第一篇：經濟法論文

分析哪種企業組織形式更適合大學生創業

關鍵詞：有限責任公司、個人獨資企業、合伙企業、大學生、創業

參考文獻：《公司法》、《個人獨資企業法》、《合伙企業法》、《關于加強普通高等學校畢業生就業工作的通知》

摘要：

隨著大學生就業形勢的日益嚴峻，越來越多的大學生選擇畢業之后自己創業，但是對于設立哪種組織形式的公司卻很迷茫，在這里我就大學生最可能設立的公司組織形式，即有限責任公司、個人獨資企業、合伙企業這三種公司組織形式，分別分析其對大學生這一特殊群體的優勢和劣勢，相互進行比較，最后找出哪一個公司組織形式更適合大學生設立。

正文：

現代社會許多大學生不愿意為別人打工，畢業之后選擇自己開公司當老板，但是他們由于具有其自身的特殊性，這一想法通常很難實現。大學生的第一個特殊性就在于他們一直生活在校園里，以學習為生活的全部而缺乏社會經驗，因此他們往往在要創辦什么樣的公司途中迷失方向、望而卻步，錯過最好的創業時機；又或是選擇錯誤，創業失敗，最后以公司倒閉而收場。大學生的第二個特殊性就在，他們由于沒有進入社會、掙取收入，因此沒有創業資金。如果要想創業，絕大多數大學生要不就向父母朋友借，要不就和他人合伙，因此就更需要尋找一種適合他們創辦的低風險的公司組織形式。

有限責任公司 簡稱有限公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。根據《公司法》規定，具有以下法律特征：

1、股東人數的限制性:（新《公司法》承認一人有限公司的合法性）；

2、股東承擔責任的有限性；

3、公司性質的人資兩合性（既有資合公司的特點，又有人合公司的色彩）；

4、公司運作的封閉性；

5、公司組織機構的靈活性。優勢：

① 有限公司的設立程序比較簡單。

② 有限公司的組織結構比較簡單,由于有限公司的股東人數比較少,有時僅有兩個甚至更少,所以有限公司可以不設立股東會、董事會、監事會，易于大學生設立。③ 股東人數較少，因此，股東之間容易協調，也易于大學生將自己想法付諸實現，受他人影響較小。

④ 股東的個人財產與公司債務無關，不能用來清償公司債務,這點大大降低了公司可能因經營不善導致設立者背負大量債務,降低了大學生后期的風險。

劣勢：

① 有限公司人合性的特點使得公司股東可以使用這種方式進行個人業務，并且由于有限公司封閉性的特點缺乏社會公眾的監督，易出現個別股東濫用公司形式，不當的逃避責任和風險，損害其他股東的利益。

② 有限公司的出資轉讓不像股份轉讓那樣自由，通常須取得其余股東的同意，且出資轉讓必須變更或者修改有限公司章程，對股東而言，這不利于實現投資的流動性和投資的變現能力，故這一點也增加了大學生投資的風險。個人獨資企業 也稱為獨資企業、獨立商號等，通常是指有一個自然人單獨投資并經營，企業不取得法人資格，法律上不要求企業最低本金，出資人對企業債務承擔無限責任的企業。我國1999年頒布的《個人獨資企業法》將其定義為：依照該法在國內設立，由一個自然人投資，財產歸投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。

個人獨資企業在法律上有以下特征：

1、在投資人方面，個人獨資企業由一個自然人投資；

2、在產權關系方面，個人投資企業的財產歸投資人個人所有；

3、在組織管理方面，個人獨資企業的內部機構設置簡單，經營管理方式靈活；

4、在責任承擔方面，個人獨資企業的投資人對企業的債務承擔無限責任；

5、在法律地位方面，個人獨資企業是非法人企業。優勢：

① 個人獨資企業不要求企業最低本金，大學生可以根據自身的經濟實力設立，這一特點使資金問題不再成為大學生創業最大的阻礙，創業夢想更易實現。

② 人獨資企業的內部機構設置簡單，經營管理方式靈活，投資人對企業具有完全的控制權，法律沒有強制規定企業所有權和企業經營權分離的機制，投資人可以視企業的情況自主選擇經營管理方法。因此，個人獨資企業的投資人既是企業的所有者，又可以是企業的經營者，這一點完全符合剛畢業大學生想一展抱負的想法，他們可以根據自己的想法、理念管理經營公司。

劣勢：

① 難以籌集大量資金。因為一個人的資金終歸有限，以個人名義借貸款難度也較大，因此個人獨資企業限制了企業的擴展和大規模經營，不利于大學生今后將企業做大做強。

② 投資者風險巨大。企業投資人對企業債務負無限責任，在硬化了企業預算約束的同時，也帶來了大學生承擔風險過大的問題，即當企業的資產不足以清償到期債務時，投資人應以自己個人的全部資產用于清償企業債務。這對大學生來說無疑風險太大。大學生缺乏經驗，在創業過程中遭遇失敗非常普遍，但是由于是個人獨資企業，債務需自己一個人承擔，這會使大學生一旦失敗就可能債臺高筑，不利于大學生設立。合伙企業

合伙企業是合伙的一種形式，也是重要的企業組織形式，它是指在我國境內設立的，由合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，至少有一個合伙人對公司債務承擔無限連帶責任的營利性組織。

合伙企業又分為普通合伙企業和有限合伙企業。普通合伙企業由普通合伙人組成，共同出資、共負盈虧，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業承擔責任。

合伙企業具有以下法律特征：

1、合伙企業必須由兩個以上的合伙人組成；

2、合伙企業以合伙人共同訂立的協議為基礎而建立；

3、合伙人之間為合伙關系；4必須有合伙人（至少一人）對企業債務承擔無限連帶責任；

5、合伙企業屬于非法人企業。

優勢：

① 與個人獨資企業相比，合伙企業可以從眾多的合伙人處籌集資金，使企業的籌集資金能力提高，這一點又與有限公司相像。但是優于個人獨資企業的是合伙人共同償還企業債務，減少了企業經營失敗后投資人的風險。② 與個人獨資企業相比，合伙企業能夠讓更多投資者發揮優勢互補的作用，比如技術、知識產權、土地和資本的合作，并且大家共同出謀劃策、集思廣益，更有利于提高企業的綜合競爭力。③ 與一般公司相比較，理論上來說，合伙企業盈利更多，因為合伙企業交的是個人所得稅而不是企業所得稅。劣勢：

和個人獨資企業一樣普通合伙人也必須對企業債務承擔無限連帶責任。所謂無限連帶責任，包括兩個方面：一個是連帶責任。即所有的合伙人對合伙企業的債務都有責任向債權人償還，不管自己在合伙協議中承擔的比例如何。一個合伙人不能償清對外債務的，其他合伙人都有清償的責任。一個是無限責任。即所有的合伙人不僅以自己投入合伙企業的資金和合伙企業的其他資金對債權人承擔清償責任，且在不夠清償時還要以合伙人自己所有的財產對債權人承擔清償責任。因此，合伙企業同樣存在很大的風險。在這一點上，有限責任公司的風險在三種公司組織形式中風險最小。

通過以上對有限責任公司、個人獨資企業和合伙企業的介紹以及優劣勢的分析比較，不難發現它們各有優缺點，但是就大學生這一特殊群體來說，風險最小、管理靈活的公司組織形式更適合，因此，我認為有限責任公司更適合畢業大學生設立。

對于大學生創業的問題，我國做出了許多政策措施鼓勵其創業，主要的政策包括財政專項資金和政府融資擔保政策。目前全國性支持創業的財政資金主要有科技型中小企業創業基金、中小企業發展專項資金。在融資擔保方面，2009年1月19日國務院辦公廳下發的《關于加強普通高等學校畢業生就業工作的通知》中指出，在當地公共就業服務機構登記失業的自主創業高校畢業生，自籌資金不足的，可申請不超過5萬元的小額擔保貸款；對合伙經營和組織起來就業的，可按規定適當擴大貸

款規模；從事當地政府規定微利項目的，可按規定享受貼息扶持。同時還有稅費減免政策。

在創業環境越來越寬松的今天，作為一名想要設立企業的大學生首先應該根據自身的各方面條件，選好適合自己設立的公司組織形式，然后就是把握時機，將想法付諸于行動，開創屬于自己的一片新天地。

第二篇：經濟法論文

獨立董事制度在我國上市公司治理中的作用

［摘要］獨立董事制度作為現在上市公司內部治理結構中非常重要的一個環節，是不可或缺的，本文首先對獨立董事制度進行描述，然后就我國獨立董事制度的發展歷程、獨立董事在上市公司治理中的作用進行了論述，以期對我國上市公司的治理及獨立董事的推廣提供一些有益的參考。

關鍵詞：上市公司；獨立董事制度；公司治理 機制；利益

獨立董事制度是包括獨立董事“獨立性”的規定、獨立董事在董事會中的角色與作用、必備的素質能力、推選與任免程序、任期、報酬、獨立董事會議、獨立董事發揮作用的機構等的一系列制度安排。獨立董事制度首創于美國，由于一些公司的高層管理人員(如 CEO)和內部董事能對董事提名產生影響，使得以高層管理人員為核心的利益集團可以長時間地占有公司董事會的控制權，從而使公司被內部人所控制，使董事會失靈。于是人們提出了在董事會中引入獨立董事這一問題。根據美國法學研究所公布的《公司治理原則》，獨立董事被界定為與公司沒有“重要關系”的董事。獨立董事又稱作外部董事，在英國或英聯邦國家，則又稱為“非執行董事”或獨立非執行董事。1992年倫敦幾家著名的從事審計和管理規范的研究機構在《社團法人管理財務概述》報告中提出的“最佳經營準則”指出：“董事會中應有足夠多的有能力的非執行董事，以保證他們的意見能在董事會的決策中受到充分的重視。”

獨立董事獨立于公司的管理和經營活動以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事務之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關系，在公司戰略、運作、資源、經營標準以及一些重大問題上做出自己獨立的判斷。他既不代表出資人(包括大股東)，也不代表公司管理層。

一、我國獨立董事制度的發展歷程

“青島啤酒”1993年在香港聯合交易所上市，開創我國上市公司引入獨立董 事之先河，其后逐漸有上市公司在董事會中主動引入獨立董事機制。

1997年12月中國證券監督管理委員會發布《上市公司章程指引》，其中指出 “公司根據需要，可以設立獨立董事。”1999年3月，國家經貿委員會、中國證券

監督管理委員會聯合下發了《關于進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革 的意見》，要求境外上市公司設立獨立董事；《意見》規定公司應增加外部董事 的比重，董事會換屆時外部董事應占董事會人數的1/2以上，并應有2名以上的獨立

董事獨立于公司股東且不在公司內部任職。

上海證券交易所在2000年11月3日發布的《上市公司治理指引(草案)》中建議，上市公司應至少擁有兩名獨立董事且獨立董事至少應占董事總人數的20%。2000年9月，國務院辦公廳轉發了《國有大中型企業建立現代企業制度和加強 管理的基本規范(試行)》，提出“董事會中可以設立非公司股東且不在公司內部任

職的獨立董事”。

2001年8月，中國證監會發布了《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)，標志著獨立董事制度步入實施階段;《指導意見》第一

次對獨立董事的比例、任職資格條件、提名和選舉、職權范圍、必要條件、薪酬 等問題做了詳細的規定，要求獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義 務，獨立董事應獨立履行職責，不受上市公司的主要股東實際控制人或者其他與 上市公司存在利害關系的單位或個人的影響，維護公司整體利益尤其要關注中小 股東的合法權益不受損害。

2002年，中國證監會正式發布了《上市公司治理準則》，進一步推動了我國 獨立董事制度的建立與完善。《上市公司治理準則》規定，為進一步發揮董事會 的內部制衡作用，在董事會下設審計、提名、薪酬、考核等委員會并具體規定其 職能。這些委員會的主要成員將是具有“獨立性”的獨立董事。

2005年10月27日，我國《公司法》進行了修訂，增加了一條規定：“上市公

司設獨立董事，具體辦法由國務院規定。”雖然具體辦法目前尚未出臺，但這是 我國《公司法》首次明文規定獨立董事制度，這一規定解決了長久以來困擾法學 界的立法未給獨立董事預留法定監督權限的問題，可謂意義重大。

二、獨立董事制度在我國上市公司治理中的作用

1、建立獨立董事制度有利于推動公司治理革命

作為一個公眾上市公司，必須具有比較完善的公司治理結構，以便廣大投資 者能夠放心的進來，只作產品和業績的判斷。公司治理結構包括股東會、董事會、經理層、監事會，以及他們之間的作用和相互制約機制。我國的國情非常特殊，1129家上市公司中，80—90％是國有股占主導地位的公司。必須使上市公司的各種高級管理人員明白，無論是國有股還是國有法人股的代表，都不是所有者，只是“代理人”。完善公司治理結構，就是要創造一種機制，使得“代理人”之間形成有效的制約，使得“內部人”必須更加盡責。上市公司要按照法律機制，股東大會、董事會、高層管理人員三方之間要建立起一種互相制約的運作機制，提高企業持續發展能力，保護中小投資者。這種有效的機制就是要引進獨立董事制度，把它作為推動公司治理結構革命的重要內容。

2、建立獨立董事制度可以提高企業持續發展能力

由于獨立董事以其獨立性的觀察報告和良好的市場形象，勢必給廣大投資者 以信心，也更有利于投資者進一步了解上市公司一段時期以來的經營狀況、總經 理班子的績效水平以及公司前景展望等狀況。同時就上市公司本身而言，獨立董 事的引進將促進上市公司業務和管理水平的提高，并形成有效的制約機制，使上 市公司在激勵和制約兩方面達到雙贏局面，形成董事會的強強聯合。

3、建立獨立董事制度可以增強董事會對公司經營管理的監督職能

由于我國還處在市場經濟發展的初期，公司的內部治理與控制都不很完善。相當一部分由上級行政主管部門或投資機構推薦委派的董事，只代表其出資方的利益，沒有體現股份公司“股東利益最大化”的基本特征。公司經營者集決策、經營大權于一身，股東會、董事會和監事會失去了對股份公司經營管理的有效監督，從而導致了企業經營的各種違規行為，嚴重損害了廣大投資者的合法權益。由于獨立董事能夠超脫于公司利益之外，建立獨立董事制度，可以通過獨立董事的獨立性和責任心對公司經營者進行有效的監督和控制，從而使公司董事會制度更加完善。

4、建立獨立董事制度可以有利于股份有限公司兩權分離和完善法人治理機制

公司法人治理結構是公司制的核心，科學的公司法人治理結構，應該是一種由公司股東大會、董事會和監事會之間的“權力―制衡”關系的制度安排。他通過對公司決策權、執行權、監督權的機構及其職責設置，建立起公司權力機構之間的制衡關系。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結構，彌補了國有資產管理部門、投資機構推薦或委派董事的缺陷和不足，使董事會決策職能被大股東控制的現象得以有效的制衡；獨立董事依照法律規定享有代表全體股東行使對公司經營管理的決策權和監督權，這從法律制度、組織機構兩個方面保證了股份公司所有權與經營權的分離。在股份公司法人治理結構中，設立獨立董事制度對于完善董事會內部的組織結構，改善股東會、董事會和經營管理層三者之間的分工協調關系，提供了組織機構上的保障。

5、建立獨立董事制度可以保護中小投資者的利益

公司制實行“資本民主”，即每股代表一張選票，因此絕對或相對控股的股東可以利用選票優勢把公司變成實現自身利益的工具，偏離整體股東利益，甚至損害中小股東利益，例如我國股市的圈錢游戲、大股東惡意分紅等行為。有關研究表明，上市公司內部人控制問題與股權向國家股股東或法人股股東的集中度成正相關關系，股權越集中，上市公司的內部人控制度就越高，因此在決策層中安排代表中小股東利益的獨立董事就是平衡權力的重要的制度設計。引進獨立董事，將形成對大股東權力的有力制約，可以保障中小股東的權益。獨立董事的比例越高，對中小投資者的保護就越好。獨立董事的設立，對于上市公司的日常經營和資金運作都有直接的制約，可以防止大股東侵犯中小股東的利益，避免類似 ST猴王、濟南輕騎等事件的發生，促進上市公司和證券市場的健康規范發展。

參考文獻：

1、劉翌，“我國上市公司獨立董事制度研究”，《商業經濟與管理》，2001年 第1期

2、徐永濤、刑書恒，“獨立董事的運行之路”，《政法論叢》，2003年第3期

3、關建華，倪友波.論我國上市公司獨立董事獨立性之保障〔J].法商論叢，2009(4)

.4、段從清.獨立董事制度研究【M〕.人民出版社.2004.5、陳桂華．對我國上市公司獨立董事制度的思考．經濟問題．2006(9)．

6、王紅梅.獨立董事在中國運行狀況的研究[J].會計之友,2007(11).

第三篇：經濟法論文

安徽科技學院

2013—2014學年第 1 學期

《經濟法基礎》課程

專業 級 班

姓名

學號

得分????

考核方式

論文

考核題目

合同法在生活中應用

主考教師

內容摘要：合同法顧名思義就是一部針對合同的法律，是指調整因合同產生的以權力、義務為內容的社會關系的法律規范的總稱，主要規范合同的訂立、合同的效力、合同的履行等問題。合同法是經濟法的重要組成部分，也與人們的日常生活息息相關。只要日常生活中與合同相關的，都要用合同法來維護相關利益。本文通過自己生活中的實例談談合同法在生活中的應用。尤其是在合同的訂立、合同的效力，合同的履行方面說一下合同法對日常生活中合同的作用，及對人們生活產生的影響。

教師評語

合同法在生活中應用

摘要：合同法顧名思義就是一部針對合同的法律，是指調整因合同產生的以權力、義務為內容的社會關系的法律規范的總稱，主要規范合同的訂立、合同的效力、合同的履行等問題。合同法是經濟法的重要組成部分，也與人們的日常生活息息相關。只要日常生活中與合同相關的，都要用合同法來維護相關利益。本文通過自己生活中的實例談談合同法在生活中的應用。尤其是在合同的訂立、合同的效力，合同的履行方面說一下合同法對日常生活中合同的作用，及對人們生活產生的影響。關鍵詞：合同法，經濟法，生活中合同

引言：合同是什么？《合同法》規定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”很多人認為自己只是一個普通人，不從事生產經營活動，也不進行商業銷售，合同與自己無關。其實，這樣的認識是錯誤的。

一、生活中合同的訂立

合同的訂立就是指當事人為締結合同關系所實施的一系列行為。我們在從事與生活息息相關的活動的時候都在不斷地訂立合同、履行合同，大部分對合同的概念不了解，還沒有認識到是在訂立合同。很多人認為只有舉行簽約的才是合同，其實是錯誤的概念。合同的外在表現形式有多種多樣，如：書面形式、口頭形式和其他形式，可以涵蓋生活的方方面面。大到購買價值連城的商品，小到購買柴米油鹽，都是在雙方協商的基礎上成立合同，這些協商其實就是合同的訂立過程。人們的衣、食、住、行都伴隨著合同，只是有很多人沒意識到。合同在生活中頻頻出現。衣：我們在與店家經過討價還價最終達成一致，一手交錢一手交貨，這一過程就是一次合同訂立和達成合同的過程。與店家討價還價的過程是合同內容訂立的過程，價格雙方都滿意時，便是雙方意思表示一致，而“一手交錢，一手交貨”便是雙方履行合同。食：去菜市場買菜也是合同關系。當我們去菜市場買菜的時候，很多時候都沒有標價。當我們要價，老板同意賣，這就是合同的訂立完整過程。去食堂吃飯，選擇食物并付錢，食堂方面賣出食物，這也是合同的完整訂立。住：買房時會簽訂買房合同的訂立，這里面包括很多，有房子的大小，位置，同時還有房子的質量問題，包括房子出現問題誰承擔修理的義務。買房合同還規定交房時間，與此同時還會規定如果房地產商違約后的處理方法等等一系列的問題，是非常全面完善的約定。這就是合同，規定合同雙方的權利和義務。現在很多人在租房子，這時就會有租賃合同，租賃合同也是規定雙方之間的權利和義務，其中定有租金，租房時間，使用的范圍，還有房子的維護。這些出現在合同中都是雙方約定好的，達成共識的，較大限度的平衡了雙方之間的利益。行：當在馬路上揮手攔出租車，司機停車并答應要求，這時候運輸合同關系就建立了。在公交站臺，公交司機停車，我們投幣上車就是一種合同的訂立。這兩類都是隱形的。以上這些都屬于合同的訂立，當然主要是列舉了合同訂立的形式，除此之外合同的訂立還包括合同的條款、格式條款等內容。這些具體內容和詳細條款比較多，在這里就不一一列舉。

二、合同的效力

合同的效力是指已經成立的合同的法律效力，含義是依法成立的合同對當事人具有法律約束力。這里的合同成立并不是指合同簽訂過程的完成。不是所有已經成立的合同都有法律效力，有效力的合同成立是要依法成立。這些就牽扯到合同的效力狀態。合同的效力狀態可能有一下幾種情形：有效合同：無效合同：可撤銷或者可變更合同：效力待定合同。有效合同是指依法成立并符合生效條件的合同。效力待定合同是指合同成立但不完全符合有關合同生效要件的規定。本文主要結合實例說一下無效合同，個人感覺無效合同在生活中容易被利用來損害他人利益。

無效合同是指合同雖然成立但是因為欠缺生效的要件而自始就不具備法律約束力的合同。最主要的就是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同。欺詐表現為一方故意告知對方虛假信息，或者故意隱瞞真實情況。最常見的是在商家故意欺瞞下買到假冒偽劣的商品并且顧客發現之后可以要求退貨而不是遵照合同一手付錢一手交貨。因為按照《合同法》第148條規定：“因標的物質量不符合要求，致使不能實現合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物損毀、滅失的風險由出賣人承擔。”當合同一方故意不告知真實情況，另一方可以不遵照合同條約。例如在一些二手商品買賣中故意不告知有哪些缺陷，尤其是比較貴重的商品，如二手車輛，賣方為了更大利益不告知缺陷則買方可以要求解除合同并退款。脅迫表現為以將來發生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產生恐懼而與之訂立合同。比較常見的是一些霸王合同，如強買強賣情況。以前就有發生的如衣服等商品試以后店家要求必須購買，否則就要對顧客施加暴力等。均屬于無效合同，不必遵守合同。即使當場受迫購買商品，也可事后要求店家賠償。

合同的效力對合同雙方都有約束力，所以雙方在制定合同內容時都要慎重考慮，否則合同生效才發現對自己不利的條款就會付出極大的代價。

三、合同的履行

合同的履行就是當事人按照約定全面完成自己的合同義務。首先合同得到履行則訂立合同的目的才能實現，而且合同的履行是依法成立的合同所必然發生的法律效果。當合同雙方都能夠很好遵守合同條約時，合同法的作用不是很好的顯現出來。然而在生活中不難看到有的人不按照合同規定的去做，或者故意在合同中找茬，總之目的就是不想履行合同，從而對合同有自己一套套的解釋。這時，合同法就發揮了其作用，對生活中合同的一些內容做一些規定，對合同中表述不明的內容做了詳細注解，和出現問題時的解決方法。合同法就像一個天平一樣，保護著雙方的合法利益，保證合同可以正常，有效，按時進行。合同訂立及效力明確以后則合同的履行就沒有爭議了，想要在合同履行方面做手腳的都是違反合同法的。例如依法進行合同訂立，明確合同效力的合同簽訂以后，合同一方不按照合同條約執行或者反悔了。這些就構成違反行為。合同法會強制按照合同條約執行。例如簽訂就業合同，但是沒有能夠按照合同條款要求去做。工作者不想就業，則合同法會要求對公司進行毀約賠償或強制就業。公司不想履行合同。則要賠償就業者金錢或給予工作崗位。

四、結語

合同存在我們生活的每個角落，我們生活的環境中各個方面都涉及合同，也許在我們不經意間也許我們就簽訂了合同，并且履行了合同。因此合同具有其廣泛性。有合同的地方就需要合同法，合同從訂立一直到執行完畢都需要合同法，當我們的合同得不到正常履行的時候，當合同規定我們的合法權益受到損害的時候，合同法就會發揮其作用，協調保障雙方利益，讓合同正常進行。合同是生活中不可或缺的一部分，而合同法則是合同的安全衛士。

參考文獻：

[1] 欒兆安.買賣合同簽訂指南[M].北京：中國商務出版社，2008.[2] 陳正云.合同欺詐及防范[M].北京：法律出版社，1998.[3] 錢玉文.消費者權的法律解釋——基于判例與法理視角[J].法學,2008,08:101-112.[4]陳媛媛,韓文公.淺議法經濟學視野下合同法中的效益性[J].科技創業月刊,2011,04:115-116.[5]劉波.經濟法中勞動合同法律研究[J].現代營銷(學苑版),2011,08:143.

第四篇：經濟法論文

論合同法的精神

摘要：合同法是市場經濟中調整平等主體間交換關系最重要的法律，其主旨在于保障合同雙方能從自由的交易行為中實現利益。作為調節經濟行為的法律規范，它的各種精神自然是起主導作用的，合同法的精神包括合同自由、合同正義、合同效率等。合同法精神在合同法使用過程中實現且是相互作用相互促進的有機整體。關鍵字:

一、合同法精神：自由、正義、效率、相互促進 1.合同自由

只要市場主體的交易行為不違反國家法律法規、不違背社會公序良俗、不損害社會公共秩序，國家則對該行為不予以否認，體現了國家尊重當事人意愿，賦予當事人自主選擇、自愿接受交易的權利，此權利即為合同自由。合同自由是在合同法中最重要，最古老的精神，是貫穿合同法始終的靈魂，應該得到正確的認識，這對于我們建設社會主義市場經濟起著至關重要的作用。

首先，合同自由要求交易相對人合理信賴和期待，《合同法》第42條規定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：1．假借訂立合同，惡意進行磋商；2．故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3．其他違背誠實信用原則的行為。自由原則的確立極大地鼓舞了合同當事人的主動性和積極性。但另一方面，自治原則又有天然的擴展性，即自由很容易越軌，且強勢群體根本沒有選擇自由的實力，一味地堅持傳統自由，之后帶來顯失公平的結果。于是，立法政策和法官判決開始調整，通過給當事人的合同自由施加一定限制。對合同自由的限制體現在：第一，強制締約制度，強制性締約是合同一方當事人對相對人的要約，非有正當理由不得拒絕。這種制度保障了當事人的基本生存，促進了整個社會的福利。第二，依據誠實信用原則而產生的附隨義務。誠實信用原則以社會為本位，追求衡平正義，要求人們在尊重他人利益和社會利益的前提下實現自己的個人利益，對合同自由原則起到了引導和限制的作用。第三，格式合同制度。其實質是方便合同訂立，節約交易時間和交易成本，規制合同自由，實現公平正義，保護雙方當事人的利益。合同法自由原則的產生和發展與各種對這一原則的限制都是隨著社會的發展而逐漸發發展的，如有新的社會實踐就會有新的理論突破，產生新的規則。對此我們必須用一種發展的眼光來看待這個問題，也只有這樣才能使合同自由原則在現代市場經濟條件下具有靈活的市場適應性，煥發出更強大的生命力。2.合同正義

合同正義首先表現為雙方當事人地位平等。不因對方的出生、種族等給予不適當的限制。其次，遵循程序正義的原則。程序正義，指合同談判過程中，合同法設計了一系列制度來保障當事人意思表示的真實性，誤解、欺詐、脅迫等可能導致合同無效或被撤銷。通過這些程序的控制，讓當事人能做出真實的意思表示。再次，雙方當事人不得濫用優勢地位。該規定旨在使雙方當事人合理分配合同上的危險和負擔。對于無名合同，由于法律上沒有明確規定，要求法官在審判中裁決當事人的權利和義務，正確解決違約后果，以及合理分配風險和損害。最后，合同正義體現為對弱者的保護。現代合同法產生的背景是社會日益分化為兩個階層，消費者等個體與大公司、大集團階層力量對比懸殊，要求合同法傾斜保護弱者利益，舍形式公平，求實質公平。3.合同效率

合同是有效利用資源，實現資源優化配置的手段，所以，合同及其法律具有追求、促進經濟效益的作用。合同法設計的許多制度是有助于交易的進行，整個合同法是一部增進市場效率的法律。只要當事人意思表示不違反法律法規、不違背社會公序良俗、不損害社會公共利益，合同法就不應進行干預。合同法設置了清晰明確的訂立程序、履行規則，使交易便捷。合同法初創時的合同保全、合同擔保、違約責任三項制度，促使債務人履行債務，確保債權人的債權實現，從而取得理想的經濟效益；合同法的變更和解除制度是隨情況的變化而調整合同關系，將損失降到最低限度的制度，也是效率精神的體現。

二、合同法精神相互作用相互促進

在現代合同法上，對合同自由的限制之一，就是確認了其他一些諸如誠實信用原則、公平原則等。但是在合同法的諸原則中，各原則的地位是有所不同的，公平原則也好，誠信原則也好，都不能動搖合同自由原則為合同法的最基本原則的地位。法律不再強調形式自由，而是通過給當事人的合同自由施加一定限制，從而達到人與人之間總體的平衡。所以，現代合同法發展的一條主線是合同自由及其限制，只是在不同時期，“自由”和“限制”的比重不同。實際上，現代合同法對合同自由的限制，反映了合同法對合同正義的追求。而現代合同法發展的另一條主線就是合同自由、合同效率與合同正義的相互博弈過程。

事實上，正是堅持合同自由原則，合同正義、合同效率才得以實現。但是，合同自由不是絕對的自由，堅持傳統合同法上的合同自由原則，最終只會損害合同正義，破壞合同正義，影響合同效率。為了保證合同正義，需要對合同自由加以限制。只是對合同自由的限制，必須符合比例原則或者最小干預原則。這樣，一方面可以保證合同正義，另一方也可以促進合同效率。從而使合同自由、合同正義、合同效率形成一個有機聯系的整體。參考文獻：《中華人民共和國合同法》、《給管理人看的81堂法律課》、《論合同自由原則》、《論合同自由與合同正義》、《合同法原理與應用》

第五篇：經濟法論文

經濟法論文

——有關合同法中締約過失責任問題

【內容提要】：締約過失責任，也稱之締約上過失責任。它的提出其目的是解決在合同訂立的過程中，可能會出現由于締約當事人一方的不謹慎或惡意而使將要或締結的合同歸于無效，或被撤銷，從而給信賴其合同有效成立的對方當事人帶來損失，也可能一方當事人的過失而導致對方當事人的損失。簡言之，就是合同締結當事人一方因違背誠實信用原則所應盡的義務，而致使另一方當事人的信賴利益遭受損失時，所應承擔的民事責任。這正是合同法上締約過失責任所要解決的問題，也是締約過失責任存在的重要意義。締約過失責任制度的產生，正是由于合同法和侵權法在各自調整范圍上出現的真空地帶，對在締約階段因一方過失、過錯致他方受損害均無法解決。為了彌補這一漏洞需要從法律上建立締約過失責任。又因為締約過失責任與合同責任密切相關，在新的合同法中將締約過失責任納入其中，實是一種創舉。本文試從分析締約過失責任的特點、構成要件著手，準確把握締約過失責任、違約責任、侵權責任的不同點。

【關鍵詞】：締約過失責任；損害賠償；信賴利益；侵權責任；違約責任

【正文】：

（一）締約過失責任的概念及特點

締約過失責任是德國學者椰林提出的，但是它的概念在法學理論界仍然存在較大的爭議，在我們所學習的締約過失責任主要是指在合同訂立過程中，一方因違背其誠實信用原則和法律規定的義務致另一方的信賴利益的損失時所應該承擔的損失賠償責任。我國《合同法》第42、43條中專門規定了締約過失責任的制度，這不僅僅完善了我國債法制度的體系，而且也完善了交易的規則。在締約階段，當事人因社會接觸而進入可以彼此影響的范圍，依誠實信用的原則，應盡交易商的必要注意，以維護他人的財產和人身利益，因此，締約階段也應該受到法律的調整。當事人應當遵循誠實信用原則，認真履行所負有的義務，不得無合同拘束，而隨意撤回邀約或實施其他致人損害的不正當行為。否則，不僅將嚴重妨礙合同法的依法成立和生效，影響到交易的安全，也影響到人與人之間正常關系的建立。

締約過失責任的概念及特點：

1、締約過失責任是產生于締結合同過程的一種民事責任。締約過失責任產生于何時，何時終結，存在著不同的觀點。一種觀點認為，應以要約生效作為起點。主要理由是因為要約以到達受要約人時生效，此時要約分別對要約人和受要約人產生拘束力，雙方才能進入一個特定信賴領域。在這種特定的信賴領域內，合同當事人雙方才可能基于信賴對方而作出締約合同的必要的準備。另種觀點認為，由于締約過程是一個不斷變化的過程，想要確立一個時間點非常困難，而且是僵化的。因此，應根據不同的先合同義務，靈活確立一個可變的時間點較為理想。

本文基本同意第一種觀點。締約過失責任以要約生效為起始，是因為締約過程中是一種雙邊行為，締約之初雙方不具有締約上的實際聯系，不可能產生信賴利益，也不產生先合同義務。必須是雙方之間接觸、了解、確信后才能產生一種信賴關系，如一方當事人違反先合同義務對相對方構成損害，才能產生締約過失責任。締約過失責任產生于要約生效，終止于合同生效，判斷是否適用締約過失責任，其關鍵是看締約雙方是否具有締結合同的目的，一方或雙方是否有違反先合同義務，而致使相對方的信賴利益的損失。

2、締約過失責任是以民法的誠實信用原則為基礎的民事責任。締約過失責任的基礎是在誠實信用原則下的產生先契約義務，或稱之為先合同義務1。根據誠實信用原則，當事人在締結合同過程中，負有相互協助、通知、說明、照顧、保密、保護等附隨義務。正是由于締約當事人在締約過程中違反了誠實信用原則所負的先合同義務，才導致了不同于違約責任和侵權責任的締約過失責任。

3、締約過失責任保護的是一種信賴利益。根據“無損失、無責任”原則，締約過失責任也須有損失，但這種損失須為信賴利益的損失。信賴利益或稱消極利益，一般是指無過錯一方因合同無效、不成立等原因遭受的實際損失。對于信賴利益的損失界定，在目前法律上無明確規定的情況，較難以把握，在司法中可能會出現賠償過寬、過窄，也可能出現同一類案件有不同的裁決結果。本人認為，信賴利益的損失，其范圍可以包括：締約費用；履約準備費用。

4、締約過失責任是一種補償性的民事責任。締約過失責任在現行法中盡管已經得到明確，但附隨的先合同義務法律無明確的規定，只是適用了民法的基本原則，即：誠實信用原則。因此，締約過失責任不是履行利益或期待利益。他只存在于締結合同過程中，一方因信其合同有效成立而產生的信賴利益的損失，即損害的是對方的信賴利益。故締約過失責任救濟方式僅為補償性，其目的是為了達到與契約磋商未發生時相同的狀態。

（二）、締約過失責任的其構成要件

締約過失責任的構成要件：締約過失責任采取的是過錯責任原則，所以其構成要件應當包括客觀要件和主觀要件這兩個方面。具體來說，締約過失責任的構成要件有以下四個： 1．當事人在訂立合同過程中有違反先合同義務的行為

先合同義務是指當事人在訂立合同過程中負有的依據誠實信用原則所產生的附隨義務，也有人稱為誠信義務。違反先合同義務的行為，稱之為締約過失行為，一般情況下是不作為，如應盡協助、告知、照顧、保護義務而不進行協力、告知、照顧、保護;也可以是作為，如泄露或不正當的使用他人的商業秘密等。違反先合同義務的行為發生在合同訂立過程中，即合同締結階段。合同締結階段是指一方發出要約，另一方做出承諾以前的階段，即雙方合意形成以前的階段。在合同締結階段，當事人之間負有誠信義務，因為在此階段當事人之間己經具有某種訂約上的聯系，為締結合同一方實施了某種有法律意義的行為(如發生要約或要約邀請)，并受該行為的約束，而另一方對此行為將產生合同能夠成立的合理信賴，也就是說當事人之間己進行實際的接觸、磋商，已由原來的普通關系進入到特殊的聯系階段，當事人之間可能某種信賴關系，此時一方就應對另一方負有誠實信用原則所產生的義務，即互相協助、告知、照顧、保護等義務。這種義務隨著雙方當事人的聯系的密切而逐漸加深。當事人一方如不履行這種義務，不僅會給他方產生損害，而且也會妨害社會經濟秩序。所以，為了加強締約當事人的責任心，防止當事人因故意或過失使合同不能成立或生效，維護正常的經濟秩序，法律要求當事人必須履行上述誠信義務。否則，就要承擔締約過失責任。因此，締約過失責任的第一個要件是要有締約過失行為。2．違反先合同義務的當事人具有過錯

締約過失責任顧名思義，違反義務的當事人須具有過失，過失是構成締約過失責任的要件之一。什么是過失?一般認為，所謂過失是指行為人的一種主觀心理狀態，這實際上是一種主觀過失。但是締約過失責任種所說的過失還包括客觀的過失。所謂客觀的過失是指依據行為人的行為是否違反了某種行為標準來確定其是否具有過失。締約上的過失是指行為人的行為違反了依據誠實信用原則所產生的義務，破壞了締約關系。無論行為人在實施違背誠信義務的行為時的心理狀態是故意還是過失，都不影響締約上過失的成立，行為人都要承擔締約過失責任。因此，締約過失制度采用的歸責原則是過錯責任原則。當然，過錯責任原則作為締約過失的歸責原則，同樣也會有例外情況出現，但是，對于締約過程中的無過錯(失)責任，應以法律明文規定為限，除法律有例外規定外，締約過失責任應以過錯為條件。3．造成他人信賴利益的損失

民事責任一般以損害事實的存在為構成要件，損害事實的發生也是締約過失責任的構成要件之一。如果只有締約過失行為，當事人也有過錯，而沒有損害事實的發生，也不構成締約過失責任。締約上的損害通常指信賴利益的損失。締約過失責任中所說的信賴利益，就是指一方基于對另一方將與其訂立合同的合理信賴所產生的利益。信賴利益的損失，是指因另一方的締約過失行為而使合同不能成立和生效，導致信賴方所支付的各種費用和其他損失不能得到彌補。當然，這些利益必須是當事人可以客觀的預見到的范圍內。法律所保護的信賴利益，必須是基于合理的信賴而產生的利益，這種合理的信賴意味著，當事人雖然處于締約階段，但因為一方的行為，已使另一方足以相信合同的成立或生效，由于另一方的締約過失破壞了締約關系，使信賴一方的利益喪失。如果從客觀的事實中，不能對合同的成立或生效產生信賴，即使當事人己經支付了大量的費用，也不能視為信賴利益的損失。比如甲打算借一部分錢建造新房，于是向乙借錢10萬，乙出于面子問題而表面上答應了甲，并且約定三天后把錢給甲，于是甲回家后便叫工程隊開始施工，三天后，甲去找乙取錢卻被告知乙已近去美國留學需要大量費用，所以乙無法借錢給甲，于是甲的建造新房的計劃遙遙無期，并且損失了部分財產。在這個案例中甲在與乙達成要約后，甲相信乙的承諾并開始實施自己的計劃，然而卻因為乙的爽約而造成甲的損失，那么甲對乙信任后所花費的財產就是信賴利益的損失。

4．違反先合同義務的行為與信賴利益的損失之間存在因果關系

作為民事責任構成要件的因果關系，是指侵害行為與損害后果之間存在著前因后果的聯系。損害是行為的結果，行為是損害的原因。在締約過失責任中，違反先合同義務的行為即締約過失行為是造成信賴利益損失的原因，信賴利益損失是締約過失行為的結果。締約過失行為所侵害的對象是當事人的信賴利益，只有當信賴利益的損失與締約過失責任為有因果關系的情況下，信賴人才能要求過錯方承擔締約過失責任。

以上四個要件缺一不可，否則就不能產生締約過失責任。

（三）、締約過失責任與其他責任的區別

1、締約過失責任與違約責任

締約過失責任產生于合同訂立階段，即當事人為了訂立合同而形成了一定的接觸和信賴關系，因一方的過失而使合同不能訂立，使另一方遭受了損害，所以它與違約責任關系密切，然而締約過失責任與違約責任是兩種不同的責任，存在明顯的區別，主要表現在：

第一，從責任形式上看，違約責任是因為違反有效合同而產生的責任，它是以合同關系的存在為前提條件的；而締約過失責任產生的宗旨就是為解決沒有合同關系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴利益的損失問題，所以，區分違約責任和締約過失責任的首先要以合同關系是否成立為認定標準。

第二，違約責任可以由當事人約定責任形式，而締約過失責任只是一種法定的責任，不能由當事人自由約定。從責任形式上面看，違約責任形式包括了違約金、損害賠償、實際履行等多種形式，而締約過失責任只以損害賠償作為其賠償形式。

第三，從賠償范圍上看，違約責任通常要求賠償期待利益的損失，期待利益既包括了可得利益，也包括了履行本身，在賠償了期待利益后，受害人就達到了合同猶如如期履行的狀態，因此賠償期待利益可以作為實際履行的替代方法來使用。而在締約過失責任的情況下，當事人只能根據信賴利益的損失要求賠償，對信賴利益的保護，旨在使非違約方因信賴合同的履行而支付的各種費用得到返還和賠償，從而使當事人處于合同從未訂立之前的良好狀態。

2、締約過失責任與侵權責任

可以看出侵權責任所產生的請求權與締約過失責任所產生的請求權具有很多相似之處，一方面，它們大都是在沒有合同關系的情況下所產生的責任，另一反面，兩種責任都是以損害賠償為內容，并且都是以過失為要件，但是兩者也據偶很大的區別，主要表現在：

第一，締約過失責任產生具有兩個條件：一是雙方已近開始實施社會上的一種接觸，即雙方已形成了一種實際接觸和磋商關系；二是接觸使當事人形成一種特殊的信賴關系，但是對于侵權責任來說，侵權責任的發生并不需要當事人之間存在任何關系。

第二，違反的義務不同。締約過失行為在本質上違反了依誠實信用原則而產生的附隨義務，而侵權行為則違反了他人財產和人身的一般義務。

第三，締約過失的賠償范圍是信賴利益的損失，只要確有締約過失行為造成所保護的信賴關系的破壞，從而使另一方的信賴利益受到損失，受害人就有權要求賠償。然而侵權責任所保護的是物權、人格權等絕對權。信賴利益因為并非一種實有財產，很難受到侵權法的保護。