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第一篇：民間借貸應(yīng)注意哪些問題？

民間借貸應(yīng)注意哪些問題？

民間借貸作為一種資源豐富、操作簡捷靈便的融資手段，在市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的今天，一定程度上緩解了銀行信貸資金不足的矛盾，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但顯而易見，民間借貸的隨意性、風(fēng)險(xiǎn)性容易造成諸多社會問題。向私人借錢，大多是在半公開甚至秘密進(jìn)行的資金交易，借貸雙方僅靠所謂的信譽(yù)維持，借貸手續(xù)不完備，缺乏擔(dān)保抵押，無可靠的法律保障，一旦遇到情況變化，極易引發(fā)糾紛乃至刑事犯罪。由此看來，民間借貸也必須規(guī)范運(yùn)作，逐步納入法制化的軌道。

第三方金融機(jī)構(gòu)投融貸提醒您，為了避免雙方發(fā)生不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛，保護(hù)債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益，需要注意以下幾個方面：

1、借貸要合法。合法的借貸關(guān)系才能受到法律的保護(hù)。如果明知借款人借款用于詐騙、販毒、吸毒等非法活動，仍予以出借的，國家法律不予保護(hù)，出借人不僅得不到債權(quán)，還會受到民事、行政乃至刑事法律的制裁。若一方乘人之危，或用欺詐、挾迫等手段使對方違心借貸的，則屬于無效民事法律行為，有責(zé)任的出借人只能收回本金。投融貸在簽訂借貸合同之前，還會考察借款人的信譽(yù)和償還能力。比如，要看借款人的固定資產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)收入等情況，判斷其是否具備償還能力；還要看借款人平時為人怎樣，信譽(yù)程度如何，如果借款人曾有過“有借無還”的不良信用“紀(jì)錄”，就要堅(jiān)決拒絕。切莫因礙于面子、聽信花言巧語或接受小恩小惠而盲目借款，不然，最終吃大虧的還是自己。

2、訂立協(xié)議?，F(xiàn)實(shí)生活中，有的出借人往往因?qū)Ψ绞怯H朋好友，礙于情面或出于信任，借貸時沒有出具書面字據(jù)。這樣，一旦借款人否認(rèn)，出借人就很難保障債權(quán)。即使訴至法院，也會因無法舉證而陷入敗訴的結(jié)局。因此，出借人必須與借款人訂立書面借貸協(xié)議，載明借貸雙方的姓名、借款種類、幣種、數(shù)額、時間、期限、用途、利率、還款方式、保證人和違約責(zé)任等條款，簽字畫押，雙方各執(zhí)一份，妥善保存。

3、利率應(yīng)合法。借貸雙方可以根據(jù)借款的用途及其收益，共同約定一個合理的利率。利率可適當(dāng)高于銀行同類同期的貸款利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍，超過部分的利息法律不予保護(hù)。

4、提供擔(dān)保。投融貸建議各位債權(quán)人，對于數(shù)額較大或存有風(fēng)險(xiǎn)的借款，應(yīng)履行擔(dān)保和抵押手續(xù)，要求借款人提供具有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力的第三人為其擔(dān)保，或要求借款人以存單、債券、機(jī)動車、房產(chǎn)等個人財(cái)產(chǎn)作為抵押物，并都應(yīng)訂立書面借貸協(xié)議。有些財(cái)產(chǎn)抵押，還應(yīng)到有關(guān)部門辦理抵押物登記手續(xù)。這樣，借款人一旦出現(xiàn)無法償還債務(wù)的情況，可以向保證人追索借款或合法地以抵押物抵償借款。

5、及時催收到期借款。按照《民法通則》第135條規(guī)定，出借人向人民法院申請債權(quán)保護(hù)的訴訟時效期間為2年。如借款期滿后又經(jīng)過2年，出借人不能證實(shí)期間曾經(jīng)催收過的，法律不予保護(hù)。為了防止超過訴訟時效，出借人應(yīng)在時效屆滿前，讓借款人寫出還款計(jì)劃，訴訟時效就可以從新的還款期限起重新計(jì)算。這樣，出借人不僅擁有起訴權(quán)，更重要的是繼續(xù)擁有勝訴權(quán)。

6、運(yùn)用法律追討欠款。如果借款人不講信譽(yù)，逃賬賴賬，債權(quán)人切莫采取扣押人質(zhì)、強(qiáng)搶貨物等過激的違法行為，要正確運(yùn)用法律武器來維護(hù)自己的合法權(quán)益。必要時，法院可以施行強(qiáng)制執(zhí)行措施。

7、謹(jǐn)防“非法集資”式的民間借貸。一些個體企業(yè)或業(yè)主利用人們貪圖高利的心理，拋出高利息誘餌，在同地域或熟悉人之間進(jìn)行地下非法集資。這類集資經(jīng)營者不是揮霍過度、無力償還，就是金蟬脫殼、卷款而逃，使債權(quán)人血本無歸。這種“變味”的民間借貸風(fēng)險(xiǎn)最大，應(yīng)引起大家的高度重視。

第二篇：民間借貸合同的注意問題

民間借貸合同的注意問題

推薦合同法律師：根據(jù)借款合同出借人的不同，可以將借款合同分為以銀行等金融機(jī)構(gòu)為出借人的借款合同和公民與非金融企業(yè)之間的民間借貸合同。民間借貸與金融機(jī)構(gòu)為出借人的借款合同相比，具有下列特點(diǎn)：（1）民間借貸合同多屬于實(shí)踐合同，只有在貸款方將款項(xiàng)

根據(jù)借款合同出借人的不同，可以將借款合同分為以銀行等金融機(jī)構(gòu)為出借人的借款合同和公民與非金融企業(yè)之間的民間借貸合同。民間借貸與金融機(jī)構(gòu)為出借人的借款合同相比，具有下列特點(diǎn)：（1）民間借貸合同多屬于實(shí)踐合同，只有在貸款方將款項(xiàng)實(shí)際交付給借款方，合同才生效?！逗贤ā返?10條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效”。（2）民間借貸合同可以是有償合同也可以是無償合同，而金融機(jī)構(gòu)為出借人的借款合同均為有償合同。

第三篇：企業(yè)民間借貸及擔(dān)保應(yīng)注意的法律問題

企業(yè)民間借貸及擔(dān)保應(yīng)注意的法律問題

內(nèi)容提要：一般而言，非金融企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）借款應(yīng)當(dāng)按照我國金融法律法規(guī)規(guī)定向持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記的合法金融機(jī)構(gòu)申請貸款。但是，在實(shí)踐中，由于企業(yè)作為一種商業(yè)主體，與其他商業(yè)主體之間經(jīng)濟(jì)往來密切，資本流動活躍，許多企業(yè)出于業(yè)務(wù)需要，在生產(chǎn)經(jīng)營等開展正常業(yè)務(wù)過程中，都可能向上述金融機(jī)構(gòu)之外的其他公民或企業(yè)融資。撇開法律上的問題，對于借款企業(yè)而言，借款是一項(xiàng)重要的資金來源，對于貸款企業(yè)而言，可以有效地利用閑臵資金。但是在此過程中發(fā)生的一系列行為，出于法律上的原因，其借款效力問題在法律上面臨風(fēng)險(xiǎn)，因此，筆者就企業(yè)民間借貸過程中發(fā)生的若干行為結(jié)合我國法律、司法解釋及司法實(shí)踐進(jìn)行效力分析，以引起企業(yè)在借貸過程中的注意，并供讀者批評指正。

關(guān)鍵詞：企業(yè) 借貸效力擔(dān)保

一、影響企業(yè)民間借貸效力的主體因素

根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)、司法解釋，企業(yè)選擇向誰借貸有可能決定借款行為的效力，筆者試從企業(yè)借貸的對象分析：

1.企業(yè)與公民之間的借貸行為。根據(jù)1999年2月13日頒布實(shí)施的最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》認(rèn)為公民與企業(yè)之間的借貸行為屬于民間借貸。因此，依據(jù)該解釋，只要企業(yè)與公民雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)一致，并不違反我國法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定即可認(rèn)定借貸行為有效。但是該批復(fù)同時規(guī)定了幾項(xiàng)企業(yè)借貸無效情形：

（一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；

（二）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；

（三）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；

（四）其他違反法律、行政法規(guī)的行為。這幾項(xiàng)借貸行為的對象具有不特定性，與合法金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)職能相沖突，且未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，未取得相關(guān)行政許可，違反了金融法律法規(guī)，應(yīng)屬無效。

上述法律雖然給予企業(yè)與公民之間建立一種合法的民間借貸關(guān)系提供了一種可能，但是借貸關(guān)系是否有效還涉及到其他規(guī)定。如公司法規(guī)定企業(yè)向其他人提供借款需取得股東會或董事會同意，合伙企業(yè)法對此也規(guī)定需經(jīng)全體合伙人一致同意，因此，企業(yè)向公民提供借款，同時應(yīng)滿足該類法律規(guī)定，作出有關(guān)決議之后方可進(jìn)行。

2.企業(yè)之間的借貸行為。

根據(jù)我國金融法律法規(guī)及司法解釋，司法實(shí)踐歷來對企業(yè)之間的借貸行為的效力都抱以否定態(tài)度。但是這種狀況也因《合同法》的出臺引起了學(xué)者的廣泛質(zhì)疑，但根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定和司法實(shí)踐，企業(yè)在決定與企業(yè)之間進(jìn)行借貸行為時仍然應(yīng)當(dāng)慎重處理。因?yàn)樵谏鐣?shí)踐中大量存在著這種借貸形式，借貸雙方對法律規(guī)定并不熟悉，對此均要面臨著很高的風(fēng)險(xiǎn)，特別是貸款一方。主要的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定有：《商業(yè)銀行法》第十一條：“設(shè)立商業(yè)銀行，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)。未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位和個人不得擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)或者擅自從事金融業(yè)務(wù)活動?！薄顿J款通則》第六十一條：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)合作基金會和其他基金會不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！?最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第四個問題第二條：“名為聯(lián)營實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確定合同無效。除本金可以返還外。對出資方已經(jīng)取得或約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方處以相當(dāng)于銀行同期貸款利息的罰款?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。對于合同期限屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當(dāng)事人起訴到人民法院的，人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法（經(jīng)）發(fā)1990」27號《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條第（2）項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定判決外，對自雙方當(dāng)事人約定的還款期限屆滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計(jì)算。如果雙方當(dāng)事人對借款利息未約定的，則按同期銀行貸款利率計(jì)算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，依照民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。” 《商事裁判標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范》在 “關(guān)于幾種特殊主體作為貸款人的借款合同效力的認(rèn)定”中的論述：“企業(yè)之間直接借貸也可以將企業(yè)的閑臵資金有效地利用起來，但是金融是國家的經(jīng)濟(jì)命脈，其穩(wěn)定關(guān)系到一國經(jīng)濟(jì)的長期穩(wěn)定，企業(yè)之間直接借貸，國家不易監(jiān)管，這種金融監(jiān)管體系之外的融資是存在很大風(fēng)險(xiǎn)的，同時在企業(yè)之間借a貸的實(shí)踐中也存在企業(yè)將其資金借貸他人以牟取高額利息的情形，也影響了金融秩序，所以目前尚無法律明確規(guī)定允許企業(yè)之間可以相互借貸的情況下，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定此種借款合同無效?！?/p>

3.企業(yè)與政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體及其他組織的借貸行為。根據(jù)《貸款通則》第六十一條規(guī)定，“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會不得經(jīng)營存貸款等經(jīng)營業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！币虼?，吸收公眾存款、發(fā)放貸款及辦理結(jié)算業(yè)務(wù)的僅限于經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)，其他未經(jīng)批準(zhǔn)從事存貸款業(yè)務(wù)的行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)及其公民均有違法律規(guī)定。但根據(jù)有關(guān)規(guī)定，各級財(cái)政部門可以在法律、政策允許的范圍內(nèi)從事財(cái)政性借貸；經(jīng)國家批準(zhǔn)設(shè)立的各種科學(xué)、教育基金、各種社會發(fā)展基金會、各種福利基金會、教育基金會，可在經(jīng)批準(zhǔn)的基金會章程規(guī)定的范圍內(nèi)，有限度地開展借貸業(yè)務(wù)。

4.企業(yè)與自己的董事、股東及其他投資人借貸行為。需要明確的一點(diǎn)是，此處的董事、股東及其他投資人僅限于自然人，在司法實(shí)踐中，企業(yè)之間的借貸尚不被法律認(rèn)可，這在上面的論述中已經(jīng)談到，此處不作贅述。

應(yīng)該說董事、股東及其他投資人作為普通公民，也適用最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》，但是基于企業(yè)董事、股東及其他投資人的特殊身份，同時也是為了保護(hù)企業(yè)本身和其他股東、投資人及其債權(quán)人的利益，維護(hù)企業(yè)的正常經(jīng)營、管理秩序，企業(yè)向自己的董事、股東及其他投資人從事借貸行為，借款對象區(qū)別于其他公民，因此除了受金融法律法規(guī)的調(diào)整外，還要受企業(yè)組織法律法規(guī)的調(diào)整。我國企業(yè)的分類非常復(fù)雜，而企業(yè)組織法律法規(guī)是根據(jù)企業(yè)不同的組織形式相應(yīng)制訂的。如公司法、合伙企業(yè)法、三資企業(yè)法。

法學(xué)界對企業(yè)與自己的董事、股東及其他投資人從事借貸行為的效力有爭議，目前也沒有法律對此作出規(guī)定。持否定立場的學(xué)者認(rèn)為，股東對公司有資本充實(shí)、資本不變、資本維持義務(wù)，企業(yè)向股東提供貸款可能導(dǎo)致股東變相抽逃出資，抽逃出資行為是法律明令禁止的行為。持認(rèn)可態(tài)度的學(xué)者認(rèn)為借款雖然直接導(dǎo)致企業(yè)資產(chǎn)的“減少”，但并不改變企業(yè)對該借款享有的取回債權(quán)，不會根本上使企業(yè)資產(chǎn)減少。筆者認(rèn)為，從民法原理來看，公司法本質(zhì)上屬于私法范疇，私法主張意思自治，除公司章程、合伙人協(xié)議、投資人協(xié)議約定不允許借貸的以外，可以認(rèn)為這種借貸是依法有效的。至于董事、股東或其他投資人向企業(yè)提供貸款，則明顯增強(qiáng)了企業(yè)的經(jīng)營能力和責(zé)任財(cái)產(chǎn)的范圍，更不會影響債權(quán)人的利益，這種借貸法律關(guān)系是為法律所認(rèn)可的。

二、企業(yè)為他人擔(dān)保的法律問題

企業(yè)在經(jīng)營實(shí)踐中，經(jīng)常會有為他人提供擔(dān)保的情況發(fā)生。由于我國很多企業(yè)法律意識薄弱，為他人提供擔(dān)保時較為草率，致使法律風(fēng)險(xiǎn)大增。為減少隱患，最大限度地避免損失。因此，企業(yè)在擔(dān)保法律實(shí)踐中應(yīng)注意一些基本的法律問題。擔(dān)保法規(guī)定了五種擔(dān)保方式，包括保證、抵押、質(zhì)押、定金和留臵，在此僅介紹前面三種。

1.保證

嚴(yán)格審查保證資格。根據(jù)法律規(guī)定，并不是任意組織和個人都能為他人借貸提供保證的，企業(yè)在與他人發(fā)生借貸行為或?yàn)樗颂峁┍ＷC時，應(yīng)當(dāng)考慮他人或自己的保證資格。就保證而言，不具備保證資格的有關(guān)主體規(guī)定在擔(dān)保法中?！稉?dān)保法》第八條：“國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸款的除外?！钡诰艞l：“學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人”。第十條：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證?！绷硗?，公司企業(yè)組織法均規(guī)定了企業(yè)在為他人擔(dān)保時應(yīng)當(dāng)依法或依章程經(jīng)股東會、董事會、投資人全部或部分同意方可。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層，大股東不能用公司財(cái)產(chǎn)為個別股東的個人債務(wù)作擔(dān)保。如果債權(quán)人選擇保證人不注意對保證人有無擔(dān)當(dāng)保證人的資格進(jìn)行審查，如保證人無獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，這種保證有可能形同虛設(shè)，根本不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)。值得注意的是，如保證人為合伙人，如用合伙企業(yè)的名義擔(dān)保，作為債權(quán)人要得到全體合伙人的同意，否則，當(dāng)將來拍賣合伙體財(cái)產(chǎn)以實(shí)現(xiàn)債權(quán)時，會遇到來自其它合伙人的抗辯，而不能拍賣共有財(cái)產(chǎn)以兌現(xiàn)債權(quán)。

目前，我國保證人的責(zé)任有兩種，即一般保證責(zé)任與連帶保證責(zé)任。前者是指債務(wù)履行期屆滿當(dāng)債務(wù)人不能足以償債時，才由保證人代為償還債務(wù)，保證人在這種保證責(zé)任中有先訴抗辯權(quán)，即償債有次序之分，先債務(wù)人，后保證人，但對債權(quán)人來說，償債效率較低。后者是指債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)人有權(quán)向主債務(wù)人及保證人中任何一人主張債權(quán)，償債無次序之分，誰有能力準(zhǔn)先償，事后保證人取得代位求償權(quán)再向主債務(wù)人追償，這對債權(quán)人來說償債效率高，但對保證人來說，較之一般保證風(fēng)險(xiǎn)更大。對債權(quán)人和保證人來說，究竟采取哪一種保證責(zé)任取決于各方如何約定，如無約定作法律上推定為連帶責(zé)任，也就是說只有通過約定才能選擇一般保證，減少保證人的風(fēng)險(xiǎn)。人們常常這樣行文“當(dāng)債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)，保證人代為償還......”，此條款中“不履行”含有能履行而不履行及不能履行兩層含義，屬于債權(quán)人與保證人約定不明，在司法實(shí)踐中推定為連帶責(zé)任，如保證合同條款中寫明“......債務(wù)人不能履行，由保證人代為償還”，則是一般保證責(zé)任，一字之差，保證人承擔(dān)著完全不同的保證責(zé)任。但是并不是說如果保證合同無效就免除相關(guān)主體的責(zé)任。保證合同無效：保證人有過錯仍承擔(dān)部分保證責(zé)任。主合同違法無效，導(dǎo)致保證合同也無效，但保證人有過錯仍然要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2.抵押

企業(yè)出于一定的目的，可以將公司的財(cái)產(chǎn)用于為自己或他人提供擔(dān)保，根據(jù)擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，抵押是指不轉(zhuǎn)移占有財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。但是企業(yè)在作出抵押決定時應(yīng)考慮有關(guān)抵押擔(dān)保的法律規(guī)定。以免遭受不必要之損失。

（1）抵押的財(cái)產(chǎn)范圍。并不是所有的財(cái)產(chǎn)都可以辦理抵押。擔(dān)保法第三十四條對財(cái)產(chǎn)可抵押的范圍作了規(guī)定，新出臺的物權(quán)法除了對擔(dān)保法第三十四進(jìn)一步確認(rèn)外，另新建立了“企業(yè)浮動抵押”制度，即企業(yè)可以以其全部財(cái)產(chǎn)作為整體向他人擔(dān)保債權(quán)。

（2）下列財(cái)產(chǎn)不得設(shè)定抵押：

（一）土地所有權(quán)；

（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但是四荒土地經(jīng)發(fā)包方同意可以設(shè)定抵押；

（三）學(xué)校、幼兒園等以公益為目的有關(guān)單位的社會公益設(shè)施；

（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的；

（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)。

（3）抵押公示抵押是一種物的擔(dān)保行為，而且對抵押財(cái)產(chǎn)不轉(zhuǎn)移占有，因此，需要通過一定的公示行為使人從外部察知。抵押擔(dān)保主要針對的財(cái)產(chǎn)是不動產(chǎn)及一些價值較大的特殊動產(chǎn)，因此，法律對抵押的設(shè)立一般采取登記生效主義。所以企業(yè)在對外設(shè)定抵押或者接受他人提供抵押的時候應(yīng)當(dāng)依法辦理抵押登記，以免抵押不成立。

3.質(zhì)押

質(zhì)押也是一種物的擔(dān)保形式，但與抵押不同的是，質(zhì)押需轉(zhuǎn)移對質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的占有，因此對質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，另外根據(jù)擔(dān)保法、物權(quán)法,財(cái)產(chǎn)權(quán)利也可以質(zhì)押，隨著經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展，權(quán)利質(zhì)押也越來越重要。質(zhì)押應(yīng)當(dāng)注意：

（1）動產(chǎn)質(zhì)押。

質(zhì)權(quán)是一種物權(quán)，物權(quán)必須通過一定的方式達(dá)到公示效果，抵押權(quán)通過登記來設(shè)定，而質(zhì)權(quán)必須通過轉(zhuǎn)移占有來設(shè)定。因此，如果企業(yè)設(shè)定質(zhì)押時不轉(zhuǎn)移足有質(zhì)押動產(chǎn)的，則不能設(shè)定質(zhì)押。

出質(zhì)人不得與質(zhì)權(quán)人約定，如債務(wù)履行期滿債務(wù)人仍未能履行債務(wù)的，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移質(zhì)權(quán)人所有。質(zhì)權(quán)人在占有質(zhì)物期間，有保管好質(zhì)物的義務(wù)，也有收取孳息的權(quán)利。

（2）權(quán)利質(zhì)押。權(quán)利質(zhì)押的種類很多，擔(dān)保法第七十五條規(guī)定下列權(quán)利可以質(zhì)押。

（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；

（二）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；

（三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。擔(dān)保法解釋第九十七條規(guī)定以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)的，按照擔(dān)保法第七十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定處理。物權(quán)法第二百二十三條增加了對可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、應(yīng)收賬款可以作為財(cái)產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)。

動產(chǎn)質(zhì)押與權(quán)利質(zhì)押本質(zhì)不同的是，權(quán)利質(zhì)押的客體是一種權(quán)利，是一種無形資產(chǎn)，無法通過轉(zhuǎn)移占有的行為達(dá)到公示的目的，而且不同的權(quán)利具有不同的性質(zhì)，因此對權(quán)利質(zhì)押的公示方法也不相同，物權(quán)法出臺后，對權(quán)利質(zhì)押設(shè)定已較完善。對

（一）設(shè)定質(zhì)權(quán)的，自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立，沒有憑證的，質(zhì)權(quán)自在有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。對

（二）設(shè)定質(zhì)權(quán)的，以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立，以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。對

（三）設(shè)定質(zhì)權(quán)的，自主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。對應(yīng)收賬款設(shè)定質(zhì)權(quán)，自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

4.擔(dān)保決定和程序

企業(yè)在作出擔(dān)保決定時，不僅要受擔(dān)保法律法規(guī)的約束，而且還要受公司企業(yè)組織法律的調(diào)整。因?yàn)槠髽I(yè)在對外作出擔(dān)保時，可能影響企業(yè)股東、投資人或者債權(quán)人的利益，因此，法律對企業(yè)對外擔(dān)保有嚴(yán)格的程序要求。企業(yè)如果違反這些規(guī)定，也可能影響擔(dān)保的效力。

不同的企業(yè)有不同的法律調(diào)整，歸結(jié)起來，主要有公司法、合伙企業(yè)法、外資法。對于公司法，近些年有了較大的修改。舊《公司法》第60條第三款規(guī)定：“公司董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)?！?，第214條第3款：“董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴(yán)重的，由公司給予處分。”最高人民法院《關(guān)于適用擔(dān)保法若干問題的解釋》第4條規(guī)定：“董事、經(jīng)理違反《公司法》第60條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效?！币虼伺f的公司法對待公司對外擔(dān)保方面是持禁止意見的。但是2005年新公司法第16條修改了這條規(guī)定。該條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！币虼?，現(xiàn)在的公司完全可以按照公司法的規(guī)定和要求通過決議，在公司章程約定的范圍內(nèi)為他人提供擔(dān)保。但同時可以看出公司法對于公司為不同的對象擔(dān)保時的規(guī)定是不同的，對公司為公司股東、實(shí)際控制人擔(dān)保，必須經(jīng)股東會或股東會決議，而且這些股東和實(shí)際控制人不得參加表決。

《合伙企業(yè)法》第二十五條規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第三十一條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；因此除合伙協(xié)議另有約定的以外，法律也嚴(yán)格限制合伙企業(yè)對外擔(dān)保，也禁止未經(jīng)其他合伙人一致同意的情況下以自己的財(cái)產(chǎn)份額為他們提供擔(dān)保，擔(dān)保時必須要由全體合伙人一致同意。

《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第二十四條規(guī)定：“外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案?！北緱l所說的“對外抵押”，是指外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益向中國境外的金融機(jī)構(gòu)（包括其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)）、公司或企業(yè)及其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行抵押。外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押必須遵循中國有關(guān)法律、法規(guī)并符合以下條件：

一、投資者按照企業(yè)章程規(guī)定如期繳付出資。

二、企業(yè)抵押貸款后，其注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》的規(guī)定；

三、抵押期限不超過企業(yè)經(jīng)營期限。相對而言，外資企業(yè)對外擔(dān)保實(shí)行的是許可主義，如需對外擔(dān)保的，需經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)構(gòu)備案。

第四篇：2017民間借貸需要注意哪些法律問題

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2017民間借貸需要注意哪些法律問題

隨著民間借貸市場的擴(kuò)大，為了規(guī)范和完善民間借貸，減少糾紛，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本規(guī)定不一致的，不再適用。

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在進(jìn)行民間借貸時，需要注意哪些事項(xiàng)呢？

1、出借資金應(yīng)當(dāng)保存好證據(jù)。

對于民間借貸的證明，包括借貸合意和款項(xiàng)交付兩個要件，因此出借資金，最好出具書面借條，同時通過銀行轉(zhuǎn)賬等方式固定款項(xiàng)交付的證據(jù)，以免事后就是否出借資金發(fā)生扯皮。

2、慎重?fù)?dān)當(dāng)保證人。

在借條上以保證人名字出現(xiàn)的，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，而非僅僅是見證人，在債務(wù)人違約不歸還借款時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還責(zé)任。

3、高利貸不受法律保護(hù)。

民間借貸應(yīng)當(dāng)符合法律對利率的最高限制，出借人在出借資金時，約定高額利息的，對于年利率超過24%的不予保護(hù)。

4、遠(yuǎn)離非法集資。

借款人如果向社會不特定公眾借款，數(shù)額較大的，可能構(gòu)成非法吸收

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公眾存款或集資詐騙等犯罪。出借人在出借款項(xiàng)時應(yīng)當(dāng)調(diào)查借款人的資信狀況，審查借款人是否從事非法集資活動。特別是參與P2P借款交易中，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)資信審查，防止P2P平臺公司卷款跑路。

5、非法債務(wù)不受法律保護(hù)。

對于因不正當(dāng)男女關(guān)系引發(fā)的分手費(fèi)、“找關(guān)系、托人情”引發(fā)的請托費(fèi)用、因賭博引發(fā)的賭債等屬于非法債務(wù)，即使簽訂借條，也不受法律保護(hù)。

6、千萬記住不要超過訴訟時效。

出借人在借款到期后應(yīng)當(dāng)積極主張債權(quán)，如果出借人在借款期滿后兩年內(nèi)從未主張過債權(quán)的，借款人可以主張?jiān)V訟時效已經(jīng)超過而不歸還借款。

7、簽訂商品房買賣合同擔(dān)保借款要慎重。

出借人應(yīng)當(dāng)采用抵押等法定的擔(dān)保方式，擔(dān)保債務(wù)的履行。出借人僅僅與借款人簽訂商品房買賣合同或者扣留房產(chǎn)證等方式擔(dān)保借款的，一般應(yīng)按民間借貸關(guān)系處理。當(dāng)事人主張將買賣合同標(biāo)的物拍賣，以償還借款的，可以支持。

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8、虛假訴訟要追究法律責(zé)任。

離婚訴訟中，配偶一方與第三人虛構(gòu)債務(wù)，要求配偶他方承擔(dān)責(zé)任的，不予支持。夫妻雙方假借離婚逃避債務(wù)的，仍應(yīng)對夫妻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。對于查明屬于虛假訴訟的，法院可以采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

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資

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第五篇：審理民間借貸糾紛案件中應(yīng)注意的幾個問題

審理民間借貸糾紛案件中應(yīng)注意的幾個問題

當(dāng)前，人民法院受理的民間借貸糾紛案件數(shù)量劇增，案件特點(diǎn)發(fā)生了新的變化，審判工作也要更有針對性，從而取得更好的法律效果和社會效果。民間借貸糾紛案件目前數(shù)量劇增的主要原因與當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有很大關(guān)系，從借貸主體、借款形式都有與以前有所不同。在審理民間借貸糾紛案件時，要嚴(yán)格依照法律法規(guī)和司法解釋，正確認(rèn)定借貸合同的效力、合理分配舉證責(zé)任、注重保護(hù)出借方利益。

當(dāng)前，人民法院受理的民間借貸糾紛案件數(shù)量劇增，案件特點(diǎn)發(fā)生了新的變化，審判工作也要更有針對性，從而取得更好的法律效果和社會效果。本人總結(jié)審判工作中得經(jīng)驗(yàn)，以其對該類案件的審理有所裨益。

一、民間借貸的概念

民間借貸是指公民之間、公民與法人之間以及公民與其他組織之間的借貸。即只要是公民與非金融企業(yè)之間的借貸，都屬于民間借貸。

民間借貸是民間資本的一種投資渠道，是民間金融的一種形式。民間借貸存在的原因，一方面是由于現(xiàn)行的國有銀行的信貸規(guī)則和運(yùn)作模式，國企和政府性質(zhì)的大項(xiàng)目永遠(yuǎn)是貸款的重點(diǎn)，中小企業(yè)、民營企業(yè)只能分到很少的一杯羹，不得不求助于民間資本；另一方面，在通脹壓力下，老百姓手中的閑錢缺乏有效保值增值渠道。兩方面的需求共同催熱了民間借貸行為。民間借貸作為一種自發(fā)的民間融資活動，對激活民間資金、促進(jìn)民間經(jīng)濟(jì)發(fā)展、改善民間生產(chǎn)生活難題等方面，都發(fā)揮了十分重要的積極作用。

事實(shí)上，民間借貸市場早已是眾多小微企業(yè)最主要的資金來源渠道，隨著政策緊縮，銀行額度受限，小微企業(yè)涌向民間借貸勢頭爆發(fā)。然而，民間借貸如一把雙刃劍，有助于企業(yè)發(fā)展的同時，也蘊(yùn)涵巨大風(fēng)險(xiǎn)。由于民間借貸行為存在交易隱蔽、監(jiān)管缺位、法律地位不確定、風(fēng)險(xiǎn)不易控制等特征，有些甚至以“地下錢莊”的形式存在，非法集資、洗錢等犯罪行為充斥其間，民間借貸的各種深層次矛盾集中顯現(xiàn)，法院受理的民間借貸糾紛案件大量增加。與比過去相比，民間借貸發(fā)生了明顯的變化：一是用途變廣，由現(xiàn)在生產(chǎn)經(jīng)營型借貸取代了過去的生活消費(fèi)型；二是數(shù)額增大，由過去的上百元增加到數(shù)十萬乃至上百萬元；三是借貸利息升高，還存在一些債務(wù)人以高額利息為誘餌，欺詐債權(quán)人簽定借款合同，自合同成立時債務(wù)人就預(yù)謀不返還借款。債務(wù)人一方面是違約行為，另一方面涉嫌刑事詐騙。四是范圍擴(kuò)大，過去借貸一般只限于左鄰右舍或親朋好友之間，現(xiàn)在發(fā)展到跨村、跨鄉(xiāng)、跨縣甚至跨地區(qū)。民間自由借貸雖然在一定程度上盤活了社會閑散資金，但由于民間自由借貸屬于一種個人之間的自發(fā)行為，具有相對的神秘性，有的甚至是違法的，加之國家沒有具體部門歸口管理，缺乏相應(yīng)的機(jī)制加以約束和規(guī)范，致使民間借貸糾紛案件大幅度上升。

二、民間借貸案件的特點(diǎn)及存在的問題

1、訴訟主體的構(gòu)成上，通常有兩種傾向。一種是借款人與出借人具有較為親密的關(guān)系，可能是親屬、朋友，也可以是同事、同學(xué)等等，一般出借人出于幫助的心理。另一種是出借人與借款人互不相識，通過中間人介紹借款，出借人一般出于牟利的心理，這類民間借貸中很多是以合法的形式掩蓋非法的目的，比如有的是預(yù)先在本金中扣除利息，有的甚至就是高利貸。

2、在借款的形式上，一般具有不規(guī)范性。通常只是簡單的借據(jù)，只有借款人和借款金額，或者是連借據(jù)也沒有，只能提供見證人。將借條寫成欠條、證明條的屢見不鮮。出現(xiàn)這些情況，一是因?yàn)槊耖g借貸的雙方往往具備特殊身份關(guān)系，總是礙于情面或出于純樸的人格信用，而大多不采用書面形式或者只是草草幾筆，寫的非常簡單。另一方面也與出借人文化水平不高、法律意識淡薄有關(guān)。由于證據(jù)上的缺陷，給法院在審理借貸糾紛案件時查明案件事實(shí)、甚至認(rèn)定是否為借貸法律關(guān)系等，都產(chǎn)生了很大困擾。

3、在借款的約定上，表現(xiàn)出很大的隨意性，或者沒有利息的約定，或者沒有借款期限，還款方式、借款用途等方面的約定，3 存在借款合同要件的缺失。這與借貸雙方當(dāng)事人的法律常識尤其是民事法律方面的基本知識相當(dāng)?shù)?、缺乏有很大的關(guān)系。

４、在借貸的擔(dān)保方式上一般都約定不明確。民間借貸的擔(dān)保最常見的有兩種，即保證和抵押，當(dāng)事人一般將其作為借據(jù)中的一項(xiàng)條款來處理，但借貸的雙方在有保證人保證時往往只讓保證人簽個字，也不注明是保證人，為以后出現(xiàn)糾紛法院處理時確定不了是保證人還是見證人埋下隱患。還有的僅寫明為“擔(dān)保人×××”，具體的權(quán)利義務(wù)未注明，為將來產(chǎn)生糾紛埋下了隱患。另外在約定抵押時，機(jī)動車抵押和房屋抵押又占多數(shù)，但這兩種抵押卻很少有人進(jìn)行抵押登記，以致在出現(xiàn)糾紛時，當(dāng)事人自己的權(quán)益不能得到有效的保護(hù)。

三、審理民間借貸糾紛案件時應(yīng)注意的問題

1、正確認(rèn)定借貸行為的效力

我國《民法通則》第九十條規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)”，這一規(guī)定確定了只要出借人與借款人在實(shí)施訂立、變更和終止借貸行為時，在形式和內(nèi)容上符合法律規(guī)定，國家就對債權(quán)人的合法權(quán)益予以法律保護(hù)?！逗贤ā返诙僖皇畻l明確規(guī)定“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效”。最高人民法院于1991年8月頒布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，4 再次以司法解釋的形式，允許民間借貸的有償性，借貸利率可以高于國家銀行利率，突破了以往民間有息借貸的禁區(qū)。

1999年1月，最高人民法院頒布的《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》，更是明確“只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，即可認(rèn)定有效”，該司法解釋僅限定了以下四種無效情形：一是企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；二是企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；三是企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；四是其他違反法律、行政法規(guī)的行為。因此，在認(rèn)定民間借貸行為的效力上，不應(yīng)過于嚴(yán)格，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，即可認(rèn)定有效。

2011年12月，最高人民法院《關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展維護(hù)社會穩(wěn)定的通知》則指出，要依法認(rèn)定民間借貸的合同效力，保護(hù)合法借貸關(guān)系，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，確保案件處理取得良好的法律效果和社會效果。對于因賭博、吸毒等違法犯罪活動而形成的借貸關(guān)系或者出借人明知借款人是為了進(jìn)行上述違法犯罪活動的借貸關(guān)系，依法不予保護(hù)。

2、合理分配舉證責(zé)任

《合同法》第一百九十七條的規(guī)定，公民之間的民間借貸合同為不要式合同，當(dāng)事人可以采用書面形式，也可以采用口頭形式 5 或其他形式。而在現(xiàn)實(shí)生活中，由于借貸關(guān)系的雙方當(dāng)事人之間多有親屬關(guān)系或同事、同鄉(xiāng)、同學(xué)等社會關(guān)系，在借貸形式上表現(xiàn)出簡單和隨意性，不簽訂書面協(xié)議或僅僅由借款人出具一張內(nèi)容簡單的借據(jù)的情形較多。一旦發(fā)生糾紛，借貸雙方都很難舉出說服力很強(qiáng)的證據(jù)。

《證據(jù)規(guī)定》第五條規(guī)定：“在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任”。因此，在民間借貸糾紛中，出借方對雙方之間存在的借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容、借款人是以及出借方已將借款提供給借款人負(fù)有舉證責(zé)任，而借款人則對于其已履行還款義務(wù)負(fù)有舉證責(zé)任。如果被告否認(rèn)且確無其他證據(jù)印證的情況下，應(yīng)由原告申請鑒定并承擔(dān)由此引起的相應(yīng)法律后果。

3、慎重引用有關(guān)法律和司法解釋

從我國現(xiàn)行的立法情況看，目前涉及民間借貸的法律主要有《民法通則》、《合同法》兩部法律。此外，《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》、《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》兩個司法解釋也分別對此類案件的程序問題、效力認(rèn)定問題作出了具體的規(guī)定。其中，《民法通則》對民間借貸合同的規(guī)定比較原則，只規(guī)定了合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)；而《合同法》對民間借貸的規(guī)定比《民法通則》具體、明確，由于《合同法》是合同關(guān)系的特別法，故依據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，《合同法》中的有關(guān)規(guī)定是民間借貸合同的主要和直接的法律依據(jù)。而《民法通則》與《合同法》的側(cè)重點(diǎn)又有所不同，如案件中涉及當(dāng)事人權(quán)利能力與行為能力、是否存在代理、借款訴訟時效等，應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》的相關(guān)規(guī)定；當(dāng)涉及到合同具體權(quán)利義務(wù)的判斷時，盡管《民法通則》可能有所涉及，但仍應(yīng)適用《合同法》的規(guī)定。

此外，因《合同法》的效力高于司法解釋，當(dāng)《合同法》有明確規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》的規(guī)定。同時由于《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》中有關(guān)民間借貸的規(guī)定大部分已被《合同法》所吸收，當(dāng)《合同法》沒有規(guī)定司法解釋有規(guī)定時，只要司法解釋不違背《合同法》的立法精神，就可以適用司法解釋。

4、堅(jiān)持債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償原則。

由于民間借貸的標(biāo)的物為一定數(shù)額的貨幣，屬于種類物。民間借貸之債屬于種類之債，種類之債是以種類物為給付的標(biāo)的物，種類物相互之間具有可替代性。因此，民間借貸之債不適用民法上關(guān)于履行不能的規(guī)定，無論是否有可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而使標(biāo)的物發(fā)生一部分毀損或者滅失的，債務(wù)人都不得免除給付該種類物的責(zé)任。即使債務(wù)人一時無力履行債務(wù)，也只能以延期或分期清償?shù)姆绞铰男?。民間借貸也不發(fā)生因不可抗力而免責(zé)的問題，即無論債的不履行是否可歸責(zé)于債務(wù)人的原因，債務(wù)人的清償義務(wù)均不得免除?！睹穹ㄍ▌t》第一百零八條規(guī)定“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償。暫時無力償還的，經(jīng)債權(quán)人同意或者人民法院裁決，可以由債務(wù)人分期償還。有能力償還拒不償還的，由人民法院強(qiáng)制償還”。因此，在民間借貸之債中，應(yīng)堅(jiān)持“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償”的原則。

5、訴訟時效的適用問題

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年”，“訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計(jì)算”。因此，在民間借貸中，訴訟時效期間的起算點(diǎn)大致有兩種情況：一種是從借貸合同規(guī)定的償還本金及利息的期限起算，另一種是沒有約定清償債務(wù)期限的，則應(yīng)當(dāng)從債權(quán)人主張權(quán)利時起算。對于上述兩種情況，目前并沒有產(chǎn)生任何歧義。但在司法實(shí)踐中，有一種例外情形，即在有些民間借貸糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)債權(quán)人主張債權(quán)時已超過訴訟時效，但債務(wù)人在訴訟中并未以此作為抗辯理由。在這種情況下，按照法官應(yīng)居中裁判的要求，不應(yīng)以原告的訴訟請求已經(jīng)超過訴訟時效為由，駁回原告的訴訟請求。

民間借貸活動是公民的一項(xiàng)基本活動，公民只有正確認(rèn)識民間借貸活動存在的主要問題，在發(fā)生民間借貸活動時，多點(diǎn)心眼，注意尋找對策，進(jìn)行自我合法權(quán)益的保護(hù)，民間借貸履約率必定會提高，違約的也有救濟(jì)途徑，只有這樣才能正確發(fā)揮民間借貸為經(jīng)濟(jì)為社會服務(wù)的作用，使民間借貸走上良性循環(huán)的軌道。

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民間借貸應(yīng)注意哪些問題？

第一篇：民間借貸應(yīng)注意哪些問題？

第二篇：民間借貸合同的注意問題

第三篇：企業(yè)民間借貸及擔(dān)保應(yīng)注意的法律問題

第四篇：2017民間借貸需要注意哪些法律問題

第五篇：審理民間借貸糾紛案件中應(yīng)注意的幾個問題

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