第一篇：同時約定違約金和定金的處理

同時約定違約金和定金

《合同法》第一百一十六條 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

總經(jīng)理的越權(quán)行為

我國公司立法上沒有經(jīng)理權(quán)這一概念，但《公司法》第119條以及《上市公司章程指南》規(guī)定了經(jīng)理的種種職權(quán)。這主要有以下幾類：①組織經(jīng)營權(quán)；②公司內(nèi)部規(guī)章制訂權(quán)；③人事任免權(quán)；④其他權(quán)利。但經(jīng)理權(quán)限中并不包括代表權(quán)能，這與其他國家的規(guī)定是不一致的。依我國公司法的規(guī)定，公司的代表具有惟一性，即為董事長，經(jīng)理對外代表公司時，需經(jīng)董事長（或執(zhí)行董事、董事會、公司章程）單獨授權(quán)，否則．其以公司名義從事的法律行為便屬超越了權(quán)限。由于這必然會影響到交易的效率與安全，因此．許多公司由董事長兼任總經(jīng)理，而這又進一步增長了經(jīng)理的權(quán)限。出此，應(yīng)在公司法中明確經(jīng)理的對外代表權(quán)，而不必依賴法定代表人的單獨授權(quán)，同時，對于關(guān)涉到公司重大利益的事項，立法上可將其排除在經(jīng)理權(quán)限范圍之外，經(jīng)

理從事此種行為，必須得到公司章程或董事會的授權(quán)。

我國《公司法》有關(guān)經(jīng)理越權(quán)行為的規(guī)定主要有以下幾個條文：

第11條規(guī)定：“公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。”第59條至第62條列舉了對公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理行為的限制，即下列行為不應(yīng)構(gòu)成公司法人的行為：①將公司的資金借貸給他人；②將公司資產(chǎn)以其個人名義或其他人名義開立賬戶存儲；③以公司資本為公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保：④同公司訂立合同或者進行交易，但公司章程或股東會同意除外。⑤其他如禁止挪用公司資

金、競業(yè)禁止等。

《公司法》第６３條是越權(quán)經(jīng)理的法律責(zé)任的規(guī)定“董事監(jiān)事經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī) 或者公司章程的規(guī)定給公司造成損害的應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任”這屬于嚴格責(zé)任，而沒有考慮職務(wù)風(fēng)險的因素，是需要完善的。

第二篇：借款合同中違約金和利息不可同時適用

借款合同中違約金和利息不可同時適用

作者：劉永勝，江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所主任律師，無錫市新區(qū)長江路12

號長江大廈6—905，電話：***；

孔艷，江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所實習(xí)律師。

在實踐中，出借人為了能保障自己的借款得以順利歸還，往往在借款合同中既約定違約金，又約定利息。例如“所借款項應(yīng)在2012年5月1月之前還清，逾期不還應(yīng)支付違約金10萬元，并按月支付2.5%利息。”初看這一約定，出借人為了保證債權(quán)的實現(xiàn)設(shè)置了違約金和利息雙重保障，但是設(shè)置這兩種保障就真的萬事大吉了嗎？

一、關(guān)于利息和違約金

為了規(guī)范民間借貸，國家出臺了諸多法律規(guī)范，例如《合同法》第211條規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。”同時，關(guān)于民間借貸的利息，法律也對之進行了限制。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。”可見，民間借貸的利息不得高于銀行同類貸款利率的四倍，對于超出部分在實際審理中不會得到法院支持。法律除了對利息做出了限制性的規(guī)定，同時對計算利息的方式也進行了限制，出借人不得將利息計入本金謀取高利，若債權(quán)人將利息計入本金計算復(fù)利的，不予保護。在借款時將利息扣除的，應(yīng)當按實際出借款數(shù)計息。

在借貸合同中設(shè)置違約金條款是可以的，這樣可以保障當借款人違反約定時，出借人可以約束借款人積極還款，況且違約金只有在違約的前提下才可能發(fā)生。為了彰顯公平原則、約束借款人積極還款，筆者贊同在借貸合同中約定違約金條款。

二、實踐操作與風(fēng)險防范

既然違約金和利息都可以在借貸合同中加以約定，是否就意味著兩者可以同時適用呢？從筆者多年的訴訟經(jīng)驗來看，在訴訟中，違約金和利息不會同時得到法院的支持，即法院只會支持其中的一項。利息有四倍的限制，違約金同樣也存在一定的限制，在實踐中違約金不能約定得太高。法院不會認可超過貸款利息4倍的違約金條款。總之，民間借貸糾紛進入訴訟階段后，不論是違約金還利息，法院支持出借人的最高限度是貸款利息的四倍。這里提醒民眾及公司，在借貸中應(yīng)對借貸合同加以嚴密把關(guān)，合同的訂立是為了防范風(fēng)險，只有適應(yīng)未來訴訟需要的借貸合同才是合格的借貸合同。

第三篇：【工程價款】承包人同時主張逾期支付工程款的違約金和利息的,該如何處理？

【工程價款】承包人同時主張逾期支付工程款的違約金和利

息的，該如何處理？

原創(chuàng)：建設(shè)工程法務(wù)通（ID：杜玉明律師團隊）建筑丨拆遷丨罪與罰實說建設(shè)領(lǐng)域的法律問題本期探討主題：承包人向發(fā)包人同時主張逾期支付工程款的違約金和利息的，該如何處理？《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。” 第一百一十六條規(guī)定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。” 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》第二十九條規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。以上是合同法就違約賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，包括違約金、損失賠償金、定金。一般來說，這三者不能并存，當事人只能選擇其中一個主張權(quán)利。那么，在建設(shè)工程施工合同中，承包人是否可以同時主張逾期支付工程款的違約金和利息呢？ 對這個問題，最高院沒有規(guī)定。地方法院有規(guī)定，但意見相左。《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（京高法發(fā)[2012]245號）第36條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人逾期支付工程款，承包人可以同時主張逾期付款違約金和利息的，依照其約定，發(fā)包人主張合同約定的違約金和利息之和過分高于實際損失請求予以適當減少的，按照《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋

（二）》第二十九條的規(guī)定處理；沒有約定或約定不明的，對承包人的主張，一般不應(yīng)同時支持，但承包人有證據(jù)證明合同約定的違約金或利息單獨不足以彌補其實際損失的除外。” 根據(jù)北京高院的規(guī)定，合同約定可以同時主張逾期付款違約金和利息的，二者可以并存，但二者之和高于損失30%的，為“過份高于”；無約定或約定不明，承包人應(yīng)當證明損失大于違約金或利息中的任何一項，否則不支持違約金和利息并存。《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（浙法民一（2012）3號）第二十一條規(guī)定：“承包人不能按照建設(shè)工程施工合同的約定，既請求發(fā)包人承擔(dān)逾期支付工程款的違約金，又同時請求支付相應(yīng)利息。”浙江高院的規(guī)定直接否定了同時主張逾期支付工程款違約金和逾期利息的可能性。應(yīng)該說，北京高院的規(guī)定更加貼近實際，也更有利于保護守約方的合法權(quán)益。這里我們需要注意，以上兩個法院規(guī)定的都是約定的利息不能與約定的違約金同時主張，或者主張權(quán)利受到一定的限制。但如果建設(shè)工程施工合同沒有約定遲延支付工程款應(yīng)當支付約定利息，而是約定了每遲延支付一日，按遲延支付工程款的萬分之五的標準支付違約金。此時，承包方是否可以主張發(fā)包方同時支付工程款利息和違約金？ 我們認為答案應(yīng)是肯定的。因為，《解釋》第十七條規(guī)定的工程款利息是法定孳息，發(fā)包方支付逾期工程款的法定孳息并不會免除發(fā)包方基于合同約定應(yīng)當承擔(dān)的違約責(zé)任。這一實務(wù)上的技巧對施工方非常有利，因為施工方可以在施工合同中約定違約金，而不約定利息。這樣，一旦發(fā)包方遲延支付工程款，施工方可以既主張違約金，又主張利息。通過這樣的約定，施工方一方面可以獲取更多的利益，另一方面也會促使發(fā)包方基于風(fēng)險考慮而減少其違約行為。但要注意的是，約定的違約金一定不能過高，以防止法院依職權(quán)調(diào)整違約金比例。這里需要順便說明一下的是，在施工合同中，經(jīng)常會出現(xiàn)對違約方予以罰款或者處罰的字眼。那么，這個罰款或者處罰在法律上屬于什么性質(zhì)？ 對此，各地法院意見基本一致，即罰款或者處罰屬于違約金性質(zhì)。《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》（蘇高法審委［2008］26號）第二十七條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人可以因工期、質(zhì)量、轉(zhuǎn)包或違法分包等情形對承包人處以罰款的，該約定應(yīng)當視為當事人在合同中約定的違約金條款，當事人要求按照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定予以調(diào)整的，人民法院應(yīng)予支持。” 《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（浙法民一（2012）3號）第十九條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎懲辦法的約定，應(yīng)當視為違約金條款。當事人請求按照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款，以及最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋

（二）》第二十七條、第二十八條、第二十九條的規(guī)定調(diào)整的，可予支持。”杜玉明經(jīng)典著作《建設(shè)工程疑難法律實務(wù)深度解析》，筆者結(jié)合多年辦理建設(shè)工程案件的實踐經(jīng)驗和心得體會，針對性提出各類建設(shè)工程法律問題的解決方法、總結(jié)辦案思路，觀點深刻精辟，內(nèi)容豐富出色，深受讀者好評。

第四篇：合同違約處理

合同違約處理

采購違約按不同的標準有不同的分類：采購違約的形式主要有供應(yīng)商拒絕交貨、不適當交貨以及拒絕或遲交單證及資料，交貨義務(wù)是供應(yīng)商的主給付義務(wù)。供應(yīng)商不履行交貨義務(wù)，將使企業(yè)的采購合同目的落空或受挫。因供應(yīng)商不履行交貨義務(wù)或不適當履行交貨義務(wù)而引起的違約，是采購中的主要違約形式之一。供應(yīng)商違反交貨義務(wù)的表現(xiàn)主要包括：拒絕交貨，交貨時間、地點、方式、數(shù)量、質(zhì)量、包裝有瑕疵，拒絕交付提貨單證以外的有關(guān)單證和資料，交付提貨單證以外的有關(guān)單證和資料的時間、地點、方式、有瑕疵等。

一、采購違約的種類

采購部長在簽訂采購合同后會遇到對方違約的情況。采購違約的種類有重大與非重大違約、實際與預(yù)期違約、違反其他義務(wù)、遲延履行主要債務(wù)等。

（一）重大與非重大違約

重大與非重大是依違約所造成損害的程度為標準的分類。

1、重大違約。重大違約是指供需雙方不履行主要義務(wù)（如不付款與不交貨），或者供需雙方違約的后果致使對方的采購合同目的不能實現(xiàn)。

重大違約與《國際貨物買賣合同公約》上的根本違約有相似之處，重大違約是對方當事人取得單方面解約的法定事由。

2、非重大違約。非重大違約是指除重大違約以外的違約。

非重大違約與《國際貨物買賣合同公約》上的非根本違約有相似之處。在一方僅有非重大違約的情況下，除非當事人另有約定，對方不能因此取得解約權(quán)。

（二）實際與預(yù)期違約

實際與預(yù)期違約是依違約合同的約定的履行期限是否屆滿為標準的分類。

1、實際違約：實際違約是指履行合同的期限已到，而當事人卻未履行合同義務(wù)或履行合同不符合約定實際違約，一般即簡稱違約。

2、預(yù)期違約：預(yù)期違約是指在履行期限屆滿之前，當事人即明示他將不履行合同義務(wù)，或當事人的行為（包括作為和不作為）表明他不履行合同義務(wù)。

一方當事人預(yù)期違約的，另一方當事人可以在履行期限滿之前即要求其承擔(dān)違約責(zé)任，而不必等到履行期限屆滿之后，如果另一方當事人準備在履行期限滿之后，視預(yù)期違約方是否實際違約，再決定是否要求其承擔(dān)違約責(zé)任，那么他就必須承擔(dān)一個風(fēng)險，即如果預(yù)期違約方在履行期限滿之前遭遇不可抗力，以致辭于不履行合同義務(wù)的，就不能要求預(yù)期違約方承擔(dān)違約責(zé)任。

根據(jù)預(yù)期違約方是否將不履行主要債務(wù)，可將預(yù)期違約分為預(yù)期重大違約和預(yù)期非重大違約。

（三）遲延履行主要債務(wù)

即當事人在履行期限滿后才履行其主給付義務(wù)。

遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)對方催告后，在合理期限內(nèi)仍未履行，或者在合理期限屆滿之前，違約方明示或以其行為表明他仍將不履行主要債務(wù)，或仍將不該合理期限內(nèi)履行主要債務(wù)，對方可以解除合同。

（四）違反其他義務(wù)

即除遲延履行主要債務(wù)以外的其他違約。包括遲延履行非主給付義務(wù)、提前履行、部分履行、不按約定的質(zhì)量履行、不按約定的方式履行等等。

二、拒絕交貨識別

交貨是指供應(yīng)商將貨物交由企業(yè)實際占有，或?qū)ω浳锏恼加袡?quán)移轉(zhuǎn)于企業(yè)。供應(yīng)商為交貨的目的而合理地放棄對貨物的占有，將貨物交由承運人、倉儲保管人等第三人占有的，也屬交貨。

交貨可分為現(xiàn)實交貨和擬制交貨兩類：

1、現(xiàn)實交貨

現(xiàn)實交貨也稱實際交貨。是指供應(yīng)商將貨物交由企業(yè)實際占有、或為向企業(yè)交貨的目的而合理地放棄對貨物的占有，將貨物交由承運人、倉儲保管人等第三人占有。

供應(yīng)商為向企業(yè)交貨的目的而將貨物交由第三人占有的，應(yīng)當有合同、習(xí)慣或法律上的依據(jù)，或得到企業(yè)的要求或同意時，才具有合理性，才構(gòu)成現(xiàn)實交貨，并在企業(yè)不知情且沒有理由知情時，應(yīng)依誠實信用原則履行適當通知義務(wù)。

2、擬制交貨

指供應(yīng)商將對貨物的占有權(quán)轉(zhuǎn)移于企業(yè)，但并不在合同生效后實際交貨。由于擬制交貨情況下，供應(yīng)商移轉(zhuǎn)對貨物的占有權(quán)即具有交貨的效力，而供應(yīng)商并不實際交貨，故擬制交貨應(yīng)當有合同依據(jù)或法律依據(jù)。擬制交貨又可分為簡易交貨、指示交貨和占有改定三種。

（1）簡易交貨。指在合同成立前，貨物已經(jīng)由企業(yè)實際占有，供應(yīng)商不可能于合同生效后再向企業(yè)實際交貨，因而法律推定供應(yīng)商在合同生效時即已完成交貨。

（2）指示交貨。也可稱為象征性交貨，是指在貨物已由第三人實際占有時，供應(yīng)商將提取貨物的單證等占有權(quán)憑證，甚至所有權(quán)憑證交付給企業(yè)以轉(zhuǎn)移占有權(quán)，或?qū)τ诘谌说姆颠€物的請求權(quán)讓與企業(yè)以替代實際交貨。

（3）占有改定。也可稱為供應(yīng)商保有占有權(quán)的貨物買賣，是指企業(yè)同意供應(yīng)商在貨物出售后的一定時間內(nèi)繼續(xù)占有、使用貨物，僅需將貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)于買賣人，因而推定出供應(yīng)商在將所有權(quán)移轉(zhuǎn)于企業(yè)時完成交付。

供應(yīng)商拒絕交貨的表現(xiàn)形式如下：

1、供應(yīng)商在交貨期限屆滿以后的一段合理時間內(nèi)仍未交貨，以致構(gòu)成重大違約，或企業(yè)依約取得解除權(quán)的，屬拒絕交貨。

供應(yīng)商在交貨期限內(nèi)未交貨，在交貨期限屆滿后仍未交貨的，不一定屬于拒絕交貨，而可能屬于遲延交貨。區(qū)別拒絕交貨和遲延交貨的關(guān)鍵，是看供應(yīng)商不交貨的后果是否構(gòu)成重大違約，或企業(yè)是否依約取得解除權(quán)。若答案是肯定的，則屬拒絕交貨，否則屬遲延交貨。

2、供應(yīng)商在交貨期限屆滿之前或之后，明確表示他將不交貨，或其狀況、行為已顯著表明他將不交貨的，屬拒絕交貨。

但是供應(yīng)商在交貨期限屆滿之前預(yù)期拒絕交貨時，如果企業(yè)尚未因此采取實質(zhì)性行動或尚未實際性地改變交易安排，則供應(yīng)商可采取適當?shù)慕回浄绞匠テ漕A(yù)期拒絕交貨的違約事實。然而，企業(yè)因供應(yīng)商預(yù)期拒絕交貨而未履行相應(yīng)義務(wù)的，不構(gòu)成違約。

供應(yīng)商在交貨期限屆滿后明確表示他將不交貨，或其狀況、行為已顯著表明他不交貨的，如果企業(yè)尚未就供應(yīng)商明示或默示拒絕交貨采取實質(zhì)性行動，或?qū)嵸|(zhì)性地改變交易安排，則供應(yīng)商可以以適當?shù)慕回浄绞匠テ渚芙^交貨的違約責(zé)任，但仍應(yīng)承擔(dān)遲延交貨的違約責(zé)任。企業(yè)因供應(yīng)商明示或默示拒絕交貨而未履行相應(yīng)義務(wù)的，不構(gòu)成違約。

不論供應(yīng)商在何時明確表示他將不交貨，如果企業(yè)已因此通知供應(yīng)商解除合同的，則供應(yīng)商不得再以交貨的方式除去其拒絕交貨的違約事實。

3、供應(yīng)商在交貨期限內(nèi)未交貨，經(jīng)企業(yè)催告要求在合理寬限期內(nèi)交貨的，如果供應(yīng)商在該合理寬限期內(nèi)仍未交貨，或明確表示他將不在該合理限期內(nèi)交貨，則屬于拒絕交貨。

4、供應(yīng)商在交貨期限屆滿以后的一段合理時間內(nèi)雖然向企業(yè)交貨，但所交貨物或所交提單證上記載的貨物根本不是或?qū)嵸|(zhì)上有別于合同項下貨物，且拒不交付替代物或替代單證的，屬于拒絕交貨。

應(yīng)當注意的是，拒絕交貨應(yīng)當與自始不能交貨及利用合同詐騙相區(qū)別。供應(yīng)商自始不能交貨，卻仍與企業(yè)訂立合同的，應(yīng)按侵權(quán)行為予以處理；構(gòu)成合同詐騙罪的，則應(yīng)通過刑事訴訟程序處理。

三、不適當交貨識別

采購部長在識別不適當交貨之前先要了解什么是適當交貨。

1、在適當時間交貨。在適當時間交貨是指供應(yīng)商應(yīng)當按照約定的期限交付貨物或交付提取貨物的單證。約定交付期間的，供應(yīng)商可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付。合同未約定交付期限或者約定不明確的，按協(xié)議補充的期限交付。不能達成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣所能確定的期限交付。交付期限不能由合同條款或交易習(xí)慣確定的，供應(yīng)商可以隨時交付，企業(yè)也可以隨時要求交付，但應(yīng)當約對方必要的準備時間。

所謂必要的準備時間，應(yīng)自供應(yīng)商將收取貨物的通知送達買受人時起計算，或自企業(yè)將催告交付的通知送達供應(yīng)商時起計算，其長短應(yīng)視具體情況而定。

2、在適當?shù)牡攸c交貨。所謂在適當?shù)牡攸c交貨，是指供應(yīng)商應(yīng)當按照約定的地點交付貨物或交付提取貨物的單證。合同約定交付地點或者約定不明確的，按協(xié)議補充的地點交付。交付地點不能由合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定的，如果貨物需要運輸，供應(yīng)商和企業(yè)訂約時知道貨物在某一地點的，供應(yīng)商應(yīng)當在該地點交貨；如果貨物不需要運輸，且訂約時企業(yè)不知道貨物在某一地點的，供應(yīng)商應(yīng)當在其訂約時的營業(yè)地交貨。

所謂貨物運輸，是指供應(yīng)商需通過承運人運送，由承運人在目的地將貨物交付給企業(yè)或交付給企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓提貨單證而指示的收貨人。至于貨運合同由供應(yīng)商負責(zé)訂立還是由企業(yè)負責(zé)訂立，對止并不影響。但是，供應(yīng)商將貨物直接運往或通過承運人運往交貨地點的，則不屬貨物需要運輸。通常情況下，如果合同約定由供應(yīng)商送貨，或明確約定在貨物所在地或賣方營業(yè)地以外的地點交貨的，即屬貨物不需要運輸。供應(yīng)商將貨物運送至交貨地點，使貨物處于可交付的狀態(tài)，并向企業(yè)通知收貨之前，不能算是已交貨。

3、以適當?shù)姆绞浇回洝Ｒ赃m當?shù)姆绞浇回浭侵腹?yīng)商應(yīng)當按約定的方式交付貨物或交付提取貨物的單證。合同未約定交付方式或者約定不明確的，按協(xié)議補充的方式交付；不能達成補充協(xié)議的，按合同的有關(guān)條款或交易習(xí)慣所能確定的方式交付；交付方式不能由合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式交貨。

交貨方式是有關(guān)供應(yīng)商怎樣完成交貨的問題，涉及一次交貨還是分批交貨、以何種運輸方式將貨物運交企業(yè)、是實際交貨還是擬制定交貨等內(nèi)容。

所謂有利于實現(xiàn)合同目的的交貨方式，在貨物買賣中即是指有利于企業(yè)實現(xiàn)其合同目的的交貨方式。但是企業(yè)的合同目的應(yīng)是其訂約時所能合理期待的目的，并且供應(yīng)商在訂約時對此已經(jīng)知情或應(yīng)當知情。

4、按約定的數(shù)量交貨。按約定的數(shù)量交貨是指供應(yīng)商應(yīng)當按照約定的貨物的數(shù)量基數(shù)及允許的尾差，向企業(yè)交付貨物或者交付載有約定數(shù)量的提貨單證。

5、按適當?shù)馁|(zhì)量標準交貨。按適當?shù)馁|(zhì)量標準交貨是指供應(yīng)商應(yīng)按約定的質(zhì)量標準交貨。供應(yīng)商提供有關(guān)貨物的質(zhì)量說明的，供應(yīng)商應(yīng)按該質(zhì)量說明交貨。合同未約定質(zhì)量的質(zhì)量要求或者約定不明確的，供應(yīng)商應(yīng)按協(xié)議補充的質(zhì)量標準交貨。不能達成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣所能確定的質(zhì)量標準交貨。

貨物的質(zhì)量標準不能由合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定的，按國家標準、行業(yè)標準交貨；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按通常標準或符合合同目的的特定標準交貨。在憑樣品買賣中，供應(yīng)商交付的貨物的質(zhì)量應(yīng)當與樣品及對樣品的說明相符；企業(yè)不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的貨物與樣品相符，供應(yīng)商交付的貨物的質(zhì)量仍然應(yīng)當符合同種貨物的通常標準。

6、按適當?shù)陌b交貨。按適當?shù)陌b交貨是指供應(yīng)商按約定的包裝方式交付貨物。合同未約定包裝方式或者不明確的，按協(xié)議補充的包裝方式交付貨物；不能達成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣所能確定的包裝方式交付貨物。包裝方式不能由合同條款或交易確定的，按通用的方式包裝；沒有通用方式的，按足以保護貨物的包裝方式交付貨物。

包裝包括儲運包裝和銷售包裝、內(nèi)包裝和外包裝、保護性包裝和裝飾性包裝，將貨物裝入適當?shù)娜萜鳎矊儆诎b。

（一）不適當交貨

不適當交貨的表現(xiàn)形式如下：

1、供應(yīng)商未在適當?shù)臅r間交貨，包括提前交貨和遲延交貨。供應(yīng)商的交貨在其他方面不適當，但自付費用予以糾正，如將不適當?shù)陌b換成適當?shù)陌b、將有瑕疵的貨物調(diào)換成適當質(zhì)量的貨物、將貨物由不適當?shù)牡攸c續(xù)運至適當?shù)慕回浀攸c等，因而造成交貨延誤的，應(yīng)屬遲延交貨。如果供應(yīng)商將可交付狀態(tài)的貨物置某一地點并通知企業(yè)直接到此地提取貨物，而在該地點提取貨物不會使企業(yè)遭受損失或不便，甚或?qū)ζ髽I(yè)有利的，則不屬違約。

2、供應(yīng)商未以適當?shù)姆绞浇回洝０☉?yīng)一次交貨卻分批交貨、應(yīng)分批交貨卻一次交貨、應(yīng)安排快捷的運輸方式卻安排較慢的運輸方式將貨物交承運人運交企業(yè)等情形。

3、供應(yīng)商未以適當?shù)姆绞浇回洝０☉?yīng)一次交貨卻分批交貨、應(yīng)分批交貨卻一次交貨、應(yīng)安排快捷的運輸方式卻安排較慢的運輸方式將貨物交承運人運交企業(yè)等情形。

4、供應(yīng)商未按約定的數(shù)量交貨。即供應(yīng)商在交貨期限屆滿時，向企業(yè)少交貨物（即部分交貨）或多交貨物。

供應(yīng)商補足少貨造成該部分貨物遲延交付的，則就該部分貨物按遲延交貨處理。

5、供應(yīng)商違反品質(zhì)擔(dān)保。即供應(yīng)商未按適當?shù)馁|(zhì)量要求向企業(yè)交貨，或者供應(yīng)商所交貨物料質(zhì)有瑕疵。一般認為，違反品質(zhì)擔(dān)保具體包括違反價值瑕疵擔(dān)保、違反效用瑕疵擔(dān)保和違反保證三種情況。

違反價值瑕疵擔(dān)保，是指供應(yīng)商所交貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)由企業(yè)承擔(dān)時，存在使貨物滅失或減少其交易價值的瑕疵。例如，批發(fā)商批發(fā)銷售給零售商的香蕉的表皮已經(jīng)發(fā)黑，雖肉質(zhì)未變，不影響食用，但零售價格將因此減低工。

違反效用瑕疵擔(dān)保，是指供應(yīng)商所交貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)由企業(yè)承擔(dān)時，存在使貨物滅失或減少其交易價值的瑕疵。例如，供應(yīng)商銷售給企業(yè)的助動車的發(fā)動機燃燒不充分，尾氣排放嚴重超標，依法不能行駛用以代步。

違反保證，是指供應(yīng)商所交貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)由企業(yè)承擔(dān)時，不符合供應(yīng)商對貨物的性狀、品質(zhì)、成分、產(chǎn)地、制造商、有效期等事宜特征所作的承諾、說明陳述、或者與企業(yè)提供的訂約的樣品、樣式不符。

6、供應(yīng)商未按適當?shù)陌b交貨。供應(yīng)商所交貨物未以適當?shù)膬\包裝、保護性包裝方式予以包裝，致所交貨物在企業(yè)收取時損毀、短少的，可視具體情況，按其他適當交貨處理：例如，貨物已經(jīng)受損，不符合質(zhì)量要求的，可按違反品質(zhì)擔(dān)保處理；貨物短少的，可按少交貨處理。但若未適當包裝致使收貨時貨物毀滅，而供應(yīng)商拒絕另行交貨，則應(yīng)按拒絕交貨處理。

四、拒絕或遲交單證及資料識別

采購的單證和資料包括商業(yè)發(fā)票、運輸憑證、保險憑證、產(chǎn)品檢驗合格證、說明書、用戶手冊、操作指南、保修卡等。在國際采購中，單證和資料經(jīng)常還包括領(lǐng)事發(fā)票、原產(chǎn)地證書、裝箱單、磅碼單或重要證書、質(zhì)量檢驗證書、檢疫證書等。

在具體的貨物買賣中，供應(yīng)商究竟應(yīng)向企業(yè)交付什么范圍的單證和資料，應(yīng)根據(jù)合同約定、交易習(xí)慣和誠實信用原則予以確定。

拒絕交付單據(jù)和資料，指供應(yīng)商拒絕向企業(yè)交付其應(yīng)當交付的單證和資料。供應(yīng)商交付單證和資料的瑕疵，致使企業(yè)的合同目的落空或嚴重受挫，構(gòu)成重大違約的，屬于拒絕交付單證和資料。供應(yīng)商拒絕交付提取貨物的單證，以致在指示交付的情況下構(gòu)成拒絕交貨的，應(yīng)按拒絕交貨處理。

遲延交付單證和資料，指供應(yīng)商未在合理的期限內(nèi)及時交付單證和資料。至于合理期限，應(yīng)以企業(yè)不因供應(yīng)商未交付單證和資料而遭受損害或不便為限。

供應(yīng)商因其他瑕疵交付單證和資料，造成遲延交付的實際后果的，如供應(yīng)商發(fā)現(xiàn)所交單證和資料有誤，予以更換或修改，造成遲延交付，屬于遲延交付。

五、合同違約處理的方法

當供應(yīng)商違約后，采購部長可以采取繼續(xù)履行、解除合同、賠償損失以及采取補救措施等辦法來處理采購違約。

（一）繼續(xù)履行

一方違約，另一方要求繼續(xù)履行的，實質(zhì)是要求違約方依約實際履行。

1、同時履行抗辨

同時履行抗辯是在雙方當事人應(yīng)當同時履行債務(wù)的情況下，一方在對方履行之前，有權(quán)拒絕向?qū)Ψ铰男小Ｒ环皆趯Ψ铰男袀鶆?wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕向?qū)Ψ阶飨鄳?yīng)的履行。但是，在同時履行債務(wù)的合同中，如果一方已經(jīng)向另一方履行或部分履行，那么另一方應(yīng)當同時，或至少在合理的期限內(nèi)作相應(yīng)的履行，否則便構(gòu)成違約。

2、后履行抗辯

后履行抗辯是在當事人互負的債務(wù)有履行先后的順序時，應(yīng)先履行的一方未履行的，應(yīng)后履行的一方有權(quán)拒絕履行自己的債務(wù)。應(yīng)先履行的一方履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)后履行的一方有權(quán)拒絕履行自己相應(yīng)的債務(wù)。

但是，在履行有先后順序的合同時，如果應(yīng)先履行的一方不是不履行，而是履行遲延，則除非履行遲延的后果致使另一方不能實現(xiàn)合同目的，以致另一方有權(quán)解除合同，另一方應(yīng)當履行相應(yīng)的債務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

3、不安抗辯

不安抗辯是指應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化，或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)，或喪失商業(yè)信譽，或有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形，可以中止履行。但是，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人沒有確切證據(jù)，卻輕率地中止履行的，應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人依法中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。如果沒有履行及時通知義務(wù)，應(yīng)當對對方因此而遭受的損害負賠償責(zé)任。對方收到中止履行的通知后，在合理期限內(nèi)提供適當擔(dān)保的，中止履行的一方應(yīng)當恢復(fù)履行。對方收到中止履行的通知后，在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔(dān)保，中止履行的一方可以解除合同。

（二）解除合同

解除合同作為違約處理的一種辦法，是指供應(yīng)商違約后，企業(yè)直接依照法律規(guī)定合同的約定，單方面通知供應(yīng)商，使合同提前終止的情形。供應(yīng)商違約，企業(yè)解除合同的，在多數(shù)情況下是對供應(yīng)商的沉重打擊。因此，采購部長在解除合同時應(yīng)受到必要的限制和制約。具體涉及以下幾個方面：

1、解約權(quán)的取得條件。

（1）供應(yīng)商的違約后果嚴重，致使不能實現(xiàn)合同的。

（2）供應(yīng)商一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，或者明確表示或以其行為表明，他仍將不履行或不能在合理期限內(nèi)履行。

（3）供應(yīng)商預(yù)期重大違約。

（4）供應(yīng)商約定或法律規(guī)定的其他可據(jù)以產(chǎn)生解約權(quán)的違約。

2、解約權(quán)的行使期限和行使方式。

（1）法律規(guī)定或供需雙方約定解約權(quán)的行使期限滿的，供應(yīng)商不行使的，解約權(quán)消滅。

（2）若法律沒有規(guī)定且供需雙方未約定解約權(quán)行使期限，則經(jīng)企業(yè)催告后，合理期限內(nèi)供應(yīng)商不行使解約權(quán)的，解約權(quán)消滅。至于合理期限為多長，應(yīng)視具體情況而定，原則上應(yīng)以經(jīng)過該期限后，不行使解約權(quán)的狀態(tài)，是否會使供應(yīng)商據(jù)以合理期待將繼續(xù)履行，并為此作必要的設(shè)定。

（3）企業(yè)行使解約權(quán)時，應(yīng)當自通知到達供應(yīng)商解除。企業(yè)主張解除合同，卻未在解約期間內(nèi)向供應(yīng)商發(fā)出通知，或雖發(fā)出通知，但通知未在解約期限內(nèi)到達對方的，合同不能被解除。因?qū)Ψ接行碌倪`約行為，可以重新取得解約權(quán)。

3、解除合同的后果

（1）合同解除后，合同的權(quán)利義務(wù)終止。尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，企業(yè)可以要求恢復(fù)原狀，采購其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

首先，合同解除后，尚未履行的權(quán)利義務(wù)歸于消滅。除非雙方同意，任何一方不得再要求繼續(xù)履行。

其次，合同解除有無溯及力，即是否可以同時解除已履行的部分，或是否可以使合同自訂立之始即被解除，須視履行情況和合同性質(zhì)，由有解約權(quán)的一方自行決定。

最后，解除合同的同時，可以索賠。

（2）合同解除后，合同的權(quán)利義務(wù)雖然終止，但不影響合同結(jié)算和清理條款的效力。此外，合同中的爭議解決條款、法律適用條款、保密條款等，也不因合同的解除而終止效力。

（三）賠償損失

賠償損失作為違約的處理辦法，是指供應(yīng)商因其違約而給企業(yè)造成的損失負賠償責(zé)任。它與侵權(quán)法上的損害賠償相比，有不賠償精神損失、可以約定損失賠償額的計算方法、賠償以供應(yīng)商訂約時能預(yù)見到的損失為限等特點。

1、違約賠償?shù)姆秶?）違約賠償原則上應(yīng)是補償性的，賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。換言之，違約賠償就是要使企業(yè)因供應(yīng)商違約而遭受的損失被填平。

（2）經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，按《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任，即在消費性合同中，經(jīng)營者對其歁詐造成的雙方的損失，應(yīng)按購買商品或服務(wù)費用增加1倍予以賠償。

2、賠償額的確定方法

（1）以供需雙方約定的違約金為準，或按供需雙方約定的違約賠償額的計算方法確定。

供需雙方約定的違約金，應(yīng)視為預(yù)定的違約賠償，原則上應(yīng)與違約所造成的損失相當。因此，約定的違約低于造成的損失的，當事人可以請求增加；約定的違約金過高于違約造成的損失的供需雙方可以請求減少。不過，在實踐中，當事人要確鑿地證明約定的違約金低于或過分高于違約造成的損失，還應(yīng)當履行債務(wù)。

當事人既約定違約金，又約定定金，一方違約時，對方可以擇適用違約金或定金條款。法定的定金規(guī)則具有處罰性，在當事人特別約定違約金可以和定金并用時，則應(yīng)當承認當事人的特別約定。

（2）當事人按實際損失要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任，而不是按預(yù)先約定的違約金賠償額的計算方法要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任，而不是按預(yù)先約定的違約金額賠償額的計算方法要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任的，賠償額不應(yīng)超過違約訂立時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到的因違約可能造成的損失。換言之，違約方有效益的違約，應(yīng)得到適度承認。

（3）一方違約后，另一方?jīng)]有采取適當措施，致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。因防止損失擴大而支出的合理的費用，由供應(yīng)商承擔(dān)。

（四）采購補救措施

采購部長可以采取的補救措施，主要有修理、更換、重做、退貨，減少價款報酬等，這些方法通常是在供應(yīng)商履行義務(wù)不符合約定的質(zhì)量時適用。

1、修理

如果供應(yīng)商履行合同義務(wù)不符合約定的質(zhì)量要求，而已經(jīng)提交的貨物、定作物、工作成果是可以修理的，并且由企業(yè)修理并非不公平，則采購部長可以要求企業(yè)采購修理措施，而為修理所花費的材料、人工、交通、通信等費用應(yīng)由供應(yīng)商負擔(dān)，因修理而使企業(yè)繼續(xù)蒙受的損失或不便，供應(yīng)商給予補償。

在采購合同的違約問題上，修理僅限于交付的貨物不符合約定的質(zhì)量要求，且貨物屬于加工制造有可修性的物的場合。

2、更換、重做、退貨

如果供應(yīng)商履行義務(wù)，嚴重不符合約定的質(zhì)量要求，導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，則采購部長可以要求供應(yīng)商更換、重做或退貨。

在采購合同的違約問題上，更換、退貨主要是供應(yīng)商承擔(dān)違約責(zé)任的形式，也可分別稱之為交付合格的夫代物、拒收貨物或解除合同。在采購合同的違約問題上，不存在重做的問題。

應(yīng)當注意的是，僅當供應(yīng)商交付的貨物質(zhì)量有嚴重瑕疵，構(gòu)成重大違約時，才能要求供應(yīng)商更換貨物或接受退貨。如果未構(gòu)成重大違約，則可要求修理、降價并索賠。

3、減少價款或報酬

如果供應(yīng)商履行合同義務(wù)不符合約定的質(zhì)量要求，不論是否構(gòu)成重大違約，采購部長均可要求減少價款或報酬，并索賠。在采購合同的違約問題下，減少價款適用于供應(yīng)商交貨不符合約定的質(zhì)量、包裝的場合。

4、供應(yīng)商自負費用、主動補救

如果供應(yīng)商違約后，及時地自負費用，對不符合合同之外主動進行補救，則應(yīng)允許。除非這種主動補救于事無補，或與企業(yè)已在先提出的要求相抵觸，或?qū)⒔o企業(yè)造成不合理的損失。

六、不同違約形式的處理

針對拒絕交貨、不適當交貨等采購違約形式，采購部長應(yīng)采取與之相對應(yīng)的處理措施。

（一）拒絕交貨的處理

在供應(yīng)商拒絕交貨構(gòu)成違約時，采購部長可以采取以下辦法處理并追究供應(yīng)商的違約責(zé)任：

1、繼續(xù)履行

供應(yīng)商拒絕交貨的，采購部長可以要求供應(yīng)商交貨。但供應(yīng)商在法律上或事實上不能交貨的，或者交貨的費用過高的，或者企業(yè)在合理期限內(nèi)未要求交貨的，企業(yè)不能要求繼續(xù)履行，但采購部長仍然可以追究供應(yīng)商的其他違約責(zé)任。

此外，如果合同約定供應(yīng)商不在某一時間以前交貨，采購部長就將解除合同，或者采購部長在催告供應(yīng)商交貨的通知中聲明，若供應(yīng)商在寬限期內(nèi)仍不交貨，采購部長就將解除合同，則采購部長只能解除合同并索賠，而不能要求繼續(xù)履行。

2、更換或交付替代物

供應(yīng)商所交貨物或所交提貨單證上記載的貨物根本不是或?qū)嵸|(zhì)上有別于合同項下的貨物的，采購部長可以要求供應(yīng)商更換貨物或交付符合約定的替代貨物。

更換貨物交付替代物，實質(zhì)上是繼續(xù)履行的變種，因此，其適用的限制條件與繼續(xù)履行應(yīng)當相同。

3、解除合同

供應(yīng)商拒絕交貨的，采購部長可以以通知供應(yīng)商的方式行使解除權(quán)，以解除合同。但采購部長未在法律規(guī)定或合同約定的解除權(quán)行使期限內(nèi)行使解除權(quán)，或在法律沒有規(guī)定且合同沒有約定解權(quán)行使期限的情況下，未在供應(yīng)商催告后的合理期限內(nèi)行使解除權(quán)的，供應(yīng)商可以拒絕采購部長解除合同。但供應(yīng)商拒絕采購部長解除合同的方式應(yīng)以履行交貨義務(wù)為限，而不能一面拒絕交貨，一面拒絕采購部長解除合同。并且，采購部長喪失解除權(quán)的，不影響企業(yè)要求追究其他違約責(zé)任的權(quán)利。

采購部長在法定或約定的或合理的期限內(nèi)行使解除權(quán)，是指采購部長在該期限內(nèi)將解除合同的意思通知到供應(yīng)商。但由于供應(yīng)商的原因未能通知到的除外。

此外，因采購部長拒絕交付貨物而解除合同的，解除合同的效力及于從物，但因供應(yīng)商拒絕交付從物而解除合同的，解除的效力不及主物。數(shù)筆業(yè)務(wù)交易中，供應(yīng)商拒絕履行其中一項業(yè)務(wù)的，采購部長可以就該筆業(yè)務(wù)解除合同，但該筆業(yè)務(wù)與其他業(yè)務(wù)分離，使貨物的價值明顯受損害的，采購部長可以就數(shù)物解除合同。分批交貨買賣中，供應(yīng)商對其中一批拒絕交貨的，采購部長可以就該批貨物解除及今后其他各批貨物解除；采購部長如果就其中一批貨物解除，而該批貨物與其他各批貨物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各種貨物解除。

4、賠償損失 供應(yīng)商拒絕交貨使企業(yè)遭受損失的，采購部長有權(quán)要求供應(yīng)商賠償損失。企業(yè)要求賠償損失的權(quán)利，不因企業(yè)追究供應(yīng)商的其他違約責(zé)任而喪失。

（二）不適當交貨的處理

1、供應(yīng)商提前交貨，企業(yè)收取貨物，但企業(yè)因此而增加費用支出的采購部長可以要求供應(yīng)商賠償。

供應(yīng)商提前交貨的，采購部長可以拒絕提前收取貨物，但提前交貨不損害企業(yè)利益的除外。

2、供應(yīng)商遲延交貨，企業(yè)收取貨物，但企業(yè)因此而遭受損害的，采購部長可以要求供應(yīng)商改善人民生活。

供應(yīng)商遲延交貨，已構(gòu)成重大違約，致使企業(yè)取得解除權(quán)的，采購部長可以拒絕收取供應(yīng)商遲延交付的貨物。因企業(yè)拒絕收取遲延交付的貨物，致使供應(yīng)商未能完成交貨的，應(yīng)按拒絕交貨追究供應(yīng)商的違約責(zé)任。

供應(yīng)商雖遲延交貨，但未構(gòu)成重大違約的，采購部長不得拒絕收取貨物，不得單方面行使解除權(quán)，但合同另有約定的除外。簡而言之，原則上供應(yīng)商遲延交貨的，采購部長可以索賠，但不能解除合同。

3、供應(yīng)商未在適當?shù)牡攸c交貨，企業(yè)仍然收取貨物，但企業(yè)因此而遭受損害或增加費用支出的，采購部長可以要求供應(yīng)商賠償。

供應(yīng)商未在適當?shù)攸c交貨，遭到企業(yè)拒收后，將貨物續(xù)運至適當?shù)牡攸c繼續(xù)交貨，致使遲延交貨的，按遲延交貨承擔(dān)違約責(zé)任；供應(yīng)商堅持不將貨物運至適當?shù)牡攸c向企業(yè)交付，而企業(yè)也堅持拒收，致使交貨未完成或不能完成的，供應(yīng)商應(yīng)按拒絕交貨承擔(dān)違約責(zé)任。

供應(yīng)商雖未在適當?shù)牡攸c交貨，卻并不損害企業(yè)利益的，采購部長不得拒絕收貨。

4、供應(yīng)商未以適當?shù)姆绞浇回洠髽I(yè)仍然收取貨物，但企業(yè)因此而遭受損害或增加費用支出的，采購部長可以要求供應(yīng)商賠償。供應(yīng)商交貨方式不當，致使企業(yè)的合同目的不能實現(xiàn)或嚴重受挫的，采購部長可以要求解除合同、拒絕接受貨物，并可以索賠。

在貨物已被運送至企業(yè)時，即使企業(yè)可以拒絕接受貨物，但采購部長仍應(yīng)暫收貨物并妥為保管，而因此發(fā)生的費用應(yīng)由供應(yīng)商負擔(dān)。

5、供應(yīng)商少交貨物，企業(yè)仍然收取所交的部分貨物，但企業(yè)因此增加費用支出的，采購部長可以要求供應(yīng)商賠償。

供應(yīng)商就少部分的貨物予以補足，但構(gòu)成遲延交付的，就該部分遲延交付，采購部長可以以遲延交貨為由向供應(yīng)商索賠。供應(yīng)商就少部分的貨物再交付的，采購部長就該部分貨物可以以拒絕交貨為由解除合同，或要求繼續(xù)履行并賠償。

供應(yīng)商部分交貨，不損害企業(yè)利益的，不屬違約，采購部長既不能拒絕收取貨物，也不能索賠。

6、供應(yīng)商多交貨物，企業(yè)仍然收取多交的部分貨物，但企業(yè)因此增加費用支出并且供應(yīng)商因此避免損失的，采購部長可以要求供應(yīng)商賠償，賠償額應(yīng)以兩者中較低的金額為宜。不過，企業(yè)仍應(yīng)按合同的價格支付貨款。

供應(yīng)商多交貨物的，采購部長可以拒絕接收多交部分，但應(yīng)及時通知供應(yīng)商。

7、供應(yīng)商違反品質(zhì)擔(dān)保的，如果貨物必須由供應(yīng)商予以修理，可以要求供應(yīng)商修理并賠償損失，或者要求減少價款并賠償損失；，如果貨物由供應(yīng)商以外的人修理更為合理，則采購部長可以要求供應(yīng)商負擔(dān)修理費用并賠償損失，或者要求減少價款并賠償損失；如果貨物無法修理，則可以要求更換并賠償損失，或者要求減少價款并賠償損失。

供應(yīng)商違反貨物的品質(zhì)擔(dān)保，致使企業(yè)的合同目的不能實現(xiàn)或嚴重受挫的，或者在采購部長要求更換而拒絕不更換的，應(yīng)按供應(yīng)商拒絕交貨追究其違約責(zé)任。

8、供應(yīng)商未按適當?shù)陌b交貨的，采購部長可以要求供應(yīng)商更換包裝并索賠，或者要求降低價款并索賠。

供應(yīng)商未按適當?shù)陌b交貨，致使企業(yè)的合同目的不能實現(xiàn)或嚴重受挫的，或者導(dǎo)致貨物損毀、減少，卻拒絕重新交貨或補足數(shù)量的，應(yīng)按供應(yīng)商拒絕交貨追究其違約責(zé)任。

黃國榮

2008年8月20日

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第五篇：勞動合同違約金和賠償金的關(guān)系

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社會、知識 勞動合同違約金和賠償金的關(guān)系

違約金與賠償金是兩個容易混淆的概念，兩者既有聯(lián)系又有區(qū)別。違約金和賠償金的聯(lián)系表現(xiàn)為，它們都是違反勞動合同所應(yīng)當承擔(dān)的責(zé)任；承擔(dān)違約金和賠償金的主觀要件都是勞動者有過錯，客觀要件都是勞動者有違約事實。違約金和賠償金的區(qū)別也十分明顯。（l）是否寫進合同。違約金是一方當事人違反合同給另一方當事人造成損失時，依法給對方當事人所給付的經(jīng)濟補償。只要合同中寫進了違約金條款，那么一方當事人違約后就要按照合同中該條款的約 定給付違約金。而賠償金的給付是按照實際造成的損失程度來進行的，無論合同中有無相應(yīng)的條款。2）是否造成實際損失。由于支付違約金的條件是違約方有違約的事實，而不論對方是否存在損失，因而使違約金在功能上其有了懲罰違約方的性質(zhì)。而支付賠償金的前提條件不僅是勞動者有違約的事實，更重要的判斷依據(jù)是要有實際損失，賠償金通常具有補償?shù)男再|(zhì)，而不具有懲罰的性質(zhì)。3）數(shù)額與實際損失的關(guān)系不同。由于違約金是事先在勞動合同中約定的，因而實際發(fā)生的損失可能與當初約定的違約金數(shù)額可能并不一致。而賠償金是完全根據(jù)實際損失的大小來確定的。4）是否適用等分原則。違約金設(shè)置的原則是公平。合理原則，它并不與實際損失相聯(lián)系，只要約定符合一般的社會標準和勞動者的承受能力，違約金是不進行逐年遞減的。而賠償金是與實際損失相一致的，尤其是在給予勞動者特殊福利待遇并約定服務(wù)期的情況下，用人單位的實際損失隨勞動者的服務(wù)年限而下降，因此勞動者承擔(dān)的賠償責(zé)任也應(yīng)當隨之減少，即應(yīng)當逐年遞減。基于違約金和賠償金的上述特點，我們知道違約金與賠償金在勞動合同中可以同時約定，但是當勞動者的違約行為造成單位實際損失時，用人單位能不能讓勞動者同時支付違約金與賠償金呢？對于這一問題《上海市勞動合同條例》的實施細則有明確的規(guī)定，即用人單位只能選擇適用違約金與賠償金中的一個。因為如果同時適用，會造成勞動者對一個違約行為承受雙重負擔(dān)，對勞動者來說顯失公平。本案中，志奇與單位就其培訓(xùn)費用在服務(wù)期協(xié)議中約定違約金和賠償金是合法的，但是不能約定兩者同時適用；即使協(xié)議這樣約定，由于違反了法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定也歸于無效。志奇的辭職屬于違約行為，應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，但不能僅僅因為協(xié)議中有此約定就遵照執(zhí)行，而不問約定本身是否合法。實踐中，如果勞動合同中約定的違約金與勞動者依照實際損失應(yīng)承擔(dān)的賠償金不一致時，用人單位應(yīng)當讓勞動者承擔(dān)哪一個呢？從有關(guān)規(guī)定用人單位可以總結(jié)出一條規(guī)律，那就是可以選擇違約金與賠償金中數(shù)額比較高的一個來適用。本案中，賠償金的數(shù)額顯然比違約金高，所以公司選擇了適用賠償金，在合理限度內(nèi)保護了公司的利益，同時也兼顧了勞動者的合法權(quán)益。

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