理，那么當(dāng)事人也就根本無(wú)從通過(guò)法律途徑解決，勢(shì)必遭受?chē)?yán)重的損失。

第二，對(duì)于集資房買(mǎi)賣(mài)和合同效力問(wèn)題，國(guó)內(nèi)各地各級(jí)法院存在兩種完全相反的判決，有的認(rèn)定有效，有的認(rèn)定無(wú)效，這是因?yàn)橛邢嚓P(guān)的規(guī)定集資房上市交易是受到嚴(yán)格限制的，如果孫某和馮某、張某的房屋買(mǎi)賣(mài)合同被認(rèn)定為無(wú)效，那么孫某勢(shì)必只能按馮某、張某的要求補(bǔ)足市場(chǎng)價(jià)差額，遭受損失。

第三，本案時(shí)間跨度長(zhǎng)，很多交易的材料并不完全齊備，交易的細(xì)節(jié)當(dāng)事人也不完全記得清楚，對(duì)于在辦案過(guò)程中，特別是庭審中出現(xiàn)的細(xì)節(jié)情況，也可能會(huì)影響本案的結(jié)果。【承辦情況】

首先，我們查閱了大量國(guó)內(nèi)相關(guān)集資房買(mǎi)賣(mài)糾紛案例，分析不同的判決結(jié)果與本案的關(guān)聯(lián)、異同，同時(shí)檢索了相關(guān)法律法規(guī)司法解釋?zhuān)ㄟ^(guò)對(duì)比分析和法律檢索，基本確定了訴訟方向和策略，主張合同有效，并請(qǐng)求法院判令被告配合辦理房屋過(guò)戶。其次，在整理好相關(guān)案例和做好法律檢索的情況下，我們跟擬起訴的法院立案庭法官積極溝通，從案件的性質(zhì)到房產(chǎn)歸屬以及目前能否過(guò)戶的客觀情況，本案對(duì)于廣西同類(lèi)案件的意義以及國(guó)內(nèi)相關(guān)案例等方面進(jìn)行溝通說(shuō)明，經(jīng)過(guò)多次溝通的努力，得到了可以立案的答復(fù)，令人振奮，這是第一個(gè)重要的成果。第三，我們跟當(dāng)事人保持密切溝通和配合，幫助他仔細(xì)回憶交易的細(xì)節(jié)，收集整理證據(jù)材料，撰寫(xiě)起訴狀和財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，然后順利的立案并及時(shí)進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)保全，防止被告轉(zhuǎn)移房屋。被告接到我們?cè)V狀后提出反訴，主張房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效，雙方返還。

第四，一審?fù)徶校p方圍繞合同效力以及價(jià)款的合理性?xún)蓚€(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行激烈辯論，我們緊緊抓住《合同法解釋

（二）》第十四條：“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的‘強(qiáng)制性規(guī)定’，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定”，針對(duì)對(duì)方提出的主張集資房買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效的依據(jù)都不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定，并結(jié)合誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)雙方合同價(jià)款產(chǎn)生的時(shí)間當(dāng)時(shí)的同類(lèi)房屋市場(chǎng)價(jià)格，以及當(dāng)時(shí)雙方交易的背景細(xì)節(jié)進(jìn)行分析，把握庭審主動(dòng)。第五，由于本案的典型意義，一審法院分別向相關(guān)管理機(jī)關(guān)發(fā)函詢(xún)問(wèn)當(dāng)前集資房相關(guān)政策性規(guī)定，得到從政策上說(shuō)房屋也具有可以過(guò)戶的現(xiàn)實(shí)可能性之肯定性答復(fù)。【案件結(jié)果】

一審法院完全支持了我方主張，判決被告十日內(nèi)辦理過(guò)戶手續(xù)，駁回其反訴請(qǐng)求，被告不服，依法向南寧市中級(jí)人民法院提起上訴，二審法院經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理，終審判決駁回上訴，維持原判。

【辦案體會(huì)】

案件經(jīng)過(guò)一審二審，持續(xù)了接近一年的時(shí)間，終于得到了讓人滿意的判決結(jié)果，我想，本案的意義不僅僅在于個(gè)案公正得到了彰顯，更在于對(duì)當(dāng)今大量存在的集資房交易，本案通過(guò)訴訟判決的形式，確定和維護(hù)了市場(chǎng)交易中的誠(chéng)實(shí)信用這一基本原則，保證了市場(chǎng)交易的動(dòng)態(tài)穩(wěn)定和安全，只有遵守誠(chéng)信原則，人們?cè)谑袌?chǎng)交易當(dāng)中才可以準(zhǔn)確預(yù)測(cè)交易風(fēng)險(xiǎn)而做出正確的交易決策，也只有這樣，市場(chǎng)的活力及其對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的促進(jìn)作用才能有效的激發(fā)。【溫馨提示】 從本案可知，由于交易過(guò)程中價(jià)款的支付和房產(chǎn)證、過(guò)戶手續(xù)辦理之間存在時(shí)間和空間的分離，二手房買(mǎi)賣(mài)，特別是辦理過(guò)戶手續(xù)時(shí)間跨度長(zhǎng)的二手集資房買(mǎi)賣(mài)，具有較大法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)遭受損失，損失將是巨大的，因此，交易開(kāi)始前最好咨詢(xún)律師了解相關(guān)情況，有條件的建議委托專(zhuān)業(yè)律師對(duì)整個(gè)交易過(guò)程進(jìn)行把關(guān)，以期達(dá)到控制法律風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)交易順利進(jìn)行的目的。

7．個(gè)人理解

誠(chéng)實(shí)信用原則是指民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)必須意圖誠(chéng)實(shí)、善意、行使權(quán)利不侵害他人與社會(huì)的利益，履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定，最終達(dá)到所有獲取民事利益的活動(dòng)，不僅應(yīng)使當(dāng)事人之間的利益得到平衡，而且也必須使當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益得到平衡的基本原則。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。誠(chéng)實(shí)信用原則是市場(chǎng)倫理道德準(zhǔn)則在民法上的反映。我國(guó)《民法通則》將誠(chéng)實(shí)信用原則規(guī)定為民法的一項(xiàng)基本原則，不難看出，誠(chéng)實(shí)信用原則在我國(guó)法上有適用于全部民法領(lǐng)域的效力。誠(chéng)實(shí)信用原則常被奉為“帝王條”;，有”君臨法域"的效力。作為一般條款，該原則一方面對(duì)當(dāng)事人的民事活動(dòng)起著指導(dǎo)作用，確立了當(dāng)事人以善意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)則，要求當(dāng)事人在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)遵循基本的交易道德，以平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾，以及當(dāng)事人的利益與社會(huì)利益之間的沖突和矛盾。另一方面，該原則具有填補(bǔ)法律漏洞的功能。當(dāng)人民法院在司法審判實(shí)踐中遇到立法當(dāng)時(shí)未預(yù)見(jiàn)的新情況、新問(wèn)題時(shí)，可直接依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則行使公平裁量權(quán)，調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，誠(chéng)信原則意味著承認(rèn)司法活動(dòng)的創(chuàng)造性與能動(dòng)性。近代以來(lái)，作為誠(chéng)實(shí)信用原則的延伸，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的民法上，又普遍承認(rèn)了禁止權(quán)利濫用原則。該原則要求一切民事權(quán)利的行使，不能超過(guò)其正當(dāng)界限，一旦超過(guò)，即構(gòu)成濫用。這個(gè)正當(dāng)界限，就是誠(chéng)實(shí)信用原則

班級(jí)：金融一班

小組成員：201413121001 黃雅萌 201413121002 李明媚 201413121003 陳寧

201413121004 王曉紅

第三篇：中華人民共和國(guó)合同法全文

《中華人民共和國(guó)合同法》釋義

全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)編寫(xiě)

目

總則

第一章

一般規(guī)定

第二章

合同的訂立

第三章

合同的效力

第四章

合同的履行

第五章

合同的變更和轉(zhuǎn)讓

第六章

合同的權(quán)利義務(wù)終止

第七章

違約責(zé)任

第八章

其他規(guī)定

分則

第九章

買(mǎi)賣(mài)合同

第十章

供用電、水、氣、熱力合同

第十一章

贈(zèng)與合同

第十二章

借款合同

錄

第十三章

租賃合同

第十四章

融資租賃合同

第十五章

承攬合同

第十六章

建設(shè)工程合同

第十七章

運(yùn)輸合同

第十八章

技術(shù)合同

第十九章

保管合同

第二十章

倉(cāng)儲(chǔ)合同

第二十一章

委托合同

第二十二章

行紀(jì)合同

第二十三章

居間合同

附則

總則 第一章 一般規(guī)定

本章共八條，對(duì)合同法的立法目的、合同法的調(diào)整范圍以及合同法的基本原則作了規(guī)定。

第一條

為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。

【釋義】本條是對(duì)于合同法立法目的的規(guī)定。

合同法是民商法的重要組成部分，是規(guī)范市場(chǎng)交易的基本法律，它涉及到生產(chǎn)、生活領(lǐng)域的方方面面，與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和人們的生活密切相關(guān)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，每年訂立的合同大約有40億份。法院每年受理的合同糾紛案件，大約300萬(wàn)件。因此，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，規(guī)范各類(lèi)合同，能夠更好地適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，對(duì)于及時(shí)解決經(jīng)濟(jì)糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，具有十分重要的作用。

黨的十一屆三中全會(huì)以來(lái)，我國(guó)先后制定了經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法三部合同法。這三部合同法對(duì)保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行，發(fā)揮了重要作用。但是，隨著改革開(kāi)放的不斷深入和擴(kuò)大、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的不斷發(fā)展，這三部合同法的一些規(guī)定不能完全適應(yīng)了，存在的主要問(wèn)題是：第一，國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同、涉外經(jīng)濟(jì)合同和技術(shù)合同分別適用不同的合同法，有些共性的問(wèn)題不統(tǒng)一，某些規(guī)定較為原則，有的規(guī)定不盡一致；第二，近年來(lái)，在市場(chǎng)交易中利用合同形式搞欺詐，損害國(guó)家、集體和他人利益的情況較為突出，在防范合同欺詐、維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序方面，需要作出補(bǔ)充規(guī)定；第三，調(diào)整范圍不能完全適應(yīng)，同時(shí)近年來(lái)也出現(xiàn)了融資租賃等新的合同種類(lèi)，委托、行紀(jì)等合同也日益增多，需要相應(yīng)作出規(guī)定。

制定合同法的原則是：第一，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法。過(guò)去所以先后形成了三部合同法，不是不要搞統(tǒng)一的合同法，制定統(tǒng)一合同法的條件還不成熟，如果等成熟了再制定，又不能適應(yīng)市場(chǎng)對(duì)法律的迫切需要，為了加快立法步伐，成熟的先制定，這樣做是完全正確的。現(xiàn)在情況不同了，經(jīng)過(guò)10多年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，已積累了大量經(jīng)驗(yàn)，有條件制定一部統(tǒng)一的、比較完備的合同法，對(duì)有關(guān)合同的共性問(wèn)題作出統(tǒng)一規(guī)定，把10多年來(lái)行之有效的有關(guān)合同的行政法規(guī)和司法的規(guī)定，盡量吸收進(jìn)來(lái)。這個(gè)問(wèn)題，在1993年修改經(jīng)濟(jì)合同法時(shí)就被反復(fù)考慮并提出來(lái)了。根據(jù)十四大關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的要求，1993年對(duì)經(jīng)濟(jì)合同法進(jìn)行了修改，同時(shí)開(kāi)始著手研究起草統(tǒng)一的合同法。第二，以三個(gè)合同法為基礎(chǔ)，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，加以補(bǔ)充完善。實(shí)踐證明，三部合同法總的原則和規(guī)定是正確的、可行的。制定統(tǒng)一的合同法，不是將現(xiàn)有的合同法律推倒重來(lái)，而是在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合新的情況，進(jìn)行修改、補(bǔ)充和完善。要注意法律的連續(xù)性，對(duì)于現(xiàn)行有效的制度和原則要繼續(xù)保留，不適應(yīng)的予以修改，不夠的予以補(bǔ)充完善。第三，從我國(guó)實(shí)際出發(fā)，充分借鑒國(guó)外合同法律的有益經(jīng)驗(yàn)。合同法主要是規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的，相對(duì)來(lái)講共性問(wèn)題要多些，我們要開(kāi)展對(duì)外經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、貿(mào)易，不考慮國(guó)際通行的作法也是行不通的。當(dāng)然，借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，要從我國(guó)實(shí)際出發(fā)，不能離開(kāi)我國(guó)實(shí)際。例如，我國(guó)是以公有制經(jīng)濟(jì)為主，這一點(diǎn)與西方資本主義國(guó)家是不同的。

第二條

本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

【釋義】本條是關(guān)于合同法調(diào)整范圍的規(guī)定。提交全國(guó)人大常委會(huì)審議的合同法草案關(guān)于合同的調(diào)整范圍是這樣規(guī)定的：“本法所稱(chēng)合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”在修改、審議過(guò)程中，對(duì)“公民”和“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”作了修改。有的委員和專(zhuān)家提出，外國(guó)人對(duì)我國(guó)的投資和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)，也需要適用合同法，而“公民”一詞不能包括這種情況。為此，本條將“公民”修改為“自然人”，這就既包括中國(guó)人，也包括外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人。有的委員、部門(mén)和專(zhuān)家提出，鑒于對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系一詞容易產(chǎn)生不同理解，對(duì)合同法調(diào)整范圍的表述還是用“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”為好。為此，本條將“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。本條所稱(chēng)“法人”，是指依法成立，能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括公司、企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等。本條所稱(chēng)“其他組織”，是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。

有的地方和部門(mén)提出，合同法應(yīng)規(guī)范農(nóng)村土地承包、企業(yè)承包合同。黨的十五屆三中全會(huì)提出，以家庭聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營(yíng)為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的經(jīng)營(yíng)制度，必須長(zhǎng)期堅(jiān)持，要抓緊制定確保農(nóng)村土地承包關(guān)系長(zhǎng)期穩(wěn)定的法律法規(guī)。在審議過(guò)程中，有的委員認(rèn)為，農(nóng)村土地承包合同可以適用合同法總則的規(guī)定，同時(shí)建議抓緊研究制定專(zhuān)門(mén)法律，賦予農(nóng)民長(zhǎng)期而有保障的土地使用權(quán)。企業(yè)承包，有些是內(nèi)部承包，有些是外部承包，兩者情況有所不同，適用法律應(yīng)有所區(qū)別，對(duì)于外部承包適用合同法總則的規(guī)定，至于內(nèi)部職工的承包適用其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

根據(jù)本條規(guī)定，可以從以下幾個(gè)方面理解合同法適用范圍：

1．合同法的適用范圍與三部合同法相比，作了適當(dāng)擴(kuò)大。經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法的適用范圍各有側(cè)重。經(jīng)濟(jì)合同法適用范圍是平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶相互之間，為實(shí)現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同，不包括公民之間以及公民與法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間的合同。涉外經(jīng)濟(jì)合同法適用范圍是中國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間訂立的經(jīng)濟(jì)合同，不包括我國(guó)公民同外國(guó)企業(yè)和其他組織或者個(gè)人之間的經(jīng)濟(jì)合同。技術(shù)合同法適用范圍是法人之間、公民之間以及公民同法人相互之間訂立的技術(shù)合同，但不包括涉外技術(shù)合同。而統(tǒng)一的合同法的適用范圍擴(kuò)大了：一是合同主體，包括中國(guó)。外國(guó)的個(gè)人之間、組織之間以及個(gè)人與組織之間訂立的合同；二是合同的種類(lèi)，不僅是經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同，而且包括所有當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

這里所說(shuō)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要是指財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法，因此本條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”

2．合同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬于民事法律關(guān)系。不屬于民事法律關(guān)系的其他活動(dòng)，不適用合同法。①政府對(duì)經(jīng)濟(jì)的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，不適用合同法。例如，貸款、租賃、買(mǎi)賣(mài)等民事合同關(guān)系，適用合同法；而財(cái)政撥款、征用、征購(gòu)等，是政府行使行政管理職權(quán)，屬于行政關(guān)系，適用有關(guān)行政法，不適用合同法。②企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。例如，加工承攬是民事關(guān)系，適用合同法；而工廠車(chē)間內(nèi)的生產(chǎn)責(zé)任制，是企業(yè)的一種管理措施，不適用合同法。

3．關(guān)于政府機(jī)關(guān)參與的合同，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況分別處理。①政府機(jī)關(guān)作為平等的主體與對(duì)方簽訂合同的，如購(gòu)買(mǎi)辦公用品，屬于一般的合同關(guān)系，適用合同法。②屬于行政管理關(guān)系的協(xié)議，如有關(guān)綜合治理、計(jì)劃生育、環(huán)境保護(hù)等協(xié)議，這些是行政管理關(guān)系，不是民事合同，不適用合同法。③政府的采購(gòu)活動(dòng)。對(duì)政府的采購(gòu)行為應(yīng)加以規(guī)范，目的是為了防止浪費(fèi)，杜絕腐敗，保護(hù)民族工業(yè)等。但這種規(guī)范，僅是對(duì)政府的采購(gòu)行為加以約束，并不是約束對(duì)方，政府與對(duì)方之間訂立的合同要適用合同法。對(duì)于政府采購(gòu)行為本身，要專(zhuān)門(mén)制定政府采購(gòu)法來(lái)規(guī)范。④關(guān)于指令性任務(wù)或國(guó)家訂貨任務(wù)問(wèn)題。我們實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，指令性計(jì)劃不是合同法普遍適用的基本原則。為了保證國(guó)防重點(diǎn)建設(shè)以及國(guó)家戰(zhàn)略?xún)?chǔ)備的需要，在個(gè)別情況下，國(guó)家需要下達(dá)指令性任務(wù)或國(guó)家訂貨任務(wù)，為此，在合同法關(guān)于合同訂立的一章中規(guī)定，國(guó)家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)的，有關(guān)企業(yè)、事業(yè)單位之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。

第三條

合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

【釋義】本條是對(duì)平等原則的規(guī)定。

平等原則是指地位平等的合同當(dāng)事人，在權(quán)利義務(wù)對(duì)等的基礎(chǔ)上，經(jīng)充分協(xié)商達(dá)成一致，以實(shí)現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟(jì)利益目的的原則。這一原則包括三方面內(nèi)容：

1．合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。在法律上，合同當(dāng)事人是平等主體，沒(méi)有高低、從屬之分，不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。這意味著不論所有制性質(zhì)，也不問(wèn)單位大小和經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)弱，其地位都是平等的。

2．合同中的權(quán)利義務(wù)對(duì)等。所謂“對(duì)等”，是指享有權(quán)利，同時(shí)就應(yīng)承擔(dān)義務(wù)，而且，彼此的權(quán)利、義務(wù)是相應(yīng)的。這要求當(dāng)事人所取得財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)或工作成果與其履行的義務(wù)大體相當(dāng)；要求一方不得無(wú)償占有另一方的財(cái)產(chǎn)，侵犯他人權(quán)益；要求禁止平調(diào)和無(wú)償調(diào)撥。

3．合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，是在互利互惠基礎(chǔ)上充分表達(dá)各自意見(jiàn)，并就合同條款取得一致后達(dá)成的協(xié)議。因此，任何一方都不得凌駕于另一方之上，不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方，更不得以強(qiáng)迫命令、脅迫等手段簽訂合同。同時(shí)還意味著凡協(xié)商一致的過(guò)程、結(jié)果，任何單位和個(gè)人不得非法干涉。例如，工商行政管理部門(mén)在依法維護(hù)市場(chǎng)秩序時(shí)，與企業(yè)之間是管理與被管理的關(guān)系，但在購(gòu)買(mǎi)商品時(shí)，與企業(yè)的法律地位是平等的，不能因?yàn)槭枪ど绦姓芾聿块T(mén)就可以不管企業(yè)愿意不愿意，將自己的意志強(qiáng)加給企業(yè)。法律地位平等是自愿原則的前提，如果當(dāng)事人的法律地位不平等，就談不上協(xié)商一致，談不上什么自愿。

第四條

當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。

【釋義】本條是對(duì)自愿原則的規(guī)定。

自愿原則是合同法的重要基本原則，合同當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商，自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系。自愿原則體現(xiàn)了民事活動(dòng)的基本特征，是民事關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系。刑事法律關(guān)系的特有的原則。民事活動(dòng)除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外，由當(dāng)事人自愿約定。自愿原則也是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合同自愿原則就越來(lái)越顯得重要了。

自愿原則意味著合同當(dāng)事人即市場(chǎng)主體自主自愿地進(jìn)行交易活動(dòng)，讓合同當(dāng)事人根據(jù)自己的知識(shí)、認(rèn)識(shí)和判斷，以及直接所處的相關(guān)環(huán)境去自主選擇自己所需要的合同，去追求自己最大的利益。合同當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)就自己的交易自治，涉及的范圍小、關(guān)系簡(jiǎn)單，所需信息小、反應(yīng)快。自愿原則保障了合同當(dāng)事人在交易活動(dòng)中的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性，而市場(chǎng)主體越活躍，活動(dòng)越頻繁，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才越能真正得到發(fā)展，從而提高效率，增進(jìn)社會(huì)財(cái)富積累。

自愿原則是貫徹合同活動(dòng)的全過(guò)程的，包括：第一，訂不訂立合同自愿，當(dāng)事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同；第二，與誰(shuí)訂合同自愿，在簽訂合同時(shí)，有權(quán)選擇對(duì)方當(dāng)事人；第三，合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定；第四，在合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容；第五，雙方也可以協(xié)議解除合同；第六，可以約定違約責(zé)任，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式。總之，只要不違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定，合同當(dāng)事人有權(quán)自愿決定。

當(dāng)然，自愿也不是絕對(duì)的，不是想怎樣就怎樣，當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。在合同法的起草過(guò)程中，有的同志建議規(guī)定合同自由原則。但是合同自由不是絕對(duì)的。許多國(guó)家都規(guī)定合同自由是在法律規(guī)定范圍內(nèi)的自由。一方面，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)行性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，按當(dāng)事人的合意賦予法律效力；另一方面，當(dāng)事人的意思應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，唯有如此，合意才獲得法律拘束力。違反強(qiáng)制性規(guī)范或社會(huì)公共利益的合意無(wú)效。所以，合同的法律效力源自法律，由國(guó)家的強(qiáng)制力保障。

本條規(guī)定當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。這樣規(guī)定，既體現(xiàn)了當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意愿訂立合同，又明確了當(dāng)事人行使這項(xiàng)權(quán)利時(shí)必須“依法”。依法訂立合同，包括在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效，也包括在程序上應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。比如，金融領(lǐng)域里發(fā)生的高息攬儲(chǔ)情況，是違反有關(guān)金融法律、行政法規(guī)規(guī)定的，即使當(dāng)事人雙方自愿，該合同也是無(wú)效的，對(duì)違法者還應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。第五條

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。

【釋義】本條是對(duì)公平原則的規(guī)定。

公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。具體包括：第一，在訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商；第二，根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配；第三，根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。

公平原則作為合同法的基本原則，其意義和作用是：公平原則是社會(huì)公德的體現(xiàn)，符合商業(yè)道德的要求。將公平原則作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，可以防止當(dāng)事人濫用權(quán)力，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益。

第六條

當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。

【釋義】本條是對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的規(guī)定。

誠(chéng)實(shí)信用原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過(guò)程中，都要誠(chéng)實(shí)，講信用，相互協(xié)作。誠(chéng)實(shí)信用原則具體包括：第一，在訂立合同時(shí)，不得有欺詐或其他違背誠(chéng)實(shí)信用的行為；第二，在履行合同義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時(shí)通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)；第三，合同終止后，當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，稱(chēng)為后契約義務(wù)。

誠(chéng)實(shí)信用原則作為合同法基本原則的意義和作用，主要有以下幾個(gè)方面：第一，將誠(chéng)實(shí)信用原則作為指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合同、履行合同的行為準(zhǔn)則，有利于保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，更好地履行合同義務(wù)。第二，合同沒(méi)有約定或約定不明確而法律又沒(méi)有規(guī)定的，可以根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。

第七條

當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

【釋義】本條是對(duì)遵守法律，不得損害社會(huì)公共利益原則的規(guī)定。

遵守法律，尊重公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益，是合同法的重要基本原則。一般來(lái)講，合同的訂立和履行，屬于合同當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要涉及當(dāng)事人的利益，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)制性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，國(guó)家及法律盡可能尊重合同當(dāng)事人的意思，一般不予干預(yù)，由當(dāng)事人自主約定，采取自愿的原則。但是，合同絕不僅僅是當(dāng)事人之間的問(wèn)題，有時(shí)可能涉及社會(huì)公共利益和社會(huì)公德，涉及維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，合同當(dāng)事人的意思應(yīng)當(dāng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，不是想怎么樣就怎么樣。為了維護(hù)社會(huì)公共利益，維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)于損害社會(huì)公共利益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，國(guó)家應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)。至于哪些要干預(yù)，怎么干預(yù)，都要依法進(jìn)行，由法律、行政法規(guī)作出規(guī)定。

必須遵守法律的原則與自愿原則是不是矛盾呢？如何正確理解和把握這兩個(gè)原則的關(guān)系呢？一方面，自愿原則鼓勵(lì)交易，促進(jìn)交易的開(kāi)展，發(fā)揮當(dāng)事人的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性，以活躍市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；另一方面必須遵守法律的原則保證交易在遵守公共秩序和善良風(fēng)俗的前提下進(jìn)行，使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有一個(gè)健康、正常的道德秩序和法律秩序。所以說(shuō)，遵守法律原則和自愿原則是不矛盾的，自愿是以遵守法律、不損害社會(huì)公共利益為前提；同時(shí)，只有遵守合同法，依法訂立合同、履行合同，才能更好地體現(xiàn)和保護(hù)當(dāng)事人在合同活動(dòng)中的自愿原則。依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益同依法禁止濫用民事權(quán)利是統(tǒng)一的。法律、行政法規(guī)有關(guān)合同條文的規(guī)定，有不同的情況，有強(qiáng)制性的規(guī)定，有非強(qiáng)制性規(guī)定。對(duì)強(qiáng)制性規(guī)定當(dāng)事人在合同活動(dòng)中是必須執(zhí)行的。例如，禁止非法借貸，不得惡意串通損害國(guó)家、集體或者第三人利益等。對(duì)非強(qiáng)制性規(guī)定，由當(dāng)事人自愿選擇。例如，合同法規(guī)定，合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，合同生效后當(dāng)事人對(duì)質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，首先是由當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充。正確認(rèn)識(shí)以上兩種不同的規(guī)定，有助于指導(dǎo)當(dāng)事人在遵守法律、行政法規(guī)的前提下自主、自愿地從事訂立合同、履行合同等合同活動(dòng)。

第八條

依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護(hù)。

【釋義】本條是對(duì)關(guān)于依法成立的合同效力的規(guī)定。

根據(jù)合同法的自愿原則，訂不訂合同、與誰(shuí)訂合同、合同的內(nèi)容如何等，由當(dāng)事人自愿約定。但是，合同依法成立生效以后，對(duì)當(dāng)事人就具有了法律約束力。所謂法律約束力，就是說(shuō)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)，非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除合同。如果不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就要承擔(dān)違約責(zé)任。

依法成立的合同受法律保護(hù)。所謂受法律保護(hù)，就是說(shuō)，如果一方當(dāng)事人未取得對(duì)方當(dāng)事人同意，擅自變更或者解除合同，不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，從而使對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益受到損害，受損害方向人民法院起訴要求維護(hù)自己的權(quán)益時(shí)，法院就要依法維護(hù)，對(duì)于擅自變更或者解除合同的一方當(dāng)事人強(qiáng)制其履行合同義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。

總則 第二章 合同的訂立

本章共三十五條，對(duì)訂立合同的主體的資格、合同的形式、合同的主要條款、要約與承諾制度、根據(jù)國(guó)家的指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)訂立的合同、格式條款、締約過(guò)失責(zé)任作了規(guī)定。

第九條

當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。

【釋義】本條是對(duì)合同當(dāng)事人的資格以及委托代理人訂立合同的規(guī)定。

一、民事權(quán)利能力 民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的前提條件。如法律規(guī)定，國(guó)家保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，則每一個(gè)公民都享有行使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力。但并不是說(shuō)，只有當(dāng)公民行使了某一項(xiàng)民事權(quán)利，才能證明其有權(quán)利能力。國(guó)家賦予公民的民事權(quán)利能力是一種法律上的確認(rèn)，它不以公民是否行使民事權(quán)利決定是否擁有民事權(quán)利能力。

民事權(quán)利能力與具體民事權(quán)利的不同在于：第一，民事權(quán)利能力是取得具體民事權(quán)利的前提。法律賦予公民財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力，但只有參加到具體的民事法律關(guān)系中，才能享有具體的民事權(quán)利，如果不參加具體的民事關(guān)系，就只有民事權(quán)利能力，而沒(méi)有民事權(quán)利。第二，民事權(quán)利能力是指享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)兩個(gè)方面，民事權(quán)利能力不僅是享有民事權(quán)利的前提，還是承擔(dān)民事義務(wù)的前提。而民事權(quán)利一般僅僅指權(quán)利，不包括民事義務(wù)。第三，民事權(quán)利能力是由法律直接賦予的，而民事權(quán)利則是在具體的民事活動(dòng)中產(chǎn)生的。

公民的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。一般說(shuō)來(lái)，公民的權(quán)利能力與年齡無(wú)關(guān)，但有的權(quán)利能力，需要達(dá)到一定年齡時(shí)才能享有，如工作的權(quán)利能力。公民的權(quán)利能力是法律所賦予的，與公民的人身不可分離，非依法律不得限制與剝奪，亦不得由公民本人放棄。公民從事訂立合同的民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)具備訂立合同所需要的民事權(quán)利能力。一般說(shuō)來(lái)，公民訂立合同的權(quán)利能力不受限制。只要不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，都可以自由地訂立合同。但是，公民的權(quán)利能力受到一般的社會(huì)發(fā)展條件的限制。

二、民事行為能力

民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。也就是民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。這里的“能力”或者“資格”是指民事主體的意識(shí)能力或者精神狀態(tài)，包括思維是否正常，是否有認(rèn)識(shí)能力、判斷能力，是否具有辨別是非和處理自己事務(wù)的能力。民事行為能力與民事權(quán)利能力不同。民事行為能力以民事權(quán)利能力為前提，只有具備民事權(quán)利能力，才可能有民事行為能力。但有民事權(quán)利能力，不一定有民事行為能力。民事行為能力既包括民事主體對(duì)其實(shí)施的合法行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也包括對(duì)其實(shí)施的違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

自然人的民事行為能力可以分為完全民事行為能力、無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力等三種情況。

（一）完全民事行為能力，指達(dá)到一定年齡的人，具有以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。一般而言，成年人生理和心理發(fā)育成熟，具有一定的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和對(duì)事物的認(rèn)識(shí)能力和判斷能力，具有獨(dú)立生活的能力，不僅能夠有意識(shí)地實(shí)施法律行為，而且能夠估計(jì)到實(shí)施某種行為可能發(fā)生的后果及對(duì)自己和他人的影響。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。民法通則規(guī)定，18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。

（二）無(wú)民事行為能力，是指公民不具有以自己的行為參與民事法律關(guān)系取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。依據(jù)民法通則的規(guī)定，不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人。

不滿10周歲的未成年人，由于年齡太小，認(rèn)識(shí)能力與判斷能力太差，還不能有意識(shí)、有目的地進(jìn)行民事活動(dòng)，從保護(hù)他們的利益和保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，法律不賦予他們民事行為能力。他們所需要進(jìn)行的民事活動(dòng)，由他們的父母或者其他法定代理人代為進(jìn)行。

不能辨認(rèn)自己行為的精神病人，由于他們喪失了認(rèn)識(shí)能力和判斷能力，無(wú)法獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，從維護(hù)他們的利益與保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，法律不賦于他們民事行為能力。他們所需要進(jìn)行的民事活動(dòng)，由其法定代理人代為進(jìn)行。

（三）限制民事行為能力，又稱(chēng)不完全民事行為能力，按照民法通則的規(guī)定，10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。

10周歲以上的未成年人，生理與心理有一定程度地發(fā)育，并且已接受一定程度的正規(guī)而有系統(tǒng)的社會(huì)教育，有一定的認(rèn)識(shí)能力與判斷能力，具有一定的獨(dú)立生活能力，并且隨著年齡的增長(zhǎng)，各方面的能力也在不斷地增強(qiáng)。具備了一定的從事民事活動(dòng)的能力。因此，法律應(yīng)當(dāng)賦予他們一定的民事行為能力。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)還不夠豐富，認(rèn)識(shí)能力與判斷能力還比較弱，對(duì)某些較為復(fù)雜的事情還不能完全進(jìn)行成熟地認(rèn)識(shí)與判斷，也不完全具備有效地保護(hù)自己的能力。因此，法律不能賦予他們完全的民事行為能力，而是賦予他們一定的、與其認(rèn)識(shí)能力和判斷能力相適應(yīng)的行為能力。他們可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。其他民事活動(dòng)，由其法定代理人代理進(jìn)行，或者取得法定代理人的同意。

并非所有精神病人都是完全沒(méi)有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認(rèn)識(shí)與判斷能力，應(yīng)當(dāng)賦予一定的民事行為能力。因此，民法通則規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。

三、法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力

法人是法律設(shè)定的民事主體，與自然人有很大不同，法人是否有民事權(quán)利能力與民事行為能力呢？民法通則規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。法人的民事權(quán)利能力在性質(zhì)上與自然人的民事權(quán)利能力一樣，是法人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人作為民事主體的資格。法人的民事行為能力在性質(zhì)上與自然人的民事行為能力也是一樣的，是法人通過(guò)自己的行為參與民事活動(dòng)、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人能夠以自己的意思進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。法人的民事行為能力是通過(guò)法人的法定代表人、代表機(jī)構(gòu)或者代理人來(lái)實(shí)現(xiàn)的。

法人的民事權(quán)利能力與行為能力，取決于有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定以及有關(guān)部門(mén)對(duì)法人設(shè)立等的審查批準(zhǔn)，不同法人的權(quán)利能力、行為能力的范圍是不同的。一般來(lái)說(shuō)，法人的業(yè)務(wù)范圍或者經(jīng)營(yíng)范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。法人的權(quán)利能力與行為能力在范圍上是一致的。法人的權(quán)利能力和行為能力與自然人有很大不同。自然人的民事權(quán)利能力是普遍、一致和平等的，自然人的權(quán)利能力通常沒(méi)有多大差別，基本上是相同的，而法人的民事權(quán)利能力的大小、范圍，取決于成立的宗旨和任務(wù)，差別可能是很大的。某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營(yíng)。

四、關(guān)于代理

自然人、法人進(jìn)行民事活動(dòng)，一是親自實(shí)施某種民事法律行為，二是通過(guò)代理人實(shí)施某種民事法律行為。通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為，就涉及民法中的代理。民法通則規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。這一規(guī)定表明了代理的幾個(gè)特點(diǎn)：

一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)。

二、代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)。

三、代理人的代理活動(dòng)是實(shí)施某種民事法律行為。

四、代理人代理活動(dòng)產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。

按照民法通則的規(guī)定，代理分為三種形式：

（一）法定代理。基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理為法定代理。民法通則規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人是其監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，如果沒(méi)有父母或者父母沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力，依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。無(wú)民事行為能力人的精神病人、限制民事行為能力人的精神病人，由配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

（二）指定代理。依照法律規(guī)定因人民法院或者其他部門(mén)的指定而產(chǎn)生的代理為指定代理。指定代理適用于無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人，在沒(méi)有法定代理人、對(duì)法定代理人有爭(zhēng)議或者法定代理人無(wú)正當(dāng)理由不能代理的情況下，才會(huì)產(chǎn)生指定代理。民法通則規(guī)定，對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。指定監(jiān)護(hù)人，也就是指定法定代理人。民事訴訟法規(guī)定，無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。

（三）委托代理。委托代理是按照委托人的委托而產(chǎn)生的代理。委托代理是代理中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動(dòng)外，一般民事活動(dòng)都可以實(shí)行委托代理。因此，本條第二款規(guī)定，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。按照民法通則的規(guī)定，委托代理可以采用口頭形式，也可以采用書(shū)面形式。法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式。如果是書(shū)面形式的委托代理，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)授權(quán)委托書(shū)。授權(quán)委托書(shū)屬單方法律行為，一經(jīng)被代理人簽發(fā)，立即生效。授權(quán)委托書(shū)是產(chǎn)生委托代理的根據(jù)。在民事活動(dòng)中，如果第三人要求證明委托代理的資格，委托代理人應(yīng)當(dāng)出示授權(quán)委托書(shū)。在委托代理中，委托代理人必要時(shí)可能將受委托的一部分或者全部事項(xiàng)再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。按照民法通則的規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托他人代理的除外。

第十條

當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

【釋義】本條是對(duì)合同形式的規(guī)定。

民法通則第五十六條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”民法通則的這一規(guī)定并沒(méi)有提出嚴(yán)格的書(shū)面形式要求，應(yīng)當(dāng)說(shuō)對(duì)于合同形式采取的是不要式原則，一般地不作特殊要求，法律規(guī)定用特定形式的屬例外情形。但是，我國(guó)現(xiàn)行的三部合同法和其他法律有關(guān)合同的規(guī)定一般要求合同采用書(shū)面形式。如經(jīng)濟(jì)合同法第三條中規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同，除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。”涉外經(jīng)濟(jì)合同法第七條中規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書(shū)面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。”技術(shù)合同法第九條規(guī)定：“技術(shù)合同的訂立、變更和解除采用書(shū)面形式。”海商法規(guī)定，船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓、航次租船、船舶租用（包括定期租船合同和光船租賃）、海上拖航合同都應(yīng)當(dāng)以書(shū)面訂立。其他法律對(duì)具體合同要求采用書(shū)面形式的規(guī)定還有：勞動(dòng)法第十九條、商業(yè)銀行法第三十七條、合伙企業(yè)法第三條以及擔(dān)保法第十三條等等。我國(guó)參加國(guó)際公約，也往往對(duì)公約中不限定合同形式的規(guī)定予以保留。在司法實(shí)踐中，對(duì)于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同，往往認(rèn)定其為無(wú)效。如最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問(wèn)題的解答》規(guī)定，涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易“訂立合同未采用書(shū)面形式的”，“應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無(wú)效”。由于我國(guó)法律在對(duì)合同要求法定形式的規(guī)定中除了規(guī)定這些合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式以外，沒(méi)有對(duì)未采用書(shū)面形式的法律后果作出明確的規(guī)定。因此，實(shí)踐中有不少未采用書(shū)面形式的合同被認(rèn)定為無(wú)效。

在制定合同法的過(guò)程中，對(duì)于合同的形式有不少意見(jiàn)，歸納起來(lái)有兩種。一種意見(jiàn)認(rèn)為，合同法應(yīng)當(dāng)規(guī)定合同必須以書(shū)面形式訂立，口頭合同容易發(fā)生爭(zhēng)議。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，合同可以書(shū)面、口頭或者其他形式訂立，凡是不違反法律，民事主體雙方自愿訂立的合同就是有效的，合同法不應(yīng)對(duì)合同再規(guī)定限制條件。在起草的過(guò)程中，有關(guān)合同形式條文的寫(xiě)法也數(shù)易其稿。考慮到既要適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，又要提倡當(dāng)事人盡量采取書(shū)面形式訂立合同，避免口說(shuō)無(wú)憑，使訂立的合同規(guī)范化、法制化，本條對(duì)合同形式的規(guī)定為，當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

書(shū)面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達(dá)成的協(xié)議。這種形式明確肯定，有據(jù)可查，對(duì)于防止?fàn)幾h和解決糾紛，有積極意義。書(shū)面形式一般是指當(dāng)事人雙方以合同書(shū)、書(shū)信、電報(bào)、電傳、傳真等形式達(dá)成協(xié)議。

口頭形式是指當(dāng)事人面對(duì)面地談話或者以通訊設(shè)備如電話交談達(dá)成協(xié)議。以口頭訂立合同的特點(diǎn)是直接、簡(jiǎn)便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。如在自由市場(chǎng)買(mǎi)菜、在商店買(mǎi)衣服等。口頭合同是老百姓日常生活中廣泛采用的合同形式。口頭形式當(dāng)然也可以適用于企業(yè)之間，但口頭形式?jīng)]有憑證，發(fā)生爭(zhēng)議后，難以取證，不易分清責(zé)任。

除了書(shū)面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立，或者也可以稱(chēng)之為默示合同。此類(lèi)合同是指當(dāng)事人未用語(yǔ)言明確表示成立，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立，如租賃房屋的合同，在租賃房屋的合同期滿后，出租人未提出讓承租人退房，承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租，出租人仍然接受租金。根據(jù)雙方當(dāng)事人的行為，我們可以推定租賃合同繼續(xù)有效。再如，當(dāng)乘客乘上公共汽車(chē)并達(dá)到目的地時(shí)，盡管乘車(chē)人與承運(yùn)人之間沒(méi)有明示協(xié)議，但可以依當(dāng)事人的行為推定運(yùn)輸合同成立。

第十一條

書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

【釋義】本條是對(duì)書(shū)面形式含義的規(guī)定。

一、合同書(shū)、信件、電報(bào)、電傳和傳真

合同的書(shū)面形式有多種，最通常的是當(dāng)事人雙方對(duì)合同有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商訂立的并由雙方簽字（或者同時(shí)蓋章）的合同文本，也稱(chēng)作合同書(shū)或者書(shū)面合同。通常合同書(shū)中明確地記載合同的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭(zhēng)議的方法等具體內(nèi)容。因此，發(fā)生爭(zhēng)議可以按照合同的規(guī)定進(jìn)行處理，比較容易解決糾紛，擺脫了“口說(shuō)無(wú)憑”的狀況。所以，最好采用簽訂合同書(shū)的形式。合同書(shū)有多種多樣，有行業(yè)協(xié)會(huì)等制定的示范性合同文本，國(guó)際上也有通行的某種行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)文本，也有營(yíng)業(yè)者提供的由營(yíng)業(yè)者制訂的格式合同文本，大量的還有雙方當(dāng)事人自己簽訂的合同文本。一般來(lái)說(shuō)，作為合同書(shū)應(yīng)當(dāng)符合如下條件：1．必須以某種文字、符號(hào)書(shū)寫(xiě)。2．必須有雙方當(dāng)事人（或者代理人）的簽字（或者同時(shí)蓋章）。3．必須規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。

合同也可以信件訂立，也就是平時(shí)我們所說(shuō)的書(shū)信。書(shū)信有平信、郵政快件、掛號(hào)信以及特快專(zhuān)遞等多種形式。

電報(bào)、電傳、傳真也屬于書(shū)面形式，大量的合同通過(guò)這三種形式訂立。

二、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件

通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立合同，近年來(lái)在國(guó)外發(fā)展迅速，我國(guó)也已出現(xiàn)網(wǎng)上交易形式并且發(fā)展很快。通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立合同，主要形式有電子數(shù)據(jù)交換（英文為Electronic Data Inter－change，簡(jiǎn)稱(chēng)EDI）和電子郵件（英文簡(jiǎn)稱(chēng)為e－mail）。

電子郵件（e－mail），又稱(chēng)電子信箱，電子郵件與我們平時(shí)寄信差不多，一般我們將信件投人郵箱，郵政系統(tǒng)進(jìn)行分揀、運(yùn)輸、投遞，將信件交給收信人。所不同的是，電子郵件的傳遞是通過(guò)電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)來(lái)完成的。它要求發(fā)信人與收信人都有計(jì)算機(jī)終端，與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)連接并登記注冊(cè)，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)為每一個(gè)注冊(cè)用戶分配一個(gè)信箱，也就是在計(jì)算機(jī)的存儲(chǔ)空間內(nèi)劃分出區(qū)域并確定相應(yīng)的用戶名及口令，用戶可以隨時(shí)隨地通過(guò)計(jì)算機(jī)使用口令開(kāi)啟信箱，進(jìn)行寫(xiě)作和收發(fā)信件。電子信箱系統(tǒng)中傳遞的信件與傳統(tǒng)的信件不同，它是電子信件，其內(nèi)容可以是文本文件，數(shù)據(jù)文件以及傳真、語(yǔ)音和圖像文件等。電子信箱是一種新型的快速、經(jīng)濟(jì)的信息交換方式，是實(shí)現(xiàn)辦公自動(dòng)化的重要手段，不僅可用于個(gè)人間、辦公室間的通訊，而且還可用于各種貿(mào)易活動(dòng)。

電子數(shù)據(jù)交換（EDI），又稱(chēng)“電子資料通聯(lián)”，是一種在公司、企業(yè)間傳輸訂單、發(fā)票等商業(yè)文件進(jìn)行貿(mào)易的電子化手段。它通過(guò)計(jì)算機(jī)通信網(wǎng)絡(luò)，將貿(mào)易、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、銀行和海關(guān)等行業(yè)信息，用一種國(guó)際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)格式，完成各有關(guān)部門(mén)或者公司、企業(yè)之間的數(shù)據(jù)交換與處理，實(shí)現(xiàn)以貿(mào)易為中心的全部過(guò)程。電子數(shù)據(jù)交換60年代始于歐洲與美國(guó)。早期的EDI只是在兩個(gè)商業(yè)伙伴之間通過(guò)計(jì)算機(jī)直接通信完成，70年代數(shù)字通訊技術(shù)加快了EDI技術(shù)的成熟與應(yīng)用范圍的擴(kuò)大，出現(xiàn)了跨行業(yè)的EDI系統(tǒng)。80年代EDI標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際化以使其應(yīng)用進(jìn)入一個(gè)新的發(fā)展階段。EDI是一種新穎的電子化貿(mào)易工具，是計(jì)算機(jī)、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物。國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)化組織將其描述為：“將貿(mào)易或者行政事務(wù)按照一個(gè)共認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式，從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳輸。”一般的買(mǎi)賣(mài)，是由買(mǎi)方向賣(mài)方發(fā)出訂單，賣(mài)方按照訂單發(fā)貨，買(mǎi)方收到貨物及發(fā)貨票后開(kāi)出支票給賣(mài)方，賣(mài)方到銀行兌現(xiàn)。而EDI的處理過(guò)程是：企業(yè)收到EDI訂單，EDI系統(tǒng)就會(huì)自動(dòng)處理該訂單，檢查訂單是否符合要求；通知安排生產(chǎn)；向供應(yīng)商訂購(gòu)零配件；向運(yùn)輸部門(mén)預(yù)訂集裝箱；向海關(guān)、商檢等部門(mén)申請(qǐng)?jiān)S可證；通知銀行并給訂貨方開(kāi)出EDI發(fā)票；向保險(xiǎn)公司申請(qǐng)保險(xiǎn)單等，使整個(gè)交易過(guò)程在最短時(shí)間內(nèi)準(zhǔn)確完成。

1984年，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)第十七次會(huì)議開(kāi)始研究電子數(shù)據(jù)，并著手起草法律草案。原來(lái)搞EDI，后來(lái)認(rèn)為僅搞EDI太狹窄，因通過(guò)計(jì)算機(jī)或其他類(lèi)似方式簽訂合同還有電子郵件和計(jì)算機(jī)傳真等多種形式。1995年，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)第二十八屆會(huì)議，制定了電子商業(yè)示范法草案，此草案只規(guī)定了第一部分“電子商業(yè)總則”的內(nèi)容，征求意見(jiàn)，并繼續(xù)工作，增加了第二部分“電子商業(yè)的特定領(lǐng)域”，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)第二十九屆會(huì)議于1996年6月通過(guò)了《貿(mào)易法委員會(huì)電子商業(yè)示范法》，并于同年12月發(fā)布了該示范法的說(shuō)明指南。示范法將以電子方式進(jìn)行的貿(mào)易稱(chēng)作“電子商業(yè)”，將各種通過(guò)電子方式傳達(dá)信息的手段稱(chēng)作“數(shù)據(jù)電文”，指“經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類(lèi)似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。

示范法對(duì)電子合同的有關(guān)問(wèn)題作了規(guī)定，核心內(nèi)容是：

一、確認(rèn)電子合同的有效性。第5條“數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)”規(guī)定，不得以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性。第11條“合同的訂立和有效性”規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事人各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可以通過(guò)數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來(lái)訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定合同的有效性或可執(zhí)行性。

二、確定電子合同符合法律對(duì)書(shū)面、簽字、原件的要求。1．法律對(duì)“書(shū)面”的要求問(wèn)題。第6條規(guī)定，假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了法律對(duì)“書(shū)面”的要求。2．法律要求“簽字”的問(wèn)題：第7條規(guī)定，如果采用可靠的方法鑒定了某人的身份并表明該人認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息，即滿足了法律對(duì)“簽字”的要求。3．法律對(duì)“原件”的要求問(wèn)題。第8條規(guī)定，如果可靠地保證信息自首次以最終形式生成并保持了完整性，同時(shí)可以將信息展示，即滿足了法律對(duì)“原件”的要求。

三、確定電子合同的證據(jù)效力。第9條規(guī)定，在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面不得以它僅是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或者并不是原樣為由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性。對(duì)于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評(píng)估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時(shí)，應(yīng)考慮到生成、儲(chǔ)存或者傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)件人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素。

世界各主要國(guó)家都面臨傳統(tǒng)合同法與電子商務(wù)合同的沖突問(wèn)一題。如英國(guó)1968年的《民事訴訟證據(jù)法》規(guī)定，民訴中第一手傳聞可以采證，據(jù)此，計(jì)算機(jī)輸出資料也可采納作為證據(jù)。1979年銀行法明文承認(rèn)用電子形式所保存的數(shù)據(jù)。美國(guó)判例法承認(rèn)商務(wù)記錄作為傳聞證據(jù)的例外，只要是在進(jìn)行正常的業(yè)務(wù)中作成并于業(yè)務(wù)完成的同時(shí)或稍后輸入的，此做法已為《統(tǒng)一證據(jù)法規(guī)則》所采納。美國(guó)《聯(lián)邦訴訟規(guī)則》還規(guī)定，此項(xiàng)例外適用于以任何儲(chǔ)存方式的數(shù)據(jù)，當(dāng)然包括計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)。英美的判例法也都允許當(dāng)事人在證明無(wú)從取得正本時(shí)可以使用抄本以證明正本的內(nèi)容。英國(guó)的民事訴訟證據(jù)法也規(guī)定可以采納計(jì)算機(jī)輸出文件的抄本。

1998年3月，澳大利亞電子商務(wù)專(zhuān)家組給司法部長(zhǎng)提交了“建立電子商務(wù)法律框架”的報(bào)告。報(bào)告中就電子商務(wù)合同提出以下立法建議：1．國(guó)家應(yīng)當(dāng)確認(rèn)電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書(shū)面合同具有同等的法律效力。2．訂立合同的技術(shù)手段的差異不影響合同的效力。如采用性能有差別的不同的計(jì)算機(jī)訂立的合同效力是一樣的。3．電子商務(wù)合同主要適用于商事行為，但不宜適用于支票、匯票、提單及遺囑等。4．關(guān)于訂立電子商務(wù)合同的簽字問(wèn)題，只要能確認(rèn)簽字，任何形式都應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)，不宜只承認(rèn)數(shù)碼式簽字。5．當(dāng)事人可以選擇是否適用有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。6．應(yīng)當(dāng)減少政府在電子商務(wù)合同方面的管理職能。7．可以參照“聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法草案”制定澳大利亞的法律。如可以吸收示范法第5條關(guān)于數(shù)據(jù)電文交易法律效力的規(guī)定；第6條法律要求采用書(shū)面形式的，數(shù)據(jù)電文只要能夠調(diào)取以備日后查用即符合法律要求的規(guī)定；第10條關(guān)于數(shù)據(jù)電文留存的規(guī)定；第11條關(guān)于確認(rèn)電子合同的訂立和有效性的規(guī)定等。但不宜將示范法第13條關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定；第15條關(guān)于確認(rèn)何時(shí)收到信息的規(guī)定納入澳大利亞有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。理由是上述規(guī)定較為復(fù)雜，不易操作。還有的專(zhuān)家提出，在電子商務(wù)合同立法中還應(yīng)當(dāng)解決在訂立電子商務(wù)合同過(guò)程中消費(fèi)者的知情權(quán)問(wèn)題以及電子商務(wù)合同付款的安全、保密等問(wèn)題。

為了解決電子合同的問(wèn)題，韓國(guó)1991年12月頒布了《促進(jìn)貿(mào)易自動(dòng)化條例》，是對(duì)EDI的應(yīng)用法規(guī)，共7章29條和一個(gè)附錄。該條例從總體上解決了電子文件作為合法的書(shū)面文件、電子簽名的合法性和計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)力等幾個(gè)問(wèn)題，條例對(duì)EDI應(yīng)用過(guò)程中當(dāng)事人各方的責(zé)任作出限定，并明確規(guī)定了法律責(zé)任。

進(jìn)入90年代，我國(guó)電子商務(wù)合同應(yīng)用逐步開(kāi)展，電子商務(wù)的有關(guān)問(wèn)題也得到有關(guān)機(jī)構(gòu)與組織的重視。我國(guó)政府對(duì)這一領(lǐng)域的工作十分重視，多次派代表出席國(guó)際會(huì)議，參加聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的會(huì)議，并對(duì)電子商業(yè)示范法的制定發(fā)表意見(jiàn)。為實(shí)施中國(guó)海關(guān)EDI自動(dòng)化通關(guān)系統(tǒng)，海關(guān)總署于1992年9月頒布第36號(hào)總署令《中華人民共和國(guó)海關(guān)對(duì)報(bào)關(guān)單位和報(bào)關(guān)員的管理規(guī)定》，其中第十九條明確規(guī)定：“經(jīng)電子計(jì)算機(jī)傳送數(shù)據(jù)的報(bào)關(guān)單與手工填寫(xiě)的報(bào)關(guān)單具有同等的法律效力”。各試點(diǎn)海關(guān)還具體訂立了EDI通關(guān)暫行管理辦法，并通過(guò)海關(guān)與用戶的協(xié)議，具體規(guī)定了參加EDI通關(guān)的審批辦法、雙方的權(quán)利與義務(wù)、發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的裁定方法等。為了約束和規(guī)范實(shí)施EDI的行為，推動(dòng)EDI的應(yīng)用的發(fā)展，廣東省政府于1996年10月頒布了《廣東省對(duì)外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換（EDI）暫行規(guī)定》，于1997年1月1日實(shí)施。該規(guī)定共24條，對(duì)電子報(bào)文作為合法的書(shū)面形式、電子簽名的合法性以及有關(guān)問(wèn)題作了規(guī)定。第八條規(guī)定，協(xié)議方依據(jù)協(xié)議，利用EDI服務(wù)中心的EDI網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行信息傳遞或交換，其電子報(bào)文是合法、有效和可執(zhí)行的。第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書(shū)面形式，而電子報(bào)文的內(nèi)容可以隨時(shí)查閱的，則此電子報(bào)文同合法的書(shū)面文件。第十條規(guī)定，由協(xié)議方或法律、法規(guī)要求文件必須簽名，而電子報(bào)文附有電子簽名時(shí)，則此電子報(bào)文視同符合協(xié)議方的要求或法律、法規(guī)的規(guī)定。

統(tǒng)一合同立法，電子商務(wù)合同是個(gè)不可回避的問(wèn)題。一些部門(mén)、單位和專(zhuān)家也建議合同法中應(yīng)當(dāng)確認(rèn)采用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式訂立的合同的有效性。因此，合同法借鑒了聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定的電子商務(wù)示范法的有關(guān)規(guī)定，針對(duì)我國(guó)實(shí)踐中需要解決而又較有把握的問(wèn)題作出規(guī)定。本條明確規(guī)定了電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為合同的形式，并且該條文的表述也表明并不限于此兩種形式。

三、關(guān)于“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”

合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，但也不限于明確規(guī)定的這幾類(lèi)。凡是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都可以作為合同的書(shū)面形式。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的電子商業(yè)示范法對(duì)數(shù)據(jù)電文的規(guī)定就是“包括但不限于”電報(bào)、電傳、傳真、EDI和電子郵件。表明數(shù)據(jù)電文尚可有其他形式。本條亦不排斥其他形式的數(shù)據(jù)電文。所以，合同的書(shū)面形式包括一切可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

第十二條

合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；

（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭(zhēng)議的方法。

當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。

【釋義】本條是對(duì)合同主要條款和示范文本的規(guī)定。

一、合同的主要條款

合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。合同的條款就是合同的內(nèi)容。合同的權(quán)利義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。合同的條款是否齊備、準(zhǔn)確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的。合同的條款是非常重要的，所以在此條規(guī)定了合同的主要條款。但是，并不是說(shuō)當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項(xiàng)就會(huì)導(dǎo)致合同的不成立或者無(wú)效。主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性。合同的主要條款或者合同的內(nèi)容要由當(dāng)事人約定，一般包括這些條款，但不限于這些條款。不同的合同，由其類(lèi)型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。比如，買(mǎi)賣(mài)合同中有價(jià)格條款，而在無(wú)償合同如贈(zèng)與合同中就沒(méi)有此項(xiàng)。

在訂立合同的過(guò)程中，如果一方當(dāng)事人堅(jiān)持合同的訂立以對(duì)特定事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議為條件，則在這些特定事項(xiàng)未達(dá)成協(xié)議前，合同不成立。

如果當(dāng)事人各方在訂立合同時(shí)，有意將一項(xiàng)合同的內(nèi)容留待進(jìn)一步商定，則盡管這一項(xiàng)條款沒(méi)有確定，也不妨礙合同的成立。

現(xiàn)將本條第一款規(guī)定的九項(xiàng)內(nèi)容簡(jiǎn)述如下：

（一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所。這是每一個(gè)合同必須具備的條款，當(dāng)事人是合同的主體。合同中如果不寫(xiě)明當(dāng)事人，誰(shuí)與誰(shuí)做交易都搞不清楚，就無(wú)法確定權(quán)利的享受和義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當(dāng)事人的時(shí)候更是如此。合同中不僅要把應(yīng)當(dāng)規(guī)定的當(dāng)事人都規(guī)定到合同中去，而且要把各方當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名和住所都規(guī)定準(zhǔn)確、清楚。

（二）標(biāo)的。標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。標(biāo)的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。沒(méi)有標(biāo)的，合同不能成立，合同關(guān)系無(wú)法建立。

合同的種類(lèi)很多，合同的標(biāo)的也多種多樣：

1．有形財(cái)產(chǎn)。有形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物。如依不同的分類(lèi)有生產(chǎn)資料與生活資料、種類(lèi)物與特定物、可分物與不可分物、貨幣與有價(jià)證券等。

2．無(wú)形財(cái)產(chǎn)。無(wú)形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。如商標(biāo)、專(zhuān)利、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。

3．勞務(wù)。勞務(wù)指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)。如運(yùn)輸合同中承運(yùn)人的運(yùn)輸行為，保管與倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管行為，接受委托進(jìn)行代理、居間、行紀(jì)行為等。

4．工作成果。工作成果指在合同履行過(guò)程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約行為的有形物或者無(wú)形物。如承攬合同中由承攬方完成的工作成果，建設(shè)工程合同中承包人完成的建設(shè)項(xiàng)目，技術(shù)開(kāi)發(fā)合同中的委托開(kāi)發(fā)合同的研究開(kāi)發(fā)人完成的研究開(kāi)發(fā)工作等。

合同對(duì)標(biāo)的的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明白、準(zhǔn)確無(wú)誤，對(duì)于名稱(chēng)、型號(hào)、規(guī)格、品種、等級(jí)、花色等都要約定得細(xì)致、準(zhǔn)確、清楚，防止差錯(cuò)。特別是對(duì)于不易確定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。訂立合同中還應(yīng)當(dāng)注意各種語(yǔ)言、方言以及習(xí)慣稱(chēng)謂的差異，避免不必要的麻煩和糾紛。

（三）數(shù)量。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒(méi)有數(shù)量，合同是不能成立的。許多合同，只要有了標(biāo)的和數(shù)量，即使對(duì)其他內(nèi)容沒(méi)有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。因此，數(shù)量是合同的重要條款。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)，數(shù)量是對(duì)單位個(gè)數(shù)、體積、面積、長(zhǎng)度、容積、重量等的計(jì)量；對(duì)于無(wú)形財(cái)產(chǎn)，數(shù)量是個(gè)數(shù)、件數(shù)、字?jǐn)?shù)以及使用范圍等多種量度方法；對(duì)于勞務(wù)。數(shù)量為勞動(dòng)量；對(duì)于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。一般而言，合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，選擇使用共同接受的計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具。根據(jù)不同情況，要求不同的精確度，允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。

（四）質(zhì)量。對(duì)有形財(cái)產(chǎn)來(lái)說(shuō)，質(zhì)量是物理、化學(xué)、機(jī)械、生物等性質(zhì)；對(duì)于無(wú)形財(cái)產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來(lái)說(shuō)，也有質(zhì)量高低的問(wèn)題，并有衡量的特定方法。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問(wèn)題。質(zhì)量指標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求，包括性能、效用、工藝等，一般以品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)等體現(xiàn)出來(lái)。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。合同中應(yīng)當(dāng)對(duì)質(zhì)量問(wèn)題盡可能地規(guī)定細(xì)致、準(zhǔn)確和清楚。國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。如有其他質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)盡可能約定其適用的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件、對(duì)質(zhì)量提出異議的條件與期限等。

（五）價(jià)款或者報(bào)酬。價(jià)款或者報(bào)酬，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價(jià)的貨幣支付。價(jià)款一般指對(duì)提供財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣，如在買(mǎi)賣(mài)合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。報(bào)酬一般是指對(duì)提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)費(fèi)、保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管費(fèi)以及建設(shè)工程合同中的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和工程款等。如果有政府定價(jià)和政府指導(dǎo)價(jià)的，要按照規(guī)定執(zhí)行。價(jià)格應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計(jì)算價(jià)款或者報(bào)酬的方法。有些合同比較復(fù)雜，貨款、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、保管費(fèi)、裝卸費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)以及一切其他可能支出的費(fèi)用，由誰(shuí)支付都要規(guī)定清楚。

（六）履行期限。履行期限是指合同中規(guī)定的當(dāng)事人履行自己的義務(wù)如交付標(biāo)的物、價(jià)款或者報(bào)酬，履行勞務(wù)、完成工作的時(shí)間界限。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時(shí)履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。履行期限可以是即時(shí)履行的，也可以是定時(shí)履行的；可以是在一定期限內(nèi)履行的，也可以是分期履行的。不同的合同，對(duì)履行期限的要求是不同的，期限可以以小時(shí)計(jì)，可以以天計(jì)，可以以月計(jì)，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計(jì)，也可以以年計(jì)。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。買(mǎi)賣(mài)合同中賣(mài)方的履行期限是指交貨的日期、買(mǎi)方的履行期限是交款日期，運(yùn)輸合同中承運(yùn)人的履行期限是指從起運(yùn)到目的地卸載的時(shí)間，工程建設(shè)合同中承包方的履行期限是從開(kāi)工到竣工的時(shí)間。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計(jì)算期限的方法。

（七）履行地點(diǎn)和方式。履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對(duì)方當(dāng)事人接受履行的地點(diǎn)。不同的合同，履行地點(diǎn)有不同的特點(diǎn)。如買(mǎi)賣(mài)合同中，買(mǎi)方提貨的，在提貨地履行；賣(mài)方送貨的，在買(mǎi)方收貨地履行。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項(xiàng)目所在地履行。運(yùn)輸合同中，從起運(yùn)地運(yùn)輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c(diǎn)。履行地點(diǎn)有時(shí)是確定運(yùn)費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)。履行地點(diǎn)也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。因此，履行地點(diǎn)在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、具體。

履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。不同的合同，決定了履行方式的差異。買(mǎi)賣(mài)合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在一定時(shí)期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。運(yùn)輸合同按照運(yùn)輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。履行方式還包括價(jià)款或者報(bào)酬的支付方式、結(jié)算方式等，如現(xiàn)金結(jié)算、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、同城轉(zhuǎn)帳結(jié)算、異地轉(zhuǎn)帳結(jié)算、托收承付、支票結(jié)算、委托付款、限額支票、信用證、匯兌結(jié)算、委托收款等。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑⑶以诤贤袘?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。

（八）違約責(zé)任。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對(duì)方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對(duì)于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時(shí)地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等。

（九）解決爭(zhēng)議的方法。解決爭(zhēng)議的方法指合同爭(zhēng)議的解決途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。解決爭(zhēng)議的途徑主要有：一是雙方通過(guò)協(xié)商和解，二是由第三人進(jìn)行調(diào)解，三是通過(guò)仲裁解決，四是通過(guò)訴訟解決。當(dāng)事人可以約定解決爭(zhēng)議的方法，如果意圖通過(guò)訴訟解決爭(zhēng)議是不用進(jìn)行約定的，通過(guò)其他途徑解決都要事先或者事后約定。依照仲裁法的規(guī)定，如果選擇適用仲裁解決爭(zhēng)議，除非當(dāng)事人的約定無(wú)效，即排除法院對(duì)其爭(zhēng)議的管轄。但是，如果仲裁裁決有問(wèn)題，可以依法申請(qǐng)法院撤銷(xiāo)仲裁裁決或者申請(qǐng)法院不予執(zhí)行。當(dāng)事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭(zhēng)議，都不能排除法院的管轄，當(dāng)事人可以提起訴訟。

涉外合同的當(dāng)事人約定采用仲裁方式解決爭(zhēng)議的，可以選擇中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，也可以選擇在外國(guó)進(jìn)行仲裁。涉外合同的當(dāng)事人還可以選擇解決他們的爭(zhēng)議所適用的法律，當(dāng)事人可以選擇選用中國(guó)的法律、港澳地區(qū)的法律或者外國(guó)的法律。但法律對(duì)有些涉外合同法律的適用有限制性規(guī)定的，依照其規(guī)定。

解決爭(zhēng)議的方法的選擇對(duì)于糾紛發(fā)生后當(dāng)事人利益的保護(hù)是非常重要的，應(yīng)該慎重對(duì)待。但要選擇解決爭(zhēng)議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)要規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定“采用仲裁解決”。否則，將無(wú)法確定仲裁協(xié)議條款的效力。

當(dāng)事人在合同中特別約定的條款，雖然超出本條規(guī)定的九項(xiàng)內(nèi)容，也作為合同的主要條款。

二、關(guān)于合同的示范文本

在制訂合同法的過(guò)程中，有的委員和部門(mén)認(rèn)為，由于經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)的多樣性，如果當(dāng)事人缺乏經(jīng)驗(yàn)，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。實(shí)踐中合同的示范文本對(duì)于提示當(dāng)事人在訂立合同時(shí)更好地明確各自的權(quán)利義務(wù)起到了積極作用，對(duì)此應(yīng)當(dāng)在合同法中作出規(guī)定。因此，本條第二款規(guī)定訂立合同可以參照各類(lèi)合同的示范文本，其目的與第一款一樣，就是為了使當(dāng)事人訂立合同更加認(rèn)真、更加規(guī)范，盡量減少合同規(guī)定缺款少項(xiàng)、容易引起糾紛的情況。

第十三條

當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

【釋義】本條是對(duì)訂立合同方式的規(guī)定。

合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同本質(zhì)上是一種合意。使合同得以成立的合意是指當(dāng)事人對(duì)合同必備條款達(dá)成一致意見(jiàn)。當(dāng)事人合議的過(guò)程，對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致的過(guò)程，就是經(jīng)過(guò)要約、承諾完成的。向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件作出簽訂合同的意思表示稱(chēng)為“要約”，而另一方如果表示接受就稱(chēng)為“承諾”。一般而言，一方發(fā)出要約，另一方作出承諾，合同就成立了。但是，有時(shí)要約和承諾往往難以區(qū)分。許多合同是經(jīng)過(guò)了一次又一次的討價(jià)還價(jià)、反復(fù)協(xié)商才得以達(dá)成。

在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國(guó)的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒(méi)有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。沒(méi)有要約與承諾制度，在不少情況下對(duì)于合同成立與否難以判斷，有可能使本來(lái)已經(jīng)成立的合同認(rèn)定為不成立。在合同法中規(guī)定要約與承諾制度，就可以使合同的成立有一個(gè)較為具體的標(biāo)準(zhǔn)，就會(huì)使在經(jīng)濟(jì)交往和社會(huì)生活中需要簽訂合同的當(dāng)事人有所遵循，也使司法機(jī)關(guān)有所遵循。更好地分清各方當(dāng)事人的責(zé)任，正確而恰當(dāng)?shù)卮_定合同的成立，充分保障當(dāng)事人的權(quán)益，鼓勵(lì)交易，減少與解決糾紛，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

第十四條

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

【釋義】本條是對(duì)要約的定義及其構(gòu)成要件的規(guī)定。

一、關(guān)于要約的定義

要約在不同的情況下可以稱(chēng)為“發(fā)盤(pán)”、“發(fā)價(jià)”等，發(fā)出要約的人稱(chēng)為“要約人”，接收要約的人稱(chēng)為“受要約人”。

按照大陸法系，合同被定義為當(dāng)事人的“合意”，要約則一般被定義為：“以一定契約之成立為目的之確定的意思表示”或者“是當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示。”大陸法系的民法理論認(rèn)為，要約僅僅是一個(gè)希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。因?yàn)椋尚袨槭窃O(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同法律行為，要約本身雖然會(huì)引起一定的法律效果，但尚不能發(fā)生當(dāng)事人所希望的成立合同的效力。也有的學(xué)者認(rèn)為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。要約人發(fā)出要約之后，要受法律規(guī)定的限制，不依規(guī)定不能撤回或者撤銷(xiāo)。如果對(duì)方承諾則協(xié)議達(dá)成，就必須按照達(dá)成的協(xié)議履行，違反協(xié)議就要承擔(dān)違約責(zé)任。

在英美法系，合同則被定義為“許諾”或者一系列的“許諾”，要約也被視為或者被定義為當(dāng)事人所作的一種允諾。如“要約，實(shí)際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾”。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”（Promise）是英美合同法理論的一個(gè)十分重要的概念，基本上是合同的同義語(yǔ)，如“合同是由法律強(qiáng)制履行的一個(gè)或一系列的諾言”。美國(guó)《合同法重述》也是這樣下定義的：“一個(gè)合同是這樣一個(gè)或一系列許諾，違背它，法律將給予補(bǔ)償；履行它，法律將通過(guò)某種方式確認(rèn)是一種義務(wù)”。英美法合同理論上還有一個(gè)重要的概念：“對(duì)價(jià)”（Consideration），要約是否有效以及合同是否有效取決于有無(wú)對(duì)價(jià)。P．S．阿蒂亞在他的《合同法概述》對(duì)要約的說(shuō)明中說(shuō)：“要約，實(shí)際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾，而這種許諾有效的條件是承諾人應(yīng)接受這個(gè)要約，并對(duì)這個(gè)要約支付或答應(yīng)支付它的對(duì)價(jià)”。

以許諾給要約下定義從英美法來(lái)講可能是最貼切的，但在英美法也可以看到其它的定義方式。美國(guó)《合同法重述》第24條規(guī)定：“要約是對(duì)即時(shí)進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)。這一表達(dá)能使一個(gè)通情達(dá)理處于受要約人地位的人相信，他或她只要對(duì)該要約表示同意，即接受該要約，就可以進(jìn)行交易”。世界學(xué)生版教科書(shū)《合同法》（G．H．Treitel著，Sweet＆Maxwell1995年版）也采納了這樣的定義：“要約是要約人希望就特定事項(xiàng)簽訂合同、并且一經(jīng)受要約人承諾即受拘束的意思表示”。這兩個(gè)定義與大陸法的定義沒(méi)有什么差別。盡管存在不同的理論和不同的定義方式，我們可以知道，兩大法系對(duì)要約含義的認(rèn)識(shí)基本是一致的。因?yàn)檎f(shuō)的是同一件事，解決的是同一個(gè)問(wèn)題。本條采取的是最通常和最簡(jiǎn)單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

二、要約的構(gòu)成要件

一項(xiàng)訂約的建議要成為一個(gè)要約，要取得法律效力，必須具備一定的條件。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。按照大陸法系的合同法理論對(duì)要約的解釋?zhuān)s成立的要件有四個(gè)：

（一）要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對(duì)方能夠明白是誰(shuí)發(fā)出了要約以便作出承諾。因此，發(fā)出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當(dāng)事人。不論是自然人或者是法人，只要是具有相應(yīng)民事權(quán)利能力與民事行為能力的人，都可以作為要約人。如果是代理人，必須取得本人的授權(quán)，還必須說(shuō)明誰(shuí)是被代理人。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說(shuō)明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰(shuí)。一個(gè)要約，如果處于能夠被承諾的狀態(tài)就可以，不需要一切情況都清清楚楚。如自動(dòng)售貨機(jī)，消費(fèi)者不需要了解究竟是哪家公司安置，誰(shuí)是真正的要約人。只要投入貨幣，作出承諾，便會(huì)完成交易。

（二）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對(duì)人發(fā)出。合同因相對(duì)人對(duì)于要約的承諾而成立，所以要約不能對(duì)希望與其訂立合同的相對(duì)人以外的第三人發(fā)出。但相對(duì)人是否必須是特定的人，則有不同的看法。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約必須是向特定人發(fā)出，向不特定人發(fā)出的訂約建議是要約邀請(qǐng)。因?yàn)椋蛱囟ㄈ税l(fā)出的要約，一旦承諾合同就成立，而向不特定的人發(fā)出的訂約建議，承諾了也不會(huì)當(dāng)然導(dǎo)致合同成立。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約可以向不特定的人發(fā)出。現(xiàn)實(shí)有許多向不特定人發(fā)出要約的情況。如自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置，電車(chē)、渡船、公共汽車(chē)的行駛，戲院、電影院的開(kāi)設(shè)。但不是說(shuō)在一切情況下都可以向不特定的人發(fā)出要約。

要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。因?yàn)椋鄬?duì)人的特定化意味著要約人對(duì)誰(shuí)有資格作為承諾人，作為合同相對(duì)方作出了選擇，這樣對(duì)方一承諾，一個(gè)合同就成立了。如果相對(duì)人不確定，則作為合同的另一方當(dāng)事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。如果是這種情況，把一項(xiàng)訂約的建議作為一個(gè)要約就是不合適的，只能作為一個(gè)要約邀請(qǐng)。如果向不特定的人以出讓某一特定物為內(nèi)容的訂立合同的建議，如果視為是一個(gè)有效的要約，則會(huì)造成一物數(shù)賣(mài)，當(dāng)然不行。如果要把向不特定人發(fā)出的訂約建議作為要約，必須限定條件來(lái)達(dá)到這一目的：在一物數(shù)賣(mài)的情況下，凡作出承諾的，合同均成立，但要約人要對(duì)作出承諾而得不到履行的受要約人承擔(dān)違約責(zé)任。但這樣規(guī)定是對(duì)要約進(jìn)行了法律上的限制，不是對(duì)要約的肯定，而是對(duì)要約的否定。自動(dòng)售貨機(jī)、公共運(yùn)輸事業(yè)在大陸法一般認(rèn)為是要約方，但這種看法并非沒(méi)有異議。一般認(rèn)為，懸賞廣告是向不特定人發(fā)出的要約。一般情況下，懸賞廣告所要求的事項(xiàng)是特定的，完成所要求事項(xiàng)的承諾人只有一個(gè)人，或只有很少的人。但無(wú)論有幾人，如果符合廣告的條件，做了廣告所要求的行為，發(fā)出懸賞廣告的人都必須按照廣告的約定支付報(bào)酬。否則，要承擔(dān)法律責(zé)任。

（三）要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。這一點(diǎn)很重要，很多類(lèi)似訂約建議的表達(dá)實(shí)際上并不表示如果對(duì)方接受就成立了一個(gè)合同，如“我打算五千元把我的鋼琴賣(mài)掉”，盡管是特定當(dāng)事人對(duì)特定當(dāng)事人的陳述，也不構(gòu)成一個(gè)要約。能否構(gòu)成一個(gè)要約要看這種意思表示是否表達(dá)了與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。這要根據(jù)特定情況和當(dāng)事人所使用的語(yǔ)言來(lái)判斷。當(dāng)事人在合同中一般不會(huì)采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語(yǔ)來(lái)表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語(yǔ)進(jìn)行說(shuō)明，而是整個(gè)要約的內(nèi)容表明了這一點(diǎn)。

（四）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。所謂完整的是要求要約的內(nèi)容必須滿足構(gòu)成一個(gè)合同所必備的條件，但并不要求一個(gè)要約事無(wú)巨細(xì)、面面俱到。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。因此，如果一個(gè)訂約的建議含混不清、內(nèi)容不具備一個(gè)合同的最根本的要素，是不能構(gòu)成一個(gè)要約的。即使受要約人作出承諾，也會(huì)因缺乏合同的主要條件而使合同無(wú)法成立。一項(xiàng)要約的內(nèi)容可以很詳細(xì)，也可以較為簡(jiǎn)明，一般法律對(duì)此并無(wú)強(qiáng)制性要求。只要其內(nèi)容具備使合同成立的基本條件，就可以作為一項(xiàng)要約。合同的基本條件也沒(méi)有必要全部確定，只要能夠確定就可以。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類(lèi)似規(guī)定的要依據(jù)規(guī)定進(jìn)行判斷，最重要的是要根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷。按照美國(guó)統(tǒng)一商法典的規(guī)定的做法，一個(gè)貨物買(mǎi)賣(mài)合同只要有標(biāo)的和數(shù)量就是—個(gè)成立生效的合同。因?yàn)閮r(jià)格、履行地點(diǎn)與時(shí)間可以事后確定。《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》第14條中規(guī)定：“向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)。一個(gè)建議如果寫(xiě)明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。”此條僅要求貨物是明確的，數(shù)量和價(jià)格只要能夠確定就可以，就算是滿足了要約的條件。

要約的四個(gè)要件中最重要的是兩個(gè)：一是內(nèi)容具體確定；二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本條規(guī)定了要約的三個(gè)要件。至于要約是否必須向特定人發(fā)出，在多數(shù)情況下是這樣的，但在某些特殊場(chǎng)合則有例外，如懸賞廣告，構(gòu)成要約的商業(yè)廣告等，因此，對(duì)該條件未作規(guī)定。

第十五條

要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約；

【釋義】本條是對(duì)要約邀請(qǐng)的規(guī)定。

要約邀請(qǐng)，又稱(chēng)要約引誘，是邀請(qǐng)或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請(qǐng)可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。要約邀請(qǐng)與要約不同，要約是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請(qǐng)只是邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請(qǐng)?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒(méi)有法律約束力。有的學(xué)者認(rèn)為，要約邀請(qǐng)不是意思表示，只是事實(shí)行為。但要約邀請(qǐng)也并不是單純地建議他人與自已進(jìn)行有關(guān)合同的討論，而是明確提出訂立合同的建議，只不過(guò)僅指明合同的類(lèi)型，并沒(méi)有提出合同的具體內(nèi)容。雖然在理論上，要約與要約邀請(qǐng)有很大區(qū)別，但事實(shí)上往往很難區(qū)分。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個(gè)要約邀請(qǐng)。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請(qǐng)，但由于符合了要約的條件而會(huì)被判定為是一個(gè)要約。

因此，以法律對(duì)何為要約、何為要約邀請(qǐng)進(jìn)行規(guī)定是一個(gè)好的辦法。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第154條第2款規(guī)定：“貨物標(biāo)定賣(mài)價(jià)陳列者，視為要約。但價(jià)目表之寄送，不視為要約。”但是，法律只能對(duì)一些特殊的少量的行為作出規(guī)定，而大量的締約行為不可能由法律一一作出規(guī)定。許多行為是作為要約還是作為要約邀請(qǐng)肯定還將爭(zhēng)論下去。下面對(duì)本條所規(guī)定的要約邀請(qǐng)作必要的說(shuō)明。

1．寄送的價(jià)目表。寄送的價(jià)目表，無(wú)論在大陸法系還是在英美法系國(guó)家，都認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。根據(jù)對(duì)要約構(gòu)成要件的分析，價(jià)目表僅指明什么商品、什么價(jià)格，并沒(méi)有指明數(shù)量，對(duì)方不能以“是”、“對(duì)”或者“同意”等肯定詞語(yǔ)答復(fù)成立合同，自然不符合作為要約的構(gòu)成要件，只能視作要約邀請(qǐng)。發(fā)送的商品價(jià)目表，是商品生產(chǎn)者或者銷(xiāo)售者推銷(xiāo)商品的一種方式。這種方式當(dāng)然表達(dá)行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達(dá)成一個(gè)合同。實(shí)際上，寄送的價(jià)目表與貨物標(biāo)價(jià)陳列在性質(zhì)上沒(méi)有什么差別，只是方式有所不同，商品標(biāo)價(jià)陳列亦作為要約邀請(qǐng)。在商店買(mǎi)賣(mài)東西，雖然商品的價(jià)格是標(biāo)明的，但要買(mǎi)多少數(shù)量，總是由顧客提出要求。

2．拍賣(mài)公告。拍賣(mài)是一種特殊買(mǎi)賣(mài)方式。一般認(rèn)為，在拍賣(mài)活動(dòng)中，競(jìng)買(mǎi)人的出價(jià)為要約，拍賣(mài)人擊槌（或者以其他方式）拍定為承諾。拍賣(mài)人在拍賣(mài)前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣(mài)公告、對(duì)拍賣(mài)物的宣傳介紹或者宣布拍賣(mài)物的價(jià)格等，都屬于要約邀請(qǐng)。

3．招標(biāo)公告。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買(mǎi)賣(mài)、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財(cái)產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國(guó)家規(guī)定，凡涉及國(guó)家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國(guó)家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標(biāo)投標(biāo)方式。我國(guó)在土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程等方面也有規(guī)定采用招標(biāo)投標(biāo)方式。這種方式的好處是，能夠在最接近公平、合理的價(jià)格上達(dá)成交易、簽訂合同。所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或者招標(biāo)公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標(biāo)人投標(biāo)的意思表示。所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。對(duì)于招標(biāo)公告或者招標(biāo)通知，一般都認(rèn)為屬于要約邀請(qǐng)，不是要約。而投標(biāo)是要約，招標(biāo)人選定中標(biāo)人，為承諾。英美法也認(rèn)為招標(biāo)屬于要約邀請(qǐng)，但認(rèn)為招標(biāo)有一定的法律意義，因?yàn)檎袠?biāo)中對(duì)有關(guān)合同條件的說(shuō)明，對(duì)達(dá)成協(xié)議的雙方都有拘束力。

4．招股說(shuō)明書(shū)。招股說(shuō)明書(shū)是股份有限公司在公司設(shè)立時(shí)由公司發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)或者公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行新股時(shí)，向社會(huì)公眾公開(kāi)的說(shuō)明文書(shū)。按照我國(guó)公司法的規(guī)定，公司成立時(shí)，發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，必須向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)遞交募股申請(qǐng)，并報(bào)送有關(guān)文件，招股說(shuō)明書(shū)是其中之一。招股說(shuō)明書(shū)應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項(xiàng)：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；無(wú)記名股票的發(fā)行總數(shù)；認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說(shuō)明。發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，必須公告招股說(shuō)明書(shū)，并制作認(rèn)股書(shū)。公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行新股時(shí)，必須公告招股說(shuō)明書(shū)和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表，并制作認(rèn)股書(shū)。規(guī)定要制定招股說(shuō)明書(shū)并向社會(huì)公告，其目的是讓社會(huì)公眾了解發(fā)起人或者公司的情況和認(rèn)股人自己所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。

招股說(shuō)明書(shū)是向社會(huì)發(fā)出的要約邀請(qǐng)，邀請(qǐng)公眾向公司發(fā)出要約，購(gòu)買(mǎi)公司的股份。認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)股份，為要約，公司賣(mài)出股份，為承諾，買(mǎi)賣(mài)股份的合同成立。但是，如果發(fā)起人逾期未募足股份的情況下，則依法失去承諾的權(quán)利，認(rèn)股人撤回所認(rèn)購(gòu)的股份。招股說(shuō)明書(shū)是要約邀請(qǐng)，但并非一般的要約邀請(qǐng)，是具有法律意義的文件。這一點(diǎn)與一般的要約邀請(qǐng)不同。

5．商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用、通過(guò)一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷(xiāo)的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。商業(yè)廣告的目的在于宣傳商品或者服務(wù)的優(yōu)越性，并以此引誘顧客購(gòu)買(mǎi)商品或者接受服務(wù)。對(duì)于商業(yè)廣告，均認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。但法律并不排除商業(yè)廣告如果符合要約的要件也可以成為要約。因此，本條第二款規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約也是很復(fù)雜的問(wèn)題，一般的商業(yè)廣告并不能構(gòu)成一個(gè)要約，但也不排除有些內(nèi)容確定的廣告是要約。而問(wèn)題是如何認(rèn)定一個(gè)廣告是“內(nèi)容確定”的，依什么原則去認(rèn)定這一點(diǎn)。有人認(rèn)為，如果廣告中含有“保證現(xiàn)貨供應(yīng)”、“先來(lái)先買(mǎi)”，或者含有確切的期限保證供貨等詞語(yǔ)，即表明．廣告中含有一經(jīng)承諾即受拘束的意思，這種廣告就應(yīng)視為要約。如廣告中稱(chēng)：“我公司現(xiàn)有某型號(hào)的水泥1000噸，每噸價(jià)格200元，先來(lái)先買(mǎi)，欲購(gòu)從速。”

第十六條

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

【釋義】本條是對(duì)要約生效時(shí)間的規(guī)定。

要約何時(shí)生效？有人認(rèn)為，應(yīng)采取“發(fā)信主義”，即要約發(fā)出之后就生效。但大多數(shù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取“到達(dá)主義”，要約必須自到達(dá)受要約人時(shí)才生效。世界上許多國(guó)家和國(guó)際公約都持這種觀點(diǎn)。如德國(guó)民法典第130條中規(guī)定，在相對(duì)人以非對(duì)話方式向其為意思表示時(shí)，意思表示以通知達(dá)到相對(duì)人時(shí)發(fā)生效力。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第94條規(guī)定，對(duì)話人為意思表示者，其意思表示，以相對(duì)人了解時(shí)，發(fā)生效力。第95條中規(guī)定，非對(duì)話而為意思表示者，其意思表示，以通知達(dá)到相對(duì)人時(shí)，發(fā)生效力。《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》第15條和《國(guó)際商事合同通則》第2．3條中也都規(guī)定，要約于送達(dá)受要約人時(shí)生效。

我國(guó)合同法這一規(guī)定也是參照國(guó)外一般規(guī)定作出的。需要說(shuō)明的是，要約“到達(dá)受要約人時(shí)”并不是指一定實(shí)際送達(dá)到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達(dá)。“送達(dá)到受要約人時(shí)”生效，即使在要約送達(dá)受要約人之前受要約人已經(jīng)知道其內(nèi)容，要約也不生效。在對(duì)話要約時(shí)，以采用“其意思表示以相對(duì)人了解時(shí)發(fā)生效力”的解釋較為妥當(dāng)。

以數(shù)據(jù)電文發(fā)出要約何時(shí)生效，如何到達(dá)，是一個(gè)問(wèn)題。數(shù)據(jù)電文都是現(xiàn)代化的通訊工具傳送的信息，發(fā)出就已到達(dá)。我國(guó)合同法是參考了聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定的《電子商業(yè)示范法》的有關(guān)規(guī)定作出的。示范法第15條“發(fā)出和收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間和地點(diǎn)”中第1款規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間以它進(jìn)入發(fā)端人或者代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。”第2款規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按下述辦法確定：1．如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：（1）以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；或（2）如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間；2．如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。”該條第1款規(guī)定了何為數(shù)據(jù)電文的“發(fā)出”，第2款規(guī)定了何為數(shù)據(jù)電文的“收到”即到達(dá)。合同法本條采用了示范法第15條第2款的規(guī)定，但省略了該款第1項(xiàng)第（2）的規(guī)定，即在指定了特定接收系統(tǒng)時(shí)而對(duì)方未發(fā)送到特定接收系統(tǒng)（雖然也發(fā)送到了收件人的系統(tǒng)），以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。并非示范法的這個(gè)規(guī)定有什么問(wèn)題，只是合同法規(guī)定得比較簡(jiǎn)明，遇到此類(lèi)問(wèn)題，也應(yīng)當(dāng)如此掌握。

對(duì)于示范法的這一規(guī)定，示范法指南的解釋是：第二款的目的在于規(guī)定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間，所針對(duì)的情況是收件人單方面指定了收取電文的特定信息系統(tǒng)（所指定的系統(tǒng)可能是也可能不是收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)），而數(shù)據(jù)電文實(shí)際上到達(dá)了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但并非指定的那個(gè)系統(tǒng)，在這種情況下，應(yīng)以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。在示范法中，所謂“指定的信息系統(tǒng)”是意圖包括由某一方特別指定的系統(tǒng)，例如，一項(xiàng)要約明文指定了應(yīng)發(fā)回承諾通知的地址。如果只是在信頭上或在其他文件上顯示電子郵件或傳真印件的地址，不應(yīng)視為明確指定了一個(gè)或多個(gè)信息系統(tǒng)。“進(jìn)入”的概念既用以界定數(shù)據(jù)電文的發(fā)出，也用以界定其收到。所謂一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文進(jìn)入了一個(gè)信息系統(tǒng)，其時(shí)間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時(shí)間。究竟進(jìn)入了一個(gè)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)電文是不是能為收件人所識(shí)讀或使用，這個(gè)問(wèn)題不在示范法的范圍以?xún)?nèi)。示范法不妨礙這樣的立法：如果進(jìn)入了系統(tǒng)，盡管沒(méi)有為收件人所識(shí)讀或使用，也認(rèn)為是收到了電文。假如一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文只是到達(dá)了收件人的信息系統(tǒng)但未能進(jìn)

第四篇：中華人民共和國(guó)合同法

中華人民共和國(guó)合同法

第六十條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

第七十一條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。

第七十二條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。

中華人民共和國(guó)民法通則

第三十條 個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)。

第三十一條 合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書(shū)面協(xié)議。

第三十二條 合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。

第三十三條 個(gè)人合伙可以起字號(hào)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。

第三十四條 個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。

合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。

第三十五條 合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。

合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）

四、關(guān)于個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)人合伙問(wèn)題

47、全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任；對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān)；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過(guò)錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任。

53、合伙經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對(duì)原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任。

54、合伙人退伙時(shí)分割的合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)包括合伙時(shí)投入的財(cái)產(chǎn)和合伙期間積累的財(cái)產(chǎn)，以及合伙期間的債權(quán)和債務(wù)。入伙的原物退伙時(shí)

原則上應(yīng)予退還，一次清退有困難的，可以分批分期清退；退還原物確有困難的，可以折價(jià)處理。

55、合伙終止時(shí)，對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的處理，有書(shū)面協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒(méi)有書(shū)面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人意見(jiàn)酌情處理；合伙人出資額不等的，可以按出資額占全部合伙額多的合伙人意見(jiàn)處理，但要保護(hù)其他合伙人的利益。

第五篇：中華人民共和國(guó)合同法

1999年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)第一章 一般規(guī)定

第二章 合同的訂立

第三章 合同的效力

第四章 合同的履行

第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

第六章 合同的權(quán)利義務(wù)終止

第七章 違約責(zé)任

第八章 其他規(guī)定

第九章 買(mǎi)賣(mài)合同第十三章 租賃合同第十四章 融資租賃合同第十五章 承攬合同第十六章 建設(shè)工程合同第十七章 運(yùn)輸合同第十八章 技術(shù)合同第十九章 保管合同第二十章 倉(cāng)儲(chǔ)合同第二十一章 委托合同

第十章 供用電、水、氣、熱力 第二十二章 行紀(jì)合同 合同

第十一章 贈(zèng)與合同

第十二章 借款合同

第二十三章 居間合同附 則