第一篇：婚姻法論文題目

統婚姻制度區域 1.淺析我國無效婚姻制度

2.我國“事實婚姻”制度的弊端與法律對策

3.論婚姻的成立 4.《婚姻登記條例》利與弊 5.中國婦女保護的立法不足 6.淺析撫養制度的完善 7.試論探望權的實現 8.關于離婚經濟幫助制度的分析 9.關于離婚損害賠償制度的思考 10.關于離婚幾個法律問題的思考

11.法定離婚理由之探析 12.家庭暴力的法律對策 13.家庭調解制度在中國的命運

14.離婚過程中和離婚后對子女權益的法律保護

15.軍人婚姻法律保護的利與弊 16.婚姻家庭法律在未來民法典中的地位

17.一夫一妻制度的法律保護 18.淺析可撤銷婚姻制度 19.淺析我國的夫妻財產制度

20.離婚標準之探討 21.親權制度研究 22.中國古代婚姻制度研究 23.“婚內強奸”的立法研究

24.從平等原則看我國婚姻家庭中的男女平等

25.我國夫妻債務制度探討 26.╳╳地方婚姻調查 27.淺析我國婚姻制度的改革和完善

28.違法婚姻問題研究 29.“感情確已破裂”解析

30.我國離婚救濟制度研究 31.事實婚姻和非法同居關系的辨析

32.離婚損害賠償之立法完善 33.居住權在婚姻家庭法的保護和實現 34.淺析中國古代的特色婚姻制度 35.從三部婚姻法看我國婚姻家庭理念的變遷

36.完善我國親屬撫養制度的幾點思考 37.公證在婚姻法中的效力和地位 38.農村事實婚姻的狀況與法律對策

39.夫妻侵權制度研究 40.準婚姻制度研究

婚姻家庭法哲學區域 1.婚姻法適用的道德機理 2.近現代法上婚姻本質屬性研究 3.公平原則在離婚案件中的適用 4.試論夫妻相互忠實義務及其實現 5.婚姻家庭法的立法理念研究

6.關于配偶權的探討 7.婚姻登記證的法律效力 8.“夫妻應當相互忠實”的法律分析

9.婚姻契約制度研究

10.婚內強迫性行為的法律性質分析 11.中國古代╳╳時期婦女法律地位探析

12.夫妻人身關系探析 13.“代孕”技術的法律反思 14.婦女人格獨立制度研究 15.侵犯配偶權行為的法律規制 16.婚姻自由原則的法理分析

17.試論事實婚姻中的離婚問題 18.中國古代“搶婚”現象的法律分析

19.親屬法立法可行性探討

20.婚姻自主權探討 婚姻法學前沿區域 1.變性人及其原婚姻關系處理 2.同性戀(婚)的法律對策 3.婚前體檢存廢論 4.婚姻登記行為可訴性研究

5.試論準婚姻關系

6.“保衛婚姻俱樂部”的合法性探討

7.淺析婚內索賠 8.對離婚的法律經濟學分析 9.“性騷擾”法律問題研究 10.婚約的法律性質 11.“閃婚”的法律分析

12.人工生殖中的父母子女關系研究 13.試析“回族女子不外嫁”的習俗 14.同居者的權利義務探討

15.關于大學生婚育權與高校管理權（或大學生受教育權）的探討

16.婚內侵權賠償制度研究 17.“半路夫妻”法律問題研究

18.“試婚”（或“試離婚”）的法律問題分析http://wenku.baidu.com/view/33e7f2620b1c59eef8c7b4ce.html

19.婚姻保險制度研究 20.“同性戀”婚姻立法趨勢研究 21.淺析婚介所的法律地位 22.論服刑人員的結婚權 23.“換親”的法律分析 24.淺析和諧社會與性別平等

25.網婚的法律分析

26.大學生同居現象的思考

27.論非離婚之訴 28.冥婚的法律分析 29.公告離婚的適用與完善

30.家務勞動補償請求權的意義及其立法思考

第二篇：婚姻法論文

生育權之我見

以我現在的學識，我不能稱自己的見解有什么獨到之處，或者能夠有多大的說服力，但至少，作為一個最基本的身份——普通人，看到新的司法解釋必然不會沒有想法的，尤其是關于生育權，這一法學界存在爭議的問題。

一直對于婚姻法，或者通俗的講，是婚姻家庭以及生育權沒有什么概念的我，不知道為什么，司法解釋三在我的印象里面，似乎有著舉足輕重的影響。其實，我漸漸地發現，大家的法律意識或者觀念真的不是很強，于我而言，也許是因為專業，或者是因為年齡的增加，更加的客觀，理智，成熟的看待遇到、見到的問題，婚姻，才似乎顯現出了和我的關系。對于這一點，我實實在在的感覺到了，很多人的法律知識的淡薄，當然也包括曾經的自己。

可能是作為新世紀的女性或者典型的90后，一直強調女性的獨立，無論是從經濟上還是在情感上，我都認為女性不能也不應該依賴著男性而生存。更何況，我們一直追求和爭取男女平等，那就是要在心里上、身體上，獨立于男性的“懷抱”。對于人們習慣上所稱的“家庭主婦”，我不得不提出強烈的反對，和那些所謂的“男主外，女主內”的觀念，更是要進行駁斥，既然將男女平等提上日程，那么就尤其要在婚姻家庭中落實和實現，無論是在家務還是家庭的經濟上男女都應該協商的、平等的做出自己的犧牲，而我們所見到很多的女性因為家庭和照顧丈夫和孩子而失去了自己的朋友和家庭以外的生活，也就是沒有了基本的生活樂趣和自己的愛好，而男性則將更大的經歷放在了工作和支撐家庭的經濟，不論是作為男女雙方中的哪一方，都形成了單方面付出的現狀，各自擁有的雖然是不同的生活，但是相同的是他們的生活都是單調的，對于這樣的分配大家依然是各執己見，因為，于人，各有不同，人們的追求不同，對于家庭中的工作分配必然想法是不一樣的，就像有的女人愿意自己堅強的存在，有自己的事業；而有的則是希望做一個賢妻良母。所以，現在的家庭分工狀況沒有對與錯之分，真正不同的是家庭主體的觀念的差別，我們無從評價，也不敢妄下結論。

對于新的司法解釋中的關于生育權的問題，“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持”。我大加贊同，這一方面體現了生育權是需要夫妻雙方的協商一致，不能夫在其中獨斷，同時從生理結構上充分的考慮到女性在生育方面的付出，保證女性在自愿的前提下實現生育權。在生育的全過程中，婦女承擔著特殊的職能，起著難以取代的作用。從卵子受精、十月懷胎到一朝分娩，女性不僅有一系列的生理變化，增加生理負擔，而且還要承受著巨大的心理壓力，甚至還會有生命危險。不僅如此，婦女的生育過程還直接影響著胎兒的健康發育與安全。因此，對婦女予以特殊保護，確認和保障婦女的生育權理所當然，《婦女權益保障法》第五十一條明確規定：婦女有生育的權利，也有不生育的自由。這就需要法律保障女性得以實現“不生育的自由”，司法解釋三正是考慮到了這一點。

而對于女方擅自墮胎的問題，也是引起了很大的爭議。而我認為，這并不是簡單的生育權的問題，所謂的生育權的實現與否，我覺得更側重于“要”或者“不要”孩子，就是雙方是否同意兩者的精子和卵子的結合。在這種理解下，要么雙方會采取一定的避孕措施，或者是，不要性。但是問題發展到墮胎的階段的話，可能就需要分很多種情況具體分析了，不得不考慮到得就是懷孕是過失還是故意導致的，如果是作為避孕不當或者雙方協商一致了，但是導致的結果是懷孕后女方擅自墮胎，這樣是否侵犯了男方的生育權，或者說這不只涉及到生育權還有胎兒的生命權是否存在和保護的問題，而這方面世界各地的規定不同。但是從一方面講，我們必須肯定的是，我們至少應該珍惜胎兒的存在，從人性善良的本質出發，胎兒存在于母體的特殊的生物。另一方面，母親經歷懷孕的過程中身體受到的痛苦，是胎兒造成的，那母親墮胎的行為不就是一種自我保護嗎？兩弊相衡取其輕，兩利相衡取其重，我們又有什么理由去責怪一個墮胎的母親呢？

我想，生育從原始的繁衍子嗣發展到現在的一項權利，體現了法律所要追求和實現的是人類更好的生活，讓人們生活的更幸福。當生育對于女性不能帶來幸福，而僅僅是疼痛的話，那么這是不符合社會發展的需要的。與此同時，如果，生育對于女性是一項必須的責任的話，那不是和奴隸社會、封建社會的本質一樣了嗎？在奴隸社會和封建社會，由于科技水平的低下，人們不懂得生理機制，女性僅僅是作為生育的，繁衍后代的生產工具，生活上沒有合理的地位，政治上又何談權利？而如今，當法律真正的規定了在生育權上對婦女考慮時，一方面限制了男性對于家庭一切事務（尤其是生育上的）獨斷性，另一方面更好的維護家庭的幸福與和諧。可能是作為一個女性吧，我總之是贊賞的。

《婦女權益保障法》沒有否認男性生育權從立法背景來看，《婦女權益保障法》并沒有否認男子的生育或不生育的權利，正如一些專家所指出的那樣，在現有的聯合國文件和我國法律中只談到婦女的生育權，與歷史上的男女不平等有關。生育總是和女性有著更密切的聯系，說到生育，人們最先想到的也是女性。女性的付出，和遭到的折磨是男性不能代替也不能感受得到的。無論我們說要重視習慣對現在社會帶來的影響，還是要正視社會現狀，所要做的應該是兩者的結合，才能最終得出對生育權的正確的認識。

第三篇：婚姻法論文

淺析事實婚姻的效力

黃義靈

（江西贛江學院人文學院法律系）

摘要:事實婚姻是現實生活中普遍存在且不可避免的一種社會現象。我國對事實婚姻效力的認定，經歷了有條件認可、相對承認、完全不承認、附條件的相對承認四個階段，現行婚姻法是通過補辦結婚證登記制度對事實婚姻變相承認，對其婚姻效力認定的規定并不完善，這影響實踐中對事實婚姻的處理。本文結合現行婚姻法及相關司法解釋對我國事實婚姻效力的認定問題進行評析，并提出完善事實婚姻效力立法的構想。

關鍵詞:事實婚姻;效力;同居關系

事實婚姻作為一種傳統的民間習俗,是社會普遍存在的現象。它是指未辦理結婚證登記手續的男女雙方,以夫妻名義同居生活,群眾也認為是夫妻關系的一

［1］種兩性結合。由于傳統的婚姻觀的束縛造成不登記婚姻，同時，由于現代人新的婚姻觀念也使登記婚姻的數量減少，因而造成現實生活中從過去到現在，事實婚姻的比例都很高，而且還將長期存在。對于這一不可回避的問題，立法對事實婚姻的效力認定有其明確的必要性，我國在不同歷史階段對事實婚姻的效力認定采取了不同的處理方式，而現階段的《婚姻法》及司法解釋對此規定的并不完善。

一、我國事實婚姻效力立法發展之歷史沿革

事實婚姻一直是我國司法界面臨的困難之一。對于事實婚姻效力的認定，我國在不同的歷史時期先后制定了不同甚至相反的法律政策及司法解釋。概括而言，我國對事實婚姻效力的立法發展大致經歷了以下四個不同的歷史階段：

（一）有條件的認可階段

建國初期至1986年3月15日《婚姻登記管理條例》施行之前，我國對事實婚姻是采取有條件的認可態度。1986年頒布的《婚姻登記管理條例》明確規定：在此條例頒布之前，男女雙方未履行結婚登記手續即以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻關系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如起訴時雙方符合結婚實質要件，可認定為事實婚姻關系；如起訴時一方或雙方不符合結婚的法定要件，應認定為非法同居關系。這一時期只要起訴時雙方均符合結婚實質要件即認定為事實婚姻，條件很寬松，立法對事實婚姻是認可的。

（二）相對承認階段

1986年3月15日《婚姻登記管理條例》施行之后，1994年2月1日《婚姻登記管理條例》施行之前，我國對事實婚姻是采取相對承認的態度。1994年頒布的《婚姻登記管理條例》規定：1994年以前，未辦理結婚登記即以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻關系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如同居時雙方均符合結婚實質要件，可認定為事實婚姻關系；如同居時一方或雙方不符合結婚實質要件，應認定為非法同居關系。這一階段以“同居時是否符合結婚實質要件”作為認定事實婚姻的時間界限，條件相對較嚴格，但還是承認。

(三)完全不承認階段

1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》施行之日至2001年4月28日《婚姻法》修正案施行前，我國對事實婚姻是采取完全不承認的態度。1994年《婚姻登記管理條例》規定：未到法定婚齡的公民以夫妻名義同居生活的，或 1

者符合結婚條件的當事人未經結婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關系無效，不受法律保護。對于起訴到法院的，一律按非法同居關系處理。此時期我國立法對事實婚姻是一概不承認的。

(四)附條件承認階段

2001年4月28日《婚姻法》修正案頒布至今，我國對事實婚姻是采取附條件承認的態度。通過賦予補辦結婚登記溯及力的方式而間接承認了事實婚姻。《婚姻法》第8條規定：“要求結婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的，予以登記，發給結婚證。取得結婚證，即確定夫妻關系。未辦理結婚登記的，應當補辦登記。”對此，2001年12月24日頒行的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（下稱《解釋》

（一））第4條規定：“男女雙方根據《婚姻法》第8條規定補辦結婚登記的，婚姻關系的效力從雙方均符合婚姻法所規定的結婚實質要件時起算。”《解釋》

（一）第5條規定：“不補辦結婚登記的，按解除同居關系處理。”因此，我國現階段是以“補辦結婚登記”作為承認事實婚姻的前提條件，若沒有補辦登記的，則按解除同居關系處理，可見這一時期我國立法對事實婚姻是附條件的相對承認。

二、新《婚姻法》及《解釋》

（一）對事實婚姻的效力認定之缺陷分析

（一）《解釋》

（一）第4條存在弊端，給當事人規避法律提供便利

《婚姻法》第8條規定：“要求結婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的，予以登記，發給結婚證。取得結婚證，即確立夫妻關系。未經辦理登記的，應當補辦登記。”但對補辦登記的，其婚姻效力如何認定，立法設有明確規定。對此《解釋》

（一）第4條規定：“男女雙方根據婚姻法第8條規定補辦結婚登記的，婚姻關系的效力從雙方均符合婚姻法規定的結婚實質要件時起算。”這就表明，男女雙方以夫妻名義同居時，可以有一方或雙方不符合法定結婚條件，如未達法定婚齡、患有醫學上認為不應當結婚的疾病、重婚等，只要補辦時符合了，就給予補辦。一方面，這勢必降低了結婚登記制度的嚴肅性，使當事人認為先結婚后登記也同樣可以達到法定婚的效果，而且會給某些當事人留下鉆法律空子的機會。另外，法律對此類推適用補辦登記的話，也應區別對待：對于同居時符合結婚實質要件的，給予補辦，發給結婚證；對于同居時不符合結婚實質要件的，補辦時雙方同居已達一定年限或生有子女，且雙方均符合結婚實質要件的，給予補辦，發給結婚證；其他情況應按同居關系處理。另一方面，如果一方或雙方在同居時未達法定婚齡，而申請補辦登記時已達法定婚齡，通過補辦，取得結婚證，之后一方起訴離婚時，若涉及財產爭議，處理時還應區分“同居時不符合結婚實質要件時的同居關系”及“符合時的婚姻關系”來分割財產，不利于司法實踐，生活中有很多這樣的實例。

（二）《解釋》

（一）第5條規定的“不補辦結婚登記的則按解除同居關系處理”不科學

《解釋》

（一）第五條規定：“未按婚姻法第8條規定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應當區別對待：

1、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經符合結婚實質要件的，按事實婚姻處理。

2、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結婚實質要件的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記；未補辦結婚登記的，按解除同居關系處理。”這條規定顯然是不科學而且不利于保護當事人的利益的。

首先，違反事物發展的一般規律。在未登記而以夫妻名義同居的當事人雙方到法院起訴“離婚”之時，法院卻以“補辦結婚登記”為受理的前提條件，而在當事人未請求“離婚”時，司法機關或行政機關并沒有強制性的要求雙方補辦結婚登記——法律也不宜賦予作為行政機關的婚姻登記機關以權力主動去調查和

［2］指令。這條規定本身就有違事物的自身發展規律。另外，若當事人不補辦結婚登記，婚姻法就不會承認這段婚姻，而以同居關系處理。

其次，與刑法對事實婚姻的認定標準不一。在刑法中，構成重婚罪的既可以是合法婚姻的當事人，也可以是事實重婚的雙方當事人。對此刑法并沒有要求事實重婚的雙方當事人補辦結婚登記手續，卻仍然對其判處重婚罪，不會因為未補辦結婚登記而不以重婚罪認處。從而陷入了民法中無婚可重、無婚可離，而刑法

［3］中有婚可重、有罪可判的尷尬局面。

再次，與婚姻法“保護婦女、兒童、老人合法權益”的基本原則沖突。當事人起訴離婚時，在很大程度上都是雙方意見不和，包括是否離婚、財產分割、子女撫養等問題，或是其他一些不可能補辦結婚登記的情形，如一方死亡，變成植物人等，此時雙方很難就補辦結婚登記達成一致意見，或根本不能再補辦結婚登記，畢竟結婚登記時需要雙方自愿并親自前去辦理的。這就使得同居關系中的當事人一方，尤其是不想負婚姻責任的強勢一方，當然不會去補辦結婚登記，且有足夠的空間逃避該條規定讓其落空，而對另一方尤其是處于弱勢地位的婦女一方造成不利——得不到依婚姻法按離婚取得的合法權益。因而婚姻法的立法本意——允許補辦結婚登記從而保護婦女，兒童的合法權益就得不到實現。從對女性以及子女的保護角度而言，女方與子女的利益往往會受到更大的損害；從物質角度而言，即使是事實婚姻，女方也往往為“事實家庭”付出了更多的心血，投入了更多的勞動，而這種勞動并不能在市場交易中體現出它的價值，因為其價值是附屬于其家庭成員的收入所得的。若在離婚的情況下，雙方在婚姻關系存續期間的投入，屬于夫妻共同財產，為雙方共同共有；而如果簡單地按解除同居關系處理，女性這部分勞動可包括起勞動所創造的價值顯然就被忽略掉了；從精神角度而言，有過一段不為法律所承認的事實婚姻，對女性來說，無論是當事人自身受到創傷還是從社會看待他們的目光角度，都會造成精神傷害。

最后，與我國事實婚姻的客觀現狀及我國多民族國家的國情不符。事實婚姻

［4］在我國普遍存在，且其比例較高，達到了30%，如未進行結婚登記的男女雙方

未發生糾紛，也沒有產生“離婚”訴訟、或者產生了“離婚”訴訟之外的“家庭暴力”“家庭債務清償”等糾紛，對未發生糾紛的，法院則無權主動干涉和督促他們去補辦登記，那么他們的同居的這種事實又該如何定性，具有何種法律效力?依據現行法是按同居關系處理，而這種處理方式卻未能對當事人提供合理的保護；產生其他糾紛的，法律對此也沒有明確的規定。另外，我國很多少數民族地區，由于與漢族的政治、經濟、文化、風俗習慣及存在很大差異，少數民族有其自身的習慣因素，在西部鄉村各少數民族意識中，人們總認為僅有履行法律手續，辦結婚證并不足以使婚姻生效，必須按照各自所屬民族特有的一套習慣法律程序

［5］來舉行某種儀式的婚姻，他們才能認可其效力。因此，少數民族地區的人結婚

時大部分都不進行結婚登記。如果按《解釋》第5條的規定，對這些少數民族地區的“婚姻”都一律按同居關系處理，這顯然是與我國的國策及立法的宗旨相違背的，既不能達到優待少數民族地區人民利益的目的，也不能尊重當事人的意愿和選擇。

（三）《解釋》

（一）第6條對有關事實婚姻中一方死亡之后遺產的處理欠

妥［6］

《解釋》

（一）第6條規定：未經婚姻法第8條規定辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權的，按照本解釋第5條的原則處理。此處的原則是指：1994年2月1日《婚姻登記管理條例》實施前符合結婚實質要件的事實婚姻被認定為有法定婚姻的效力，支持事實配偶的繼承權；而1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》實施之后的事實婚姻，因為一方死亡而無法補辦結婚登記手續，生存一方一概不能以配偶身份主張繼承權。該條規定雖然可以使事實配偶增強及早去補辦登記的意識，但法律對此卻規定的相當苛刻，而且也極其不妥當，在第6條中，雙方共同生活直至一方死亡，符合傳統社會道德的婚姻觀念，而法律對于這段事實婚姻卻未給予任何法定補救方式。由于一方已經死亡，無論是當事人的意愿或努力都不可能再使其得到法律的承認，這就使生存一方當事人特別是女方的權益得不到維護，因而這條規定欠妥。

三、完善事實婚姻效力立法的構想

（一）從立法上明確事實婚姻的構成要件

對我國事實婚姻效力的立法完善，首先要從立法上明確事實婚姻的構成要件。在法律的范圍內，不能將凡是未履行結婚登記手續的男女兩性結合都當成事實婚姻。應當明確構成事實婚姻必須具備一定的條件，對事實婚姻的認定和處理必須以法律的要件為基礎。根據我國現階段的情勢，筆者認為應符合以下要件：

1、事實婚姻的男女雙方都具有終身共同生活的目的。這是事實婚姻的內在特征，也是與同居關系的區別。

2、事實婚姻的男女雙方應當具備公開的夫妻身份。雙方不僅具有夫妻內在生活的一切內容，而且在外部形式上其夫妻關系也為社會所承認,具有公信力。

3、事實婚姻未履行結婚登記手續。它直接違反了婚姻法的規定，這是事實婚姻違法性的主要表現。對結婚形式要件的違反，是事實婚姻與法定婚姻的明顯區別。

只有具備了以上條件，我們才能從法律上認可其為事實婚姻關系，否則視為同居等不正當兩性關系。

（二）細化對事實婚姻效力的制度安排

在我國現階段事實婚姻還將長期存在的情況下，我們應該綜合考慮各方面的因素及實際情況，對事實婚姻附加一定條件來認定其效力，筆者認為應作如下細化：

1、對于未登記即以夫妻名義同居生活的男女，若同居時以符合結婚實質要件，且達到一定年限以上（如2年、3年、5年），群眾也認為他們是夫妻關系的按法定婚姻對待；補辦了結婚登記的，發給結婚證，其婚姻效力溯及至雙方同居時。

2、對于未登記以夫妻名義同居生活的男女，若同時不符合結婚實質要件，但沒給對方后代和國家的計劃生育工作造成不利影響，且雙方同居達到一定年限（同上）或生有子女，應該按法定婚姻處理；若補辦了結婚登記的，發給結婚證，其婚姻效力溯及至雙方符合結婚實質要件時，對其之前的可按同居關系處理。

3、對于起訴“離婚”至法院的，一方同意補辦結婚登記，而另一方尤其是強勢一方在無正當理由拒不補辦的，只要雙方同居時符合法婚實質要件，則按法定婚姻處理；在財產分割及補償上比照婚姻關系來處理；若同時不符合結婚實質要件，則比照

2、的原則處理。

4、對于未辦結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡的，同居達一定年限或剩有子女（比照德國民法典的規定①），則按法定婚姻處理，在遺產繼承上比照法定婚的效力。

對于不在上述幾種范圍之列的其他男女之間的同居情形，根據實際情況，按同居關系、無效婚姻或可撤消婚姻來處理。綜上所述，針對不同的情況，對事實婚姻進行不同的認定，不僅有利于保護當事人的利益，也不會損害國家法律的嚴肅性。對事實婚姻附加合理的條件予以承認，有利于司法實踐，是符合我國現階段的情勢的。

（三）加強民族地區地方性相關立法

針對目前我國少數民族地區事實婚姻大量存在且還將長期存在這一局面，應制定民族地區地方性立法，對事實婚姻加以規范，從而引導人們正確選擇，以期達到事實婚姻從大量存在到逐漸消滅的狀態。

首先，少數民族地區應積極制定自治條例和單行條例，明確承認事實婚姻的法律效力，但不得違背法律或行政法規的基本原則，不得對憲法和民族區域自治法的規定以及其他有關法律、行政法規專門就民族自治地方所作的規定作出變通規定。

其次，各少數民族地區在制定變通規定時，應當盡量做到不主動沖擊我國的婚姻登記制度。在明確承認其事實婚姻效力的前提下，若發生糾紛至法院，法院在判決前應先裁決其事實婚姻關系是否存在，事實婚姻的當事人任何一方均可依裁定書向婚姻登記機關補辦結婚登記，法院也可依職權將該裁定送達婚姻登記

［7］ 機關予以登記，從而達到維護我國婚姻登記制度的嚴肅性和權威性的目的。

事實婚姻在我國長期存在，且發生率也較高，是一種不容忽視的客觀存在的［8］婚姻形式，近年來還有上升的趨勢。這一方面是傳統習俗的遺留，另一方面是

現代社會人們選擇的生活方式和新的婚姻家庭關系的形式。當我國現階段的法律對事實婚姻不能提供足夠的法律資源去調整時，此時不應只想到更加嚴格的執法——不承認事實婚姻，而應該回頭來審視一下法律。在法律對事實婚姻效力的認定還不完善時，我們應從實際出發，尊重當事人的選擇權和既存的事實，引導和規范人們選擇生活的方式。同時，我們期待民法典的出臺，寄希望于立法者在婚姻家庭編中制定單獨的章節或條款來調整事實婚姻，以解決現實生活中存在的或可能會出現的問題，對事實婚姻效力的認定提供合理的處理方案。最后，我們要加大法制宣傳，增強人們的法制觀念，引導人們正確選擇婚姻形式，使事實婚姻由大量存在到少量存在，到最后人們都選擇法定婚姻，從而逐漸消滅事實婚姻，達到完善我國婚姻家庭制度的最終目的。

參考文獻：

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①《德國民法典》第1310條第3項對未辦理結婚登記的婚姻關系作了變通規定：婚姻雙方以后以夫妻身份共同生活10年或者共同生活至婚姻一方死亡---在此情況下至少共同生活5年，也視為婚姻。

第四篇：婚姻法論文

維

護

無

民

事

限

制

民

事

行

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能

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婦

女的合法

權

益

學號：09061010132

姓名：張蕊

班級：法學一班

維護無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻權益

內容摘要：

隨著社會經濟、網絡信息的發展，越來越多的社會問題暴露在了我們眼前，如食品安全、房價、物價及環境等問題，不難發現，最引人關注都是關系到所有人生活與健康的問題，而在這些所謂的大問題的背后，我們忽視了太多的小問題，這些問題不知不覺得損害著很多人的權益。比如農民工權益，殘疾人士、流浪人士權益，無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權益等！

關鍵詞：無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權益保護

正文：

當你打開網頁在搜索欄中輸入無民事、限制民事行為能力婦女四個字進行搜索時，你會得到一個龐大的數據，細看每一個標題，幾乎都是在哪里發生了虐待無民事、限制民事行為能力婦女的惡性事件，這樣的事件被披露的就有如此之多，那我們不能想象那些沒有被披露的，又是一個多么震撼人心的數字。

今天我探討的就是關于無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權益保護的問題。

當一個無知的女童長大成為一個的無民事、限制民事行為能力婦女，她在家庭中能否得到照顧，或者突發變故使一個原本健康的婦女成為無民事、限制民事行為能力婦女，她的生活會發生怎樣的變化？特別是當她面對婚姻這個問題的時候，該由誰來維護她的權益，又如何來維護？若她的父母愛她，丈夫疼她，她是幸福的，但是更多的現實是父母用她來做一筆交易，丈夫只是想讓她成為傳宗接代的工具，試問，當這樣一個“工具”完成了她的使命，那接下來她的命運是什么，被拋棄，被虐待，或是流浪街頭？

當然我國的立法中對此并不是一片空白，如《中華人民共和國殘疾人保障法》第一章第三條之規定：“殘疾人在政治、經濟、文化、社會和家庭生活等方面享有同其他公民平等的權利，殘疾人的公民權利和人格尊嚴受法律保護，禁止歧視、侮辱、侵害殘疾人。”以及《婦女權益保障法》等法律都給予了相應的保護。但是，這樣的立法保護在偌大的我國，就有些難以實施，我們很少見到根據《婦女權益保障法》或從維護該法保障的婦女權益出發而判決的案件。更何況現在關于這些方面的立法相比其他立法來說有些落后，就更難加以設施。而

且更少會有人為她們伸張正義，包括親生父母、親戚、朋友對他們都是歧視態度。所以，在這層層困難之下，我們更應該尋找更加切實有效的辦法去幫助她們維護自己的婚姻權益!我認為除了現在已有的關于無民事、限制民事行為能力婦女可以作為原告去運用法律的武器維護自己的合法權益，完善法制建設外，我們還可以從以下幾個方面入手，給予她們更加全面的保護！

一、建立運用多層次多機構的社會支持體系。

1、我國存在大量的基層的組織，如村民委員會，街道委員會等，充分利用這樣深入基

層的組織，使其加大對其所負責管理片區內的無民事、限制民事行為能力婦女婚姻的關注程度，定期進行家庭訪問，查看無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活狀況。如果發現其婚姻生活不好時，可以及時給與救助，避免她們的不幸生活。

2、建立針對無民事、限制民事行為能力婦女保護的專門福利機構，給予遭受家庭暴力

以及拋棄的婦女的庇護，使她們能夠繼續的生活。同時可以呼吁社會的成功人士給予資助，在國家和他們的共同努力下給無民事、限制民事行為能力婦女更好的生活環境條件。

二、加大宣傳教育力度，反復宣傳婦女權益保障法和殘疾人保障法，使群眾認識到對

無民事、限制民事行為能力婦女實施暴力同樣是違法行為，同時增強對無民事、限制民事行為能力婦女保護的意識。給無民事、限制民事行為能力婦女以平等的待遇，是她們免受歧視。

三、加強道德教育宣傳，使群眾加強自身道德，關注無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活，給她們更多的關心。特別是監護人、親人對無民事、限制民事行為能力婦女的關愛，更應引起重視，不要將她們作為交易的籌碼，而是真的為她們的幸福而著想。

四、很多人和無民事、限制民事行為能力婦女結婚，是因為自身條件不好，而為所謂的傳宗接代與之結婚，那么，這就涉及到了有關于生育問題。相對于健康婦女的生育問題，對無民事、限制民事行為能力婦女的生育問題更應給予保護，使她們注意孕前、孕期的保健和檢查，盡量減少弱智胎兒的出生數量，避免人為的造成智障兒童的出生。

五、各地的司法機關，能夠主動的去關注無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護

問題，當她們的婚姻權益受到侵害時，能夠主動的去尋求幫助，變被動為主動，不受欺壓。

六、國家在無民事、限制民事行為能力婦女結婚前，婚姻登記機關可以給與特別登記，同時讓對方簽署一份保證書，并在司法人員的監督下具有法律效力，再配合基層組織的家庭訪問，對無民事、限制民事行為能力婦女的生活給予關注，及時的保護她們，若對方違反保證書，可給予民事乃至刑事處罰。

無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護這條道路，很長也很崎嶇。但是我相信，在法制，道德，行政的等各個方面的努力下，這條路必然是一條通向美好生活的道路。走出這條道路，她們將會迎來屬于她們的一片藍天！

班級：法學一班

學號：09061010132

姓名：張蕊

第五篇：婚姻法論文(修改)

安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

論新婚姻法中關于離婚的規定

目 錄

目 錄..........................................................摘 要.........................................................2 關鍵詞...........................................................2

一、配偶權的規定模棱兩可，可有可無...............................2

二、關于事實婚姻的規定存在缺陷...................................3

三、協議離婚制度.................................................4

四、關于離婚損害賠償制度.........................................5

五、小結.........................................................7

參考文獻.........................................................8 安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

【摘 要】近年來，我國的離婚率直線上升，越來越多的引起人們的重視。2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過了《中華人民共和國婚姻法（修正案）》，在此次婚姻法修改中，將離婚制度作為焦點進行了補充和完善，使此次修正案較原來婚姻法更具合理性、實用性和可操縱性，但仍有不足。首先對新婚姻法中關于離婚方面出現的新概念的理解作了解釋（個人觀點）然后,就協議離婚制度中出現的不足及今后協議離婚制度的完善進行了論述；其次，就我國新《婚姻法》確立的賠償制度現狀的不足，談了幾點個人看法，僅以供指正.該法較之1980年的舊婚姻法，有很大的進步，適應了我國新時代婚姻家庭狀況的特點，在很大程度上完善了我國的婚姻家庭制度。但是在新婚姻法對舊婚姻法的立法突破和完善的同時，新的問題和不足接踵而至，本文從夫妻配偶權、事實婚姻、離婚條件、親等關系的計算等幾個方面，剖析了我國新婚姻法存在的問題與缺陷。

【關鍵詞】 婚姻法； 配偶權； 事實婚姻； 離婚條件 ；親等關系;離婚理由、離婚損害賠償制度;協議離婚

古人云：久旱逢甘雨，他鄉遇故知。洞房花燭夜，金榜提名時，此乃人生四大幸事。可見婚姻是每個人一生中的頭等大事，對婚姻關系的法律調整，涉及到男女老少、方方面面的切身利益。因此，婚姻法的制定和修改總是牽動著億萬人的視線。2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過了《中華人民共和國婚姻法（修正案）》，該法較之1980年的舊婚姻法，有很大的進步，適應了我國新時代婚姻家庭狀況的特點，在很大程度上完善了我國的婚姻家庭制度。

但是在新婚姻法對舊婚姻法的立法突破和完善的同時，新的問題和不足接踵而至，正所謂“一波未平一波又起”。

一、配偶權的規定模棱兩可，可有可無

所謂配偶權，是指夫妻雙方基于配偶身份而享有的權利?義務的總稱，它包括夫妻姓名權、同居權、忠實義務及財產權利等。配偶權具有以下特征：

（一）主體的對偶性。夫妻互為配偶，共同享有配偶權，雙方既是權利主體，又是義務主體，這是婚姻關系的自然屬性所決定的。

（二）客體的利益性。配偶權的客體是夫妻互為配偶的身份利益，不包括財產利益，且這種利益具有獨占性，其他任何人都不得共享，這是我國一夫一妻的婚姻制度所決定的。

（三）內容的雙重性，即權利義務的不可分割性。配偶權的核心是性權利。一是這種權利義務的實現需要雙方同時履行和協調配合；二是配偶雙方既是權利主體，又是義務主體，缺一不可。

（四）權利的排他性，權利的獨占性必須就具有排他性，從某種意義上說配偶權也是對世權，即夫妻以外的人都是義務主體，都具有不作為的義務，不得實施干擾、妨害、侵犯配偶權的行為。

配偶權是基本身份權，是基于法律規定的夫妻身份地位而產生的，但配偶權作為基本身份權還包括諸多派生的身份權。對配偶權的外延進行分析，我們可以看到除了同居權、忠實義務外，配偶權中其他的一些權利在《婚姻法》中基本上都有所規定，但卻回避了配偶權的實質性內容，即夫妻間的性權利。法學家們認為設立配偶權的真正目的在于“人們把婚姻家庭當成禁區，對夫妻雙方侵權不當一回事。”設立配偶權，“就是要把婚外戀和婚外性行為視為法??”。但一張結婚證如同一份契約，夫妻之間的同居與互相忠實是其不言而喻的義務，法律中對此又專門做出規定，有多此一舉之嫌。并且，確安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

立配偶權反而不利于保護婦女的合法權益任何一對夫妻在漫長的婚姻存續期間的同居生活不可能不發生沖突，如果法律一旦確立了配偶權，類似婚姻內的強暴行為只會增加，不會減少，而這時法律又無可奈何。另外對于一方的婚外性行為，不僅舉證難，而且引起婚外性行為的原因也很多，有的因一方放蕩行為引起，有的可因對方過錯造成，有的因第三人的誘惑引起等等，這無疑使司法部門的執行難度無形加大。

二、關于事實婚姻的規定存在缺陷

新婚姻法回避了對事實婚姻是否承認其效力的問題。對于不符合結婚條件的男女雙方沒有辦理結婚登記，而以夫妻名義且不傷害他人利益和公共利益的同居是否得到法律認可和調整呢？新法沒有做出規定和回應。不承認其效力不但使事實婚姻的當事人及其子女的合法權益得不到保護，而且還會不可避免地帶來家庭關系的不穩定，既不符合我國傳統習慣，也不符合法律的本意。但面對大量未經登記而公開以夫妻名義同居生活的男女，如何認定其法律地位，要不要給予保護，在多大的范圍內予以保護，在立法中應當予以考慮。我國又沒有同居法來加以調整和規范，這無疑使事實婚姻成為立法空白，不利于社會的穩定。

一、新婚姻法中出現關于離婚的新概念及規定不嚴謹

1、將“感情確已破裂”修改為“婚姻關系確已破裂”。相對比而言，婚姻關系破裂涵蓋了造成婚姻破裂的所有內容，而感情破裂是婚姻關系破裂的一種表現，一個原因。將婚姻關系破裂作為離婚的法定標準，并輔之以列舉性事由，更具有立法上的科學性和實踐上的可操作性，是更客觀、更合理的。就世界范圍來看，婚姻關系破裂是目前實行破裂主義離婚原則的世界各國中普遍采用的用語。確立婚姻關系破裂的離婚標準，符合世界離婚立法的趨勢。如1969年英國《離婚改革法》第1條規定：“本法生效之后，離婚的任何一方可以向法庭請求離婚的唯一理由是婚姻關系已無可挽回地破裂。”

2、盡可能擴大列舉婚姻關系破裂的具體情形。新婚姻法還對離婚標準采用了列舉的方式，然而從新法之列舉情形看，以過錯為多，過錯離婚主義的痕跡過重。且并沒有把常見的、多發性，具有普遍性的離婚情形列舉出來，這樣難以達到列舉的真正目的。因此，筆者建議在具體列舉離婚理由時增加那些雖非夫妻一方主觀過錯或有責行為，但因一定之客觀原因致使婚姻目的無法實現，不堪共同生活的離婚情形，適當擴大列舉情形的范圍，使離婚標準的確立既能反映離婚原因多元化的客觀事實，又便于法官在適用法律過程中有具體的裁量依據。

離婚制度是婚姻制度的重要組成部分，它在古今中外的婚姻法中占有重要的地位。從古到今，隨著人們對離婚提出的各種主張，離婚制度也在不斷地發生著變化，從各方面，立法者更是不斷地對其進行和完善。新中國成立后，我國先后頒布了1950年婚姻法和1980年婚姻法。前幾年，又對1980年婚姻法進行了修改與確立，并在2001年4月28日第九界全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議上通過了《關于修改(中華人民共和國婚姻法的決定)》(以下簡稱修正案)。

3、過錯賠償原則。新婚姻法中規定今后因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，遺棄家庭成員等原因導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。還規定離婚時一方隱躲、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵占另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱躲、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發現有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產。

4、無效婚姻原則。家庭是個細胞，而婚姻是構成家庭的基本要素。《婚姻法》中無安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

效婚姻是指建立婚姻關系的雙方當事人違反婚姻法的有關規定，不履行法定的結婚登記程序而建立的婚姻關系，這種婚姻關系是不受法律保護的無效婚姻。如重婚、有禁止結婚的支屬關系、婚前患有醫學上以為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈、未到法定婚齡等。無效婚姻自始無效，當事人不具有夫妻間的權利和義務，同居期間所得財產，由當事人協商處理，協商不成，由人民法院根據照顧無過錯方的原則判決,在此期間所生子女按婚生子女的規定執行。

5、家庭暴力。家庭暴力行為是指由家庭成員在家庭環境內進行的暴力行為。家庭暴力是離婚制度前提因素的一個，也是當今社會普遍存在的現象，現代的家庭暴力成因不僅延續著古代男權制度的封建思想，而且融入了現今社會形勢的復雜壓力。全國婦聯去年的調查表明，在我國2.7億個家庭中有大約30%存在不同程度的家庭暴力，按這個比例計算，全國目前至少有八千一百萬家庭中存在暴力問題，而這其中，有95%以上都是丈夫對妻子的暴力。據調查，近年來，我國關于家庭暴力的來信來訪在逐年遞增。抑制家庭暴力的滋長迫在眉睫――婚姻法中明確規定夫妻在家庭生活中享有平等的地位，禁止家庭成員間的虐待，隨著我國立法制度的不斷完善，在新的《婚姻法》中關于家庭暴力作了許多修改與補充，為受害一方的權利，提供法律保障，也更加符合社會發展的趨勢。

三、協議離婚制度

根據婚姻法的規定，離婚是指配偶生存期間解除婚姻關系的法律手段．它需法定條件和程序才能產生終止婚姻的法律后果。協議離婚是指取得結婚證的夫妻經協商一致達成離婚協議，并經婚姻登記解除婚則關系的法律行為。協議離婚制度則是有協議離婚的條件、辦理機關、具體程序、相應的法律責任等一系列法律規范的總和。協議離婚是我國離婚制度重要組成部分，但由于目前協議離婚制度的法律規定過于原則，內容較簡陋，因而存在的缺陷較多。這里僅就目前協議離婚制度存在的問題及如何進一步完善提出幾點建議，以供參考。

(一)、當前協議離婚制度存在的問題

1、離婚程序使惡意離婚者有機可乘。

現今社會存在這樣一種現象，一些人為了一些目的，鉆法律的空子，搞假離婚或進行惡意離婚，其最突出的表現就是借離婚逃債、逃避計劃生育。為什么這些當事人會得逞呢?最重要的原因就協議離婚制度規定當事人只要自愿，即可離婚，而對是否確屬自愿缺乏審查評判的標準。雖然，離婚協議書在一定程度上表明了當事人自愿離婚的意思，但并非就能證明當事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理條例沒有規定登記機關具體的審查內容和程序，導致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協議對抗債權人，對抗人民法院的審判和執行，甚至有的離婚者則堂而皇之地與他人結婚、或“合理”、“合法”地生育，長此以往，還有什么法律的嚴肅性，社會的文明正義可言?

2、離婚協議缺乏強制執行力。

夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養、財產分割、債務分擔等一系列問題，男女雙方協議離婚，按照協議離婚制度的有關規定，必須就上述兩方面問題進行全面約定，否則，婚姻登記機關將不予受理離婚申請。但當事人達成的離婚協議書在獲準離婚后又不具有強制執行力，當一方或雙方自愿履行義務，對方無權申請婚姻登記機關或人民法院強制執行，只能依照婚姻管理條例第十七條的規定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說為當事人的合法利益提供了法律保障，但重新起訴無疑費時費力，與協議離婚制度簡便、易行、高效的原則相悖。此外，債務人利用協議離婚來逃避債務。安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

3、協議離婚后的監督措施不便操作。

為保障協議離婚的真實性、合法性，防止假結婚、惡意離婚，現行的婚姻登記管理條例第二十五條規定：“申請婚姻登記的當事人弄虛作假騙取婚姻登記的，婚姻登記機關應當撤銷婚姻登記，對結婚、復婚的當事人宣布其婚姻關系無效并收回結婚證，對離婚的當事人宣布其解除婚姻關系無效并收回離婚證，并對當事人處以200元以下的罰款。”這條規定實質上就是對違反協議離婚制度的當事人的監督處罰措施.但這一措施缺乏操作性，易流于形式。首先，騙取離婚登記缺乏具體、明確的標準。其次，協議離婚制度對騙取離婚登記的當事人只能處以200元以下的罰款，不能從根本上制止該行為。再次，對再婚者難以發生作用。實際生活中，夫妻一方為達到和他人結婚的目的，編造種種理由欺騙另一方，直至與其達成離婚協議，對此如按現今的協議離婚監督措施，婚姻登記機關可應另一方的申請，宣布原解除婚姻關系的登記無效，但再婚的男女均將構成重婚。顯然，此種情況下宣布婚姻登記無效將是進退兩難的。(二)、協議離婚制度的完善

協議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項制度在立法上過于原則，程序簡單，不能與相關的法律制度協調統一，而且整個系統較為封閉。為此，針對上述不足，應從以下幾個方面加以完善。

1、要設立協議離婚的審查期制度。

依據《婚姻登記管理條例》的劃定，我國協議離婚的程序是申請、審查和登記。其中，審查是最重要的一環。然而從我國現行的法律法規來看，關于審查期的規定很不明確，因為審查期的設立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發生，保證婚姻關系的穩定，增強婚姻登記管理機關的管理職能。故建議填補這一內容，豐富審查制度。審查期的規定必須長短適中，因其具有考慮期的性質，應以一個月左右為宜。在審查考慮期間，當事人提出撤銷離婚申請，婚姻登記機關應予準許。

2、要設立協議離婚的公正制度。

協議離婚制度中離婚協議書雖經婚姻登記機關確認，但是不具有強制執行力。故應增設公證制度。并規定下列離婚協議必須公證：離婚協議中有子女扶養費分期給付的;離婚協議中有財產給付,但在婚姻登記機關發放離婚證前不能交付的離婚協議中有債務分擔的;離婚協議中有夫妻經濟幫助,需要分期給付的。對上述四種離婚協議,由當事人到所在地公證機關履行公證手續并由公證機關強制執行,無需重新提起民事訴訟。

3、要細化離婚后的監督措施。

為維護婚姻法的嚴肅性，懲處騙取離婚登記的行為。協議離婚制度應有具體的事后監督措施：首先應明確騙取離婚登記的具體內容和表現，婚姻機關可以此為依據:如當事人離婚后仍繼續同居生活;離婚隱瞞夫妻共同債務，致使債權人的債權無法實現等，都應視為弄虛作假騙取離婚登記的行為;其次，增加騙取離婚登記的處罰種類，加大罰款力度。對騙取離婚登記的當事人除給予較大數額的罰款外有關部門還應對當事人假離婚生育、分房、調動工作進行適當的處理。

四、關于離婚損害賠償制度

為了完善我國婚姻法，加強保護離婚當事人的合法權益，我國在此次對婚姻法的修改中確立了婚姻損害賠償制度。離婚損害賠償制度，是規定配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權利，其過錯行為導致婚姻關系的破裂，離婚時，無過錯一方對由此所受損害（財產上損害和非財產上損害）有權要求賠償，加害方則負有賠償損失，給付撫慰金等侵權民事責任的民事法律制度。離婚賠償制度在2001年修改后的新婚姻法安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

中緩緩出臺的。修改后的婚姻法規定的離婚賠償制度，有利于保護離婚無過錯方的合法權益，亦使司法部門追究損害配偶權的違法行為人的損害賠償責任時“有法可依”，具有重大意義。但其內容不全面，不徹底，羞羞達達，遮遮掩掩，“猶抱琵琶半遮面”，致使許多婚姻賠償仍然被遮擋在法律保護之外。(一)、賠償范圍過窄

首先，新婚姻法沒有規定無效婚姻和可撤銷婚姻的過錯方和侵權人承擔賠償責任，其規定是不全面的，具有明顯的缺陷。一是縱容一些人鉆法律空子，使弱勢受害群體的合法權益得不到有效保護；二是不符合一般民事責任理論。民事責任理論并不排除無效民事行為中過錯方或侵權人的民事責任。這在其他民事法律中都有規定，如《合同法》第六十一條關于無效合同的民事責任規定：“有過錯的一方應當賠償對方因此所造成的損失。”可見，是完全有其理論根據的。將來修改婚姻法時，應當設立婚姻被確認無效和被撤銷后的法律后果，并規定對于造成婚姻無效的過錯者和在無效婚姻關系存續期間侵權者承擔民事責任.同時，對合法婚姻的賠償范圍，新婚姻法只規定了重婚、同居、暴力、虐待和遺棄五種情形，其范圍也明顯過窄，使許多婚姻侵權得不到處理。從修改后的婚姻法實施情況來看，涉及到婚姻賠償的問題主要有：(1)、通奸；(2)、嫖娼；(3)、婚外戀；(4)、婚內性暴力；(5)、婚外生子；(6)、婚內傳病；(7)、非暴力性侮辱和誹謗；等等。上述幾種情況是否都可以作為婚姻賠償，尚值得研究，由于篇幅限制，僅就下列幾種情形是完全應當作為離婚賠償的進行論述。(1)、婚外生子。婚外生子（女），是指因婚外情懷孕所生之子女。應當指出的是，這里所說的婚外生子，是指配偶一方與婚外異性尚不構成同居關系所生之子女。按照婚姻法第46條規規定的同居，追究賠償責任。從司法實踐來看，婚外生子(女)，都是在對方不知情的情況下懷孕生子，對另一方所造成的傷害，非常嚴重，有的甚至是難以估量的。如五十歲的老漢張某，到2002年8月中旬，才知道孩子不是自己的。這時孩子已經十幾歲了。他接受不了這個現實，便提出離婚，并要求對方給予經濟補償和精神賠償。對于張老漢的請求，法院難道不應支持嗎？可以說，這種傷害，比一般同居還要嚴重的多。法院應當受理并做出判決賠償.但筆者也發現，由于婚姻法規定的婚外情賠償范圍定在同居內,對于沒有達到同居程度的婚外生子，要求賠償的法院并不支持。即使接受此案例,但在判決上也各不相同(適用法律不同)。有的直接適用婚姻法第46條，有的以違反夫妻互相忠實義務，適用婚姻法第4條，有的以侵犯名譽權，適用民法通則第121條。(2)、婚內傳病。婚內傳病，是指在婚姻存續期間，一方配偶將疾病傳染給另一方。如男方得了性病，傳染給女方，女方懷孕后，多次作流產手術，身體受到嚴重摧殘。男方提出離婚時，女方提出賠償。(3)、非暴力性侮辱和誹謗以及揭露隱私。即一方為了離婚或出于其他目的，對另一方不使用暴力，而使用非暴力性侮辱和誹謗及揭露隱私手段，侮辱、貶低對方人格，毀損對方名譽。對此，在離婚時，受害人提出損害賠償的，人民法院應當支持。因為我國民法律和刑法都禁止侮辱和誹謗，婚姻賠償未作規定，顯然是一個缺陷。(二)、責任主體不合理

最高人民法院關于適用婚姻法的司法解釋，限制離婚配偶向第三人索賠。這一規定存在明顯的不合理。從法律規定的離婚賠償的五種情形看，都可能有共同侵權人。其中重婚和同居（除第三人不知道重婚和同居者已有配偶，則不構成共同侵權外），屬于必要的共同侵權；暴力、虐待和遺棄，雖然可以由配偶一方單獨實施，但從現實生活和司法實踐來看，配偶一方與其他人員（主要是共同生活的其他家庭成員，同時也包括家庭成員以外的其他人員）對另一方配偶共同實施暴力、虐待和遺棄的時有發生。首先，從理論看，共同侵權應當賠償，這是民事責任的一項基本原則。將第三人作為共同責任人，符合共同侵權的歸責原則。其次，從實踐來看，便于訴訟。將第三人作為共同侵權安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

人，能夠在同一程序中一并解決，符合訴訟經濟原則。最高人民法院規定只能向侵權配偶本人索賠，不能向第三人索賠，顯然違反了共同侵權的歸則原則。因而，該規定的不合理是十分明顯的(三)、離婚才能賠償，與訴訟時效相矛盾

新婚姻法第46條和最高人民法院的司法解釋都規定，只有當配偶之間的五種侵權情形“導致離婚”的，才能提出損害賠償。也就是說，不離婚，配偶之間不能提出損害賠償。而民法通則136條第1款

（一）項規定：身體受到傷害要求賠償的，訴訟時效期限為一年。但由于婚姻關系的特殊性，夫妻因一方的暴力或與第三者同居等侵權行為，當時并沒有引起離婚（因過錯方表示改正錯誤，或者受害配偶為了維持夫妻關系和家庭利益，原諒了過錯方的行為，沒有追究侵權方的過錯和提出離婚），以后離婚時，前述侵權行為（有的不具有連續性）已超過了訴訟時效，在離婚時提起賠償，就會因過時效而敗訴。可見，這一規定存在明顯的缺陷。這樣規定，婚內侵權就得不到有效保護。其結果必然是：一是鼓勵人們離婚；二是不及時離婚，因而，立法機關應當予以修改，要么允許婚內賠償，要么對婚姻賠償的訴訟時效作出新的規定。同時在離婚損害賠償上還應明確賠償的義務主體《婚姻法》(修正案)第四十六條規定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯一方有權請求損害賠償。(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力;(4)虐待、遺棄家庭成員的”。在此規定中，離婚損害賠償請求權的權力主體是很明確的，即離婚的無過錯配偶。然而，對其義務主體卻沒有明確的規定。即不知該規定義務住體是僅指離婚過錯配偶，抑或是也包括實施破壞他人婚姻關系違法行為有過錯的第三人。筆者認為，由于近年來一些第三者打著“愛情”的幌子，明日張膽地羞辱、謾罵無過錯配偶，使無過錯配偶的身心受到了嚴重摧殘。同時也基于教育，引導公民嚴肅認真對待婚姻家庭，保障合法婚姻關系之目的，以及公平正義的原則，則要求離婚損害請求的義務主體，除離婚過錯配偶外，還應包括實施破壞的第三人。(四)、損失要賠償，精神損害更要賠償

離婚損害賠償包括財產損失賠償和精神損害賠償。精神損失賠償雖亦采用財產賠償的方式，但精神損害賠償本身兼具經濟補償和精神撫慰的性質：一是從經濟上填補損害，二是撫慰受害方因合法權益遭受損害之痛苦。筆者認為，從現實生活中看，離婚無過錯方所受損害，往往以精神損害為多，不能完全客觀地以金錢計量和賠償。因此立法除規定承擔損害賠償責任外，還應規定可請求給付撫慰金。前者著重填補財產損害，后者著重撫慰精神創傷。此外，根據我我國民法通則第一百二十條規定的精神，侵害名譽權等人格權的民事責任，包括停止侵害、賠禮道歉等非財產責任和損害賠償責任兩種方式。筆者認為，離婚中精神利益損害的民事責任，也宜兼采非財產責任和財產責任兩種方式，可更好地維護受害人的合法權益。21世紀之初的中國新婚姻法立法活動，不僅是一項準備持久影響深遠的現實法制建設工程，而且是一項多元而廣闊的歷史性法文化建設。離婚制度在新婚姻法占據重要的地位，對它進行得改進既是法文化選擇的產物，更是法文化創新的成果。使它更加得人性化、更加得符合社會的發展。它潛隱于立法活動和法律規范中的法文化并不僅僅靜止地表現在文字上或觀念上，而是一種生機盎然、豐富多彩的現實活動，具有實際的社會效果和博大的發展容量。

五、小結

毛主席曾經說過：“婚姻法是有關一切男女利害的、普遍性僅次于憲法的國家根本大法。”可見，婚姻法在婚姻和社會生活中的地位非常重要。“持子之手，與子偕老”、“舉案齊眉”是古往今來，人們對和諧婚姻關系執著追求。可是，新婚姻法并未像人們所期安順電大2010秋法學本科畢業論文 鮑鑫

待的那樣一步到位，它還有許多不足的地方亟待完善。

[參考文獻]

[1]我國新婚姻法與舊婚姻法的不同兼論新婚姻法的立法缺失溫清，南昌大學法學院

[2]楊大文主編《婚姻法學》（中國政法大學出版社，1995年第三版）載《婚姻家庭法原理與實務》；

[3]曾憲義、林嘉主編叢書《以案說法婚姻家庭篇》； [4]馬憶南編寫《二十世紀之中國婚姻家庭法學》，（《中外法學》1998年第2期）； [5]楊大文審定、鄭晶撰稿寫的《中華人民共和國婚姻法講話》（中國政法大學出版社，2001年5月出版）；

[6]載楊蘭芳、趙建明編寫的《對家庭暴力的若干思考》。