第一篇：美國的律師制度

美國的律師制度

美國是一個最講法制的國家，也是律師最多的國家。美國現有100多萬名律師，平均每270人當中，就有一名是律師，可見為什么美國總統也是律師。目前，平均每年有數萬名新律師取得執照，也有15000名律師因各種原因離開這一行業。

從1870年開始，美國規定必須通過正規的律師考試后，才能做律師，從1900年開始，美國大學開始有正規的律師法學教育，從1929年到1949年，美國各州規定，律師在考試之前，必須取得正規的法學教育。目前美國有175所法學院，并且每年都有律師考試。只要通過三年法學教育，取得學位，就可以參加律師考試，有些州可以例外，如通過一年的法學碩士學位以后，可在紐約等州參加律師考試。

美國的法律制度是“雙軌制”，即聯邦法和州法共存，再加上美國是判例法國家，所以美國沒有統一的律師法。有關律師制度的法規，散見于憲法、判例法以及律師協會制訂的《律師守則》中。

根據律師的任職情況，有人將美國的律師分為三種：政府機關雇傭的律師，企業公司雇傭的律師和開辦律師事務所的律師（“掛牌律師”）。前兩種律師是政府或企業公司的雇員，他們僅僅處理本政府機關、本公司企業的法律事務，并不接受社會上當事人的委托。后者是在社會上執行律師職務，為社會上不特定多數人服務，領取營業執照，所以又稱“掛牌律師”。

由于法律專業越分越細，近幾十年來，美國出現了一些專門研究某門法律、專門辦理某類案件的律師，律師分工的傾向越來越明顯。目前，美國已出現了一批專利律師、合同律師、稅法律師等等專業律師。

美國律師的活動范圍和業務是很廣泛的。在社會的各個領域，都有律師活動。律師的業務從早期的刑事辯護發展到兼任法律顧問、提供咨詢、代理訴訟、辦理非訴訟法律事務等。

美國律師也享有一定的業務壟斷權和保守職業秘密等權利，同時美國法律規定美國律師具有以下義務：

1、律師對委托人的義務：（1）律師不得拒絕對被指定為貧困罪犯案件的辯護；（2）不得同時對一個案件擔任雙方或多方當事人的代理人；（3）律師應將案件的有利情況和不利情況一并告訴委托人；（4）律師不得乘機獲取訴訟案件上的權益；（5）律師不得濫用委托人的信托財產。

2．律師對法院的義務：（1）應尊重法院；（2）不得利用與法官的私人關系，影響法院的公正判決；（3）應準時出席法庭，協助法官審判。

3、律師對同行的義務：（1）不許以不正當方法招攬業務；（2）在法庭辯護時，不得對對方當事人的律師進行人身攻擊；（3）不得直接或間接謀取其他律師承辦的案件。

在美國，律師的社會地位很高，是人們所向往和崇敬的職業。這種崇高的社會地位取決于以下幾點原因：第一，美國是遵守判例法的國家，法律非常復雜，人們要處理政治生活、經濟生活和社會生活的各種問題，就要得到律師的幫助，否則寸步難行。除個人外，一些政府機關、企業、社會團體作出重大決策，即使不是由律師親自作出，也往往要在慎重地考慮他們的意見后才作出決策的。第二，律師的經濟收入較高。第三，律師資格是向上晉升的階梯。迄今為止，美國有23位總統出身于律師，國會中有60%以上的議員曾執行過律師職務，法官、檢察官一般都由具有律師資格的人擔任。

由于律師的社會地位較高，取得律師資格的條件是很嚴格的，雖然各州的具體規定不同，但大致應具備以下幾個條件：第一，必須是成年人；第二，經過品行調查證明沒有劣跡者；第三，必須通過州的律師資格考試。在美國，律師資格考試是由各州最高法院任命的主考人組成的考試委員會負責主持，主考人一般是本州具有權威的法官或律師，應考者必須是美國法學院畢業，具有法學學士學位。孝試內容包括聯邦法律和州法律。考試通過后，由考試委員會發給律師資格證書。在一個州取得律師資格，并不等于可以在其它州從事律師職業。如要在另一州從事律師工作，還需要通過另一州的律師資格考試。

美國律師開業有三種形式。其一是個人開業。其二是聯合經營事務所。其三，合伙經營律師事務所。

美國的律師組織是律師協會，聯邦有聯邦的律師協會，州有州的律師協會，縣有縣的律師協會。聯邦和州的律師協會沒有隸屬關系。律師協會的任務一是制定《律師守則》，對律師進行道德和紀律教育；二組織律師進修和研究法律；三是對社會進行律師宣傳教育。它還監督律師執行《律師守則》，受理公民對律師的控告。律師協會沒有權力對律師直接作出懲戒、停止執業或開除律師資格的處分，這些權力由州法院行使。

第二篇：律師制度

淺析我國律師制度的發展

哲學與法學學院

法學

2011049011 淺析我國律師制度的發展

隨著社會的不斷發展，政治、經濟和文化不斷進步，律師制度的確立，律師在服務國家和社會的同時，其自身也不斷進步，有關律師的法律規定的不斷完善，律師制度的產生和發展經歷了很漫長的過程，我國的律師制度不斷地向著成熟發展。

一.律師制度的簡介

律師制度，是由國家所確立的關于律師性質、律師管理體制、律師職業準入、組律師業務范圍等內容的國家司法制度。律師制度是對于一個國家的民主和法制建設具有重要的價值和意義。在我國，規定我國律師制度的主要法律依據是《中華人民共和國律師法》?！吨腥A人民共和國律師法》的制定是為了完善律師制度，規范律師執業行為，保障律師依法執業，發揮律師在社會主義法制建設中的作用。律師制度是特定的歷史條件的產物,有其歷史必然性。同樣,律師制度的進一步完善和發展,也有其必然性。

作為社會主義政治文明的外化表現,中國律師制度既是全面建設小康社會的重要內容,也是全面建設小康社會的重要保障。中國律師制度恢復30多年以來發展迅猛,律師服務領域不斷拓展,律師數量不斷增長,律師素質不斷提高,在社會主義物質文明、政治文明和精神文明的現代化建設中發揮了重要作用。

二.我國古代的訟師制度

“中國古代是沒有律師的。中國古代有“訟師”等稱號，近現代意義上的律師在中國的封建社會沒有過。”①在中國古代，打官司先要向官衙呈遞訴狀。由于當時的普通百姓中文盲較多，無法用文字來表述案情。于是，社會上就有人做起專門為他人代寫訴狀及其他文書的“訟師”。但訟師不是法律明文規定的專職人員，大多是以包攬訴訟來謀私利的。當時，充當“訟師”的既有賦閑在家的政府官員，也有不得志的讀書人。由于“訟師”的存在是非法的，所以“訟師”大多不會承認自己是訟師，使得“訟師”這個社會角色多少帶有點神秘色彩。另外，“訟師”多半并不精通法令律例，只不過是文字功夫尚可。他們往往不只為訴訟當事人寫訴訟文書，還從事其他文字工作，即以賣字為生。從某種意義上講，“訟師”是封建專制權力結構的附屬物，社會地位低下，加之其活動沒有法律規范和約束。發展到后來，“訟師”的活動僅限于在庭審以外，代書訴狀、為當事人出謀劃策、謀求勝訴、不能出庭參與庭審。

訟師在我國古代是一個充滿爭議的角色，有人認為訟師是擾亂人心和妨害社會安定的因素之一，有人認為訟師在古代相對人權利的保護也起到了一定的積極作用。古代訟師是現代律師的萌芽，但還遠不是維權意義上的律師?！耙蚨?，中國古代雖有某些幫人打官司并從中獲利的訟師，但由于政治、經濟條件的限制，卻沒有發展成現代律師制度?！雹谥袊穆蓭熤贫入m植于西方，但中國特有的訟師制度勢必對律師業的發展產生影響。

三.我國近代律師制度產生的必然性

“在我國長達兩千多年的封建專制社會中,由于缺乏律師制度賴以生存的土壤,因此沒有出現真正意義上的律師職業。”③中國近代律師制度是清末改制效仿西方法制的產物。該制度的引進既是源于當時中國經濟、政治及社會發展的內在要求,也受到一系列外在因素的刺激,并且有著力倡律師的觀念和思想氛圍作為精神支撐。

“清末律師制度濫觴于《大清民事刑事訴訟律草案》,但因過于激進,該草案遭致流產,致使其后的《各級審判廳試辦章程》不得不后退一步。之后律師的法律地位在《法院編制法》中得到正式承認。1911年《大清刑事訴訟律草案》和《大清民事訴訟律草案》正式確立了律師制度?！雹苣暇﹪裾闪⒑?，在1927年公布了《律師章程》及《甄別律師委員會章程》，并在1941年實行了《中華民國律師法》。這些法律以《律師暫行章程》為基礎，完善了原有的律師制度，比較詳細地規定了律師檢核制度及律師應該遵循誠實信用、積極維權、交往回避、消極訴訟等職業道德，建立律師公會和律師自治制度。律師制度的完善使律師業有了較大的發展，律師制度在民國初年建立后，又出現了一批著名律師。

中國律師制度的產生和發展是我國民主法制建設發展的必然結果，因為律師隊伍作為一個職業法律階層的出現，標志著立法不斷發展，法律作用的加強以及法律程序逐漸公正，律師制度對促進司法公正有著極其重要的作用，在未來的律師制度建設中，更應以史為鑒，注重律師制度的合理性建設。

四.我國律師制度發展迎來新時期

在社會主義改革開放的事業中，律師行業的發展狀況有如我國現代國家民主與與法治進步的“晴雨表”。隨著律師制度改革的不斷深入,法治建設的深入人心和律師隊伍的健康發展。黨的十一屆三中全會召開以后的,我國律師制度伴隨著法制建設的發展,在鄧小平建設有中國特色社會主義理論的指導下,經歷了一個恢復、重建、改革和發展的過程。

《中華人民共和國律師法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議于2007年10月28日修訂通過現將修訂后的《中華人民共和國律師法》公布，自2008年6月1日起施行。這是對1996制定的《律師法》的第二次修改。這次修法,從我國律師改革和發展的實際出發,在充分調研、多方協調的基礎上,本著進一步規范律師執業行為、強化律師執業權利保障的要求,對現行律師制度作了多方面的補充與完善。這次修法,標志著我國律師業進人一個新的發展時期。

2010 年,司法部和全國律協分別出臺了《律師事務所檢查考核辦法》和《律師執業考核規則》,律師和律師事務所執業活動考核評價制度進一步完善。修訂出臺了《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》,細化了律師和律師事務所違法行為表現形式和判別標準,規范了處罰程序,進一步完善了律師和律師事務所獎懲制度。與有關部門聯合發布了《律師服務收費管理辦法》,嚴格規范了律師服務收費行為。通過修訂律師法,以法律的形式明確了律師的執業權利依法受到保障、人身權利不受侵犯，進一步改善了律師執業環境，有利于律師制度的不斷發展。

“司法部副部長趙大程表示，此次落實十八屆三中全會提出要進一步完善律師相關制度，將是我國律師事業發展的又一個新時期的到來?！雹葸@次黨的十八屆三中全會決定明確提出，完善律師執業權利保障機制和違法違規執業懲戒制度，加強職業道德建設，發揮律師在依法維護公民和法人合法權益方面的重要作用。

“趙大程說，律師制度是我們國家司法制度的一個組成部分。律師興，法制興，特別是在我們推進社會主義民主法制建設的今天，律師制度更是須臾不可缺少。黨的十一屆三中全會以后，按照中央關于加強社會主義法制建設的方針，我們加快了國家律師事業發展的步伐。現在全國的律師去年底的數字已經達到23.5萬人，今年有望突破24萬，律師工作已經覆蓋到了我們國家的經濟、政治、社會、文化以及生態文明建設，以及對外開放的各個領域?！雹?/p>

這次十八屆中央三中全會的決定，加強對律師制度的重視，加強律師制度的建設的重視，對于律師制度的發展有重要意義。落實十八屆中央三中全會的決定是我國律師制度發展和完善的又一個新時期。相信在今后的日子里整個社會對運用律師制度、發揮律師制度的作用，將會更加自覺。對律師制度的重視有利于我國國家民主和法治的發展。

縱觀我國律師制度的發展歷程，我國律師制度在保障法律的正確實施、維護公民和法人的合法權益、建設社會主義民主和法制方面已發揮了十分重要的作用。我國律師制度將在機遇與挑戰中不斷向著成熟發展。

參考文獻：

①作者楊金國，《中國古代沒有律師 律師制度產生于清末》，中國網，2009年4月17日； ②作者付斌，《中國律師制度的歷史》，中律網，2013年11月11日；

③作者熊秋紅，《新中國律師制度的發展歷程及展望》中國法學，1999年第5期，第14頁； ④作者周成泓，《從訟師到律師：清末律師制度的嬗變》，求索報，2013年6月,第53頁； ⑤《三問我國律師制度改革》，新華網，2013年11月29日；

⑥《中國律師業迎發展新時期 執業權利保障更加制度化》，中國網，2013年11月29日。

第三篇：律師制度

律師制度期末復習重點詳解

律師制度期末復習重點詳解

◆ 題型

一、名詞解釋

1、律師：我國《律師法》第二條規定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執業證書，為社會提供法律服務的執業人員?！?/p>

2、律師制度：是國家法律規定的有關律師的性質、任務、組織和活動原則、業務范圍、資格等有關律師執業的各項規章制度的總稱。

3、律師資格：是指國家確認的、準予從事律師職業的資格。律師資格是公民從事律師職業必須具備的的條件和身份，是律師執業的前提和基礎。

4、法律顧問：是指律師依法接受公民、法人或者其他組織的聘請，以自己的專業知識和技能為聘請方提供多方面的法律服務的專業性活動。

5、律師事務所：是司法行政機關依法核準設立的律師執業機構。律師法第15條規定，律師事務所是律師的執業機構，是律師制度的重要組成部分。

6、律師協會：是由律師組成的對自身進行監督、管理的社團組織，在我國，律師協會是指中華全國律師協會。

7、代理人：指自然人根據代理契約或授權書或口頭約定，向被代理者收取一定傭金（或者免費），全權或在一定的授權范圍內，代表被代理人或者授權單位，在代理期限內行使被代理者的權力，完成相關的使命或者任務。

訴訟法中的代理人是指以當事人一方的名義，在法律規定內或者當事人授予的權限范圍內代理實施訴訟行為，接受訴訟行為的人。

8、辯護人：是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定，幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權，以維護其合法權益的人?！?題型

二、簡答題

一、律師的性質、類型

（一）我國律師性質

1、我國律師的性質，有四種觀點：（1）律師是國家法律工作者（《律師暫行條例》）

（2）律師是自由職業者（3）律師是社會法律工作者（原《律師法》）

（4）律師是社會主義法律工作者

2、律師是社會法律工作者

（1）律師是獨立執業的社會法律工作者，獨立承擔職業責任。（2）律師是當事人的代理人。（3）律師是法治工作者。

3、律師是“為當事人提供法律服務的執業人員” 《律師法》將律師界定為“依法取得律師執業證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執業人員?！?/p>

（二）律師的類型

1、國外律師分類

（1）大律師和律師：英國及英聯邦國家的律師一般分為大律師和律師。大律師又稱為辯護律師或出庭律師，律師又稱為事務律師或訴狀律師。

（2）私人律師和公職律師，美國律師分為私人律師和公職律師。

私人律師是指自由開業的律師；公職律師是指法學院畢業且取得律師資格，被政府機關、檢察機關或法院錄用提供服務的律師。

（3）辯護士、客員辯護士和辯護士試補

在日本，律師被稱為辯護士，亦被稱為在野法曹，兼職律師被稱為客員辯護士，候補律師被稱為辯護士試補。（4）沒有將律師分類，大多數國家沒有對律師進行分類。

2、我國律師的類型

（1）社會律師，又分為專職律師和兼職律師。

（2）軍隊律師（3）政府律師又稱為公職律師。

（4）公司律師

律師制度期末復習重點詳解

（1）因超越委托權限給當事人造成損失；

（2）遺失重要證據而導致無法舉證或證據失效；

（3）泄露國家機密、當事人商業秘密、當事人個人隱私；（4）出具錯誤的法律意見書；

（5）應當收集的證據，由于律師的原因沒有及時收集而使證據湮滅；（6）由于律師的原因，使當事人失去訴訟時效；（7）律師玩忽職守，草率處理案件的。

3、賠償的標準

律師事務所應當在退還收取的律師費之外，賠償給當事人造成的直接經濟損失。在賠償時，國資所承擔有限責任，在本所的全部資產額的范圍內，承擔民事責任；合伙律師事務所，則應當承擔無限責任，具體的說，就是合伙律師事務所的合伙人，承擔無限責任和連帶責任。

（二）律師的行政法律責任

司法行政機關作為律師工作的行政主管部門，對律師和律師事務所的執業行為進行指導和監督。對于有違反執業紀律行為的律師給予行政處罰。

1、行政處罰的方式

對律師違法違紀處罰的主要方式是：警告；沒收違法所得；停止執業；吊銷執業證書。

對律師事務所違法違紀的主要處罰方式是：責令改正；沒收違法所得；停業整頓；吊銷執業證書。

2、作出處罰的機關

（1）給予警告處分、停止執業3個月以上1年以下的處罰以及沒收違法所得的處分決定，應當由省、自治區、直轄市司法廳（局）或設區的市司法局作出。

（2）吊銷律師執業證書的處罰權由省級人民政府司法行政部門行使；必要時由國務院司法行政部門行使。（3）對律師事務所違紀的處罰權由省級人民政府司法行政部門行使，必要時由國務院司法行政部門行使。

（四）律師的刑事責任

律師的刑事的責任是指律師在執業活動中，因為自己故意或過失的行為，觸犯了刑法的有關規定，而應受到刑法處罰。按照律師法的規定，律師有下列3種行為之一構成犯罪的，依法追究其刑事責任：

1、律師泄露國家機密的；

2、向法官、檢察官、仲裁員以及其他工作人員行賄或者指使、誘導當事人行賄的；

3、提供明知其為虛假的證據，隱瞞重要事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據，隱瞞重要事實。

五、律師的職業道德

1、服務于社會主義事業和人民利

3、堅持原則，維護正義

6、保守職務秘密 益

4、道德高尚，廉潔自律

7、尊重互助，公平競爭

2、忠于法律和事實

5、誠實信用，盡職盡責

8、勤于學習，提高素養

六、律師的執業紀律規范

1、律師在其工作機構的紀律（1）不得以個人身份執業。

（2）不得同時在兩個或兩個以上律師事務所執業。

（3）不得以個人名義私自接受委托，不得私自收取費用。

2、律師在訴訟、仲裁活動中的紀律

（1）應遵守法庭和仲裁庭的紀律，尊重法官、仲裁員。（2）不得向委托人宣傳自己與有管轄權的執法人員及有關人員有親朋好友關系，不得利用這種關系招攬業務。（3）應依法取證，不得偽造證據，不得暗示、誘導、威脅他人提供虛假證據。

3、律師與委托人、對方當事人的紀律

（1）應充分運用自己的專業知識和技能，盡心盡職地根據法律的規定完成委托事項。（2）應當在接受委托的范圍內從事代理活動。

（3）應恪守獨立履行職責的原則，不得因迎合委托人或者滿足委托人的不當要求，喪失客觀、公正的立場。（4）對與委托事項有關的保密信息，委托代理關系結束后仍承擔保密義務。

律師制度期末復習重點詳解

（1）犯罪嫌疑人的自然情況；

（2）是否參與以及怎樣參與所涉嫌的案件；

（3）涉及定罪量刑的主要事實或情節以及無罪的辯解；

（4）被采取強制措施的程序是否合法，手續是否完備，人身權利及訴訟權利是否受到侵犯；（5）偵查活動有無其他違法行為；（6）其他需要了解的情況。會見時應禁止的行為：

（1）不得私自為犯罪嫌疑人傳遞物品；

（2）不得通過傳遞信函為犯罪嫌疑人串供創造條件；（3）不得將通訊工具借給犯罪嫌疑人使用；（4）不得進行其他違反法律規定的活動。

注意事項：律師會見犯罪嫌疑人，應當制作會見筆錄，并交犯罪嫌疑人閱讀或者向其宣讀。如有遺漏或差錯，應當允許犯罪嫌疑人補充或者改正。如果犯罪嫌疑人確認無誤后要求其在筆錄上簽字。經犯罪嫌疑人同意，會見時可以進行錄音、錄像、拍照等。

律師可根據案件情況和需要，決定會見在押犯罪嫌疑人的時間和次數，要求偵查機關予以安排。

（二）為犯罪嫌疑人提供法律咨詢

律師會見犯罪嫌疑人時，可以向其提供以下法律咨詢：

1、有關強制措施的條件、期限、適用程序的法律規定；

2、有關偵查人員、檢察人員、審判人員回避的法律規定；

3、犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務及對與本案無關的情況有拒絕回答的權利；

4、犯罪嫌疑人有要求自行書寫供述的權利，對偵查人員制作的訊問筆錄核對、補充、改正、附加說明的權利以及在承認筆錄沒有錯誤后應當簽名或蓋章的義務；

5、犯罪嫌疑人要求偵查機關將用作證據的鑒定結論向其告知、申請補充鑒定或者重新鑒定的權利；

6、犯罪嫌疑人的辯護權；

7、犯罪嫌疑人的申訴權和控告權；

8、刑法關于犯罪嫌疑人所涉嫌罪名的有關規定；

9、刑法關于自首、立功及其他相關的規定；

10、有關刑事案件管轄的法律規定；

11、其他有關法律問題。

（三）為犯罪嫌疑人申請取保候審

律師認為在押的犯罪嫌疑人符合下列條件之一的，可以為其申請取保候審：

1、犯罪嫌疑人所涉案情符合刑事訴訟法第五十一條規定的；

2、犯罪嫌疑人患有嚴重疾病的；

3、犯罪嫌疑人正在懷孕或者哺乳自己的嬰兒的；

4、偵查機關對犯罪嫌疑人采取的羈押措施已超過法定期限的；

5、符合法律規定的其他取保候審的條件的。

在押的犯罪嫌疑人或者其法定代理人、近親屬要求律師為犯罪嫌疑人申請取保候審，承辦律師認為符合法定條件的，可以代為申請取保候審，或者協助其直接向偵查機關申請取保候審。

申請取保候審，應提交申請書，申請書中應寫明申請事實、理由及保證方式，并注明律師事務所名稱、律師姓名、通信地址及聯系方式等。

律師不應為犯罪嫌疑人作保證人。

律師為在押的犯罪嫌疑人申請取保候審后，應當要求偵查機關在七日內作出答復。對不同意的，有權要求其說明不同意的理由。并可以提出復議或向有關部門反映。

（四）代理申訴和控告

律師了解案情后，認為犯罪嫌疑人不構成犯罪，涉嫌罪名不當，或者有刑事訴訟法第十五條規定的不追究刑事責任情況的，可以代理犯罪嫌疑人向有關機關提出申訴，要求予以糾正。

第四篇：律師與美國司法

律師與美國司法

美國法律制度隸屬于英美法系。在核心的庭審環節中，與大陸法系明顯不同，法庭采取以律師辯論為主的抗辯制方式進行。因而可以說，律師在美國整個司法體系中發揮著極其重大的作用。在美國的里程碑式案例——辛普森殺妻案的司法實踐中，“天價豪華律師團”作為一個最為奪人眼球的元素出現在公眾視野前。因此，經過閱讀相關參考書目后，我想從律師的角度入手，考察美國的抗辯式庭審法律制度。律師，究竟是成為了正義的推手，還是金錢的仆從？

首先，辛普森辯護案的“明星辯護律師團”的標志性特征便是價格及其昂貴。他們在使辛普森獲得無罪判決的結果中可謂功不可沒。那么，在這種律師作為關鍵角色出現的抗辯制中，“昂貴”是否成為了實現法律資源公平的門檻？即法律在實現過程中是否破壞了作為其基礎的公平公正等核心價值。不可否認，律師與一般人一樣，在自我規制過程中存在著自利的傾向。通過市場競爭的過程，法律服務越好，收費越高。即能力越是出眾的律師，他們為經濟實力越雄厚的委托人代理的可能性就越大。可以從辛普森案的辯護過程中看出，首先，辛普森的律師團運用了大量“技術性辯護”，通過種族主義等字眼對陪審團施加諸多影響。而事實上根據調查，在美國的刑事法庭上，像辛普森這樣因獲得了律師熱心辯護而“逍遙法外”的委托人還是少見的。與之相比，更常見的是代理不足而非代理過度。雖然貧窮的被告有權要求法庭指定律師，但由于律師所獲利益不足以支撐成本，大多數律師還是傾向于進行辯訴交易。其次，辛普森團隊依靠出色的法醫專家找出了公訴人偵辦程序中的重大缺陷。這些在重視程序正義的美國法庭上給當庭的陪審員們施加了極大影響，也為其獲釋奠定了基礎。在犯罪嫌疑人個人與檢方的對決中，檢方一般更常處于資源的優勢地位。由于財力的不平等，依靠傳統的抗辯方法揭露對方專家證詞中的錯誤，最大的問題就在于不是所有訴訟方都承受得起有效挑戰的成本。而公訴人和企業被告通常能負擔大大超過他們對手的專家來幫助自己。只有在辛普森這樣極少數的案件中，犯罪嫌疑人的被告律師指出了公訴人證詞的重大缺陷，但是據稱他們在此過程中卻耗費了幾百萬美元。也就是說，絕大多數刑事案件的被告并沒有能力獲得這種幫助。所以，無論是市場力量還是律師管制制度，都不能有效抵消這些結構性激勵因素的缺憾。只要委托人的資源或經濟利益太少而無法支付充分代理所需要的費用就會導致不合理的辯護。極端甚至出現了針對不負責任的律師“在庭上睡覺的三段論分析”。美國司法的探求理論的根本前提是：正確的結果產生于在公正的法庭上進行忠于當事人各方的競爭性陳述。但事實上，很多糾紛都未進入訴訟，進入的超過90%都在庭審前和解，經過庭審的也很少符合理想化了的對抗制程序模式。此模式的前提即為：對抗雙方具有大體相等的動機、資源、能力以及獲得相關信息的機會。事實上由于貧富差距、訴訟成本高昂、人們不能獲得均等的法律援助機會，這些理性化的對抗制程序模式更像是特例。因此所謂“司法的競技理論”的基礎就變得搖搖欲墜。“對于法院的老手來說，許多陪審團就像是12個決定誰的律師更好的人，而決定法律高手分配的通常是金錢而不是公正。”對抗制允許委托人用錢購買正義，只要他們買得起。法律直接面臨著成為有錢人工具的危險。可見在以律師為主角的高度市場化的抗辯制下，金錢對法律正義構成的影響力之甚。

其次，對于辛普森案，在絕大多數民眾都認為他有罪的情況下，辛普森通過天才律師的幫助被無罪釋放了。這給輿論前所未有的沖擊。人們將之視作美國法律正義的崩潰。那么，在辛普森“明顯”犯下殺人罪行的情況下，律師們應不應該為他作無罪辯護呢？答案是肯定的。在刑事案件中，辯護律師實際是最重要的角色，作用在于確保無罪推定和防止檢察權的濫用。當然他們有時被英雄化，有時被妖魔化。在每一個訴訟階段，審判程序的設計既要降 ①

①《為了司法/正義：法律職業改革》 【美】德博拉·L·羅德

低錯判無辜的風險，又要確保所有人都能夠享有正當程序。所有制定法和憲法上的制度設計都立足于以下前提假設：被告有一個誠摯的律師代表著他的利益?？梢院敛豢鋸埖卣f，美國刑事司法體系的正當性正是依賴于稱職的、具有職業道德的辯護律師們的參與——他們勤勉

②地幫助當事人實現利益的最大化。因為事實上有罪并不等于法律上有罪，從事了犯罪行為的委托人常?？梢赃\用正當防衛來減輕情節。同時，罪行最殘忍的案件也是公訴人最想勝訴的案件，這些案件也是政府最有可能濫用權力的案件，因而辯護律師進行審查的需要也就最強烈。美國訴訟程序對“防止政府濫用權力的可能性以及對其個人的生命、自由和尊嚴的影響”采取特殊的保護措施，這些措施即包括無罪推定、免于自證其罪和法律代理權的保障。如果律師因為委托人看似有罪或暴露了某些有罪的信息就取消其辯護，那么程序保障機制就不可能得到有效的執行。律師提出強烈質疑的這種可能促使執法人員更好地行事職權并尊重個人權利。就好像在辛普森案偵辦過程中，檢方對證據采集的巨大疏漏所帶來的深刻教訓為其今后的規范辦案敲響了警鐘。不可否認，不受制約的檢察權具有危險性，我們保護個體權利的文化承諾是以司法界同樣承諾為這些權利進行辯護為前提的。因而，堅持檢方應該遵守法律程序的律師實際是在維護法治。律師的積極辯護是美國的司法制度落實的中堅力量。但是公眾依然對這些律師們心懷芥蒂。雖然人們承認犯罪嫌疑人的權利，但在實踐中又認為罪犯的權利不應該高于無辜受害者的權利。這些律師難道可以將人的最基本道德放在一邊而只顧自己的職業利益嗎？這也是在辛普森案中，人們對這些天價律師們為一個“明明犯下殺人罪行”的富人作無罪辯護的最為詬病之處。在強調競爭性的抗辯制司法程序下，律師在忠于當事人與恪守道德規范的沖突應怎樣調和？對于律師的角色定位，占統治地位的觀點是：律師應該保持道德上的中立，應該盡職為委托人辯護而不是評價委托人。根據個人權利理論，建立在道德中立基礎上的“忠于當事人的原則”是保護人類自由與尊嚴的最有效途徑。美國這種對忠于當事人的程序的信任是一種更廣泛的世界觀的一部分，而正這種世界觀構成了美國基本的社會和經濟制度基礎。優先考慮人身自由的做法根植于一種更加寬泛的文化信仰。如果律師業以自己的道德價值來篩選案件的話，那么個人自由便會處于高度危險之中，結果便可能是“律師獨裁”。大多數律師認為，司法界對于正義并不享有任何特權，對于其正義觀念也不該承擔任何公共責任。合理的代理并不是對委托人行為的認可。保證一個有效的代理不僅有利于避免一些非正義的結果，同時也強化了各種社會價值觀和表達了對個人權利的尊重。

但是正如之前所提到的，如果人們不能大致公平地獲得法律；如果遵守程序正義的結果往往是破壞了實質正義，那么法制體系就喪失了“公正”這一基礎?，F在的問題不是律師有什么權利“強加”其道德觀念，而是他們有什么權利免于承擔所有人應該承擔的基本道德責任，不對其行為后果負責。律師們“道德上保持中立的承諾大多成為律師們代理聲名狼藉的富人的正當理由，而沒有成為律師們代理名聲不好的窮人的正當理由?！边@或許就是現實的另一個側面。如果法治賴以存在的制度框架遭到侵蝕，那么無論是律師還是委托人的長期利益都無法得到滿足。單純忠于委托人利益的職業角色會破壞法律秩序。耶魯法學教授羅伯特-高登說過：“為了委托人利益，提供許多法律咨詢并助長違法行為的律師，很可能使法律歸于無效。”從長遠看，一味追求委托人個體的自我利益很可能導致委托人整體的自我毀滅。那么抗辯制中律師對委托人的忠誠與對道德的服從之間的矛盾應該怎樣調和呢？律師應該怎樣為其辯護行為承擔道德責任呢？

律師不能僅僅依靠某種理想化的對抗制和立法程序模式來應對道德困境，要根據在特定情形下系爭的全部社會利益來評價其社會義務，不能簡單地退避帶某種固定的角色觀念中。即否認個人為公共后果承擔責任的角色觀念，或者過分考慮委托人和律師自身利益的角色觀念。有道德感的律師需要考慮委托人的長期利益和短期需求。委托人的信任和機密有權獲得 ② 《美國刑事訴訟法精解》第二卷 刑事審判 【美】約書亞·德雷斯勒 p49 重視，但必須與其他同樣重要的價值進行權衡。律師們有責任防止第三方受到不必要的傷害，尊重法律體系所賴以建立的誠實、公正、誠信等核心價值，促進整個法律體系的公正和有效。因此在為當事人出謀劃策時至少應當從道德上提出廣泛的參考意見，以免助紂為虐。

我想，抗辯制下的美國律師制度有其合理性和有效性。但律師不能將其職業范式或利益置于作為一個公民所必須的道德底線之前。無條件地為當事人辯護仍然是值得商榷的。“如果美國的律師將對抗辯論制更多地看作是對真理的尋求而不是一場競技運動，那么這些道德標準就不會看似不公正了?！绷硗饨疱X在抗辯制下所起的作用有些過于強大了。如果對律師有其他的激勵因素，如改善法庭指定律師的工作條件及社會的法援制度，以使法律資源的獲取更為平等。為了使對抗制不會干擾發現事實和尋找解決方案，律師需要更加坦率、協作、文明。結果可能是更少的訴訟費，更少的相互攻擊和不公正。從長遠來看，如果體制的核心目標是公正和真理，而不是因律師運作和產生的偶然性副產品，那么委托人也會像普通大眾一樣從這樣的體制中獲益。

這一次對美國法律制度的學習，我參考了一位美國學者對本國律師制度及抗辯式制度的分析。她主要從批判美國司法制度的角度，試圖尋找使這種法律體制更臻完善的出路，但不可否認美國現代的高度發達與其有效的司法體制是分不開的。中國與美國隸屬不同法系，律師行業的發展也遠不如美國那般壯大，但無論從正面：律師為委托人盡責；還是從反面：律師遵守基本的公民職責，中國的律師行業需要學習的都還有很多。中國在完善社會主義法制體系上還有很長的路要走。美國的司法實踐從另一個側面可以給中國未來的司法建設帶來諸多啟發。

第五篇：一美國律師朋友說

一美國律師朋友說：趙本山的紐約演出很無聊、下流。一諷刺殘疾人，二諷刺肥胖者，三諷刺精神病患，把自己的歡樂建立在別人的痛苦之上，這種人很無恥。

美國脫口秀主持人個個伶牙俐齒，但是借一百個膽子，他們也不敢嘲笑殘疾人、肥胖者。他們嘲笑的主要對象就是總統和明星，即有權有勢者。

可能中美文化不同，趙本山對美國人忽悠很不成功，美國人崇尚人人平等哪怕是殘疾人，他們對模仿殘疾人并以殘疾人為笑料表現出極大惡心。

美國朋友又問：為什么趙本山可以買得起私人飛機，而錢學森、竺可楨和袁隆平這樣的科學家卻買不起？這叫什么問題？

我一時語塞，無言以對。只好說：我國的科學家、哲學家、作家和中醫學家都一心忙事業、學雷鋒，沒工夫賺錢。不但錢學森、竺可楨和袁隆平買不起飛機，就連中國古代的墨子、張衡、張仲景、祖沖之、孫思邈、畢升、李時珍和近代的馮友蘭、魯迅都買不起?？鬃幽敲磦ゴ螅袝r連吃飯都成問題。

我的解釋不著邊際、蒼白無力。

美國朋友似乎明白了，邊邊說：原來在中國科學不值錢，哲學不值錢，文學不值錢，中醫不值錢。我很奇怪，科學解決人類生存問題，哲學和文學解決人類思想問題，中醫解決人類健康問題，怎么就享受不了萬人追捧紅得發紫的場面和待遇？為什么明星、歌星、影星下三亂卻那么值錢出場費那么高？如果講貢獻袁隆平錢學森沒有明星大？出場費又在哪里呢？

美國朋友不顧我的感受，仍然趾高氣昂：如果一個民族把演藝界明星捧得比天還高，那么它是不堪一擊的。記得你們中國有句詩吧？“暖風熏得游人醉，只把杭州當汴州”！一個連科學家、哲學家、作家和自己的中醫事業、文化事業都不重視的國家。即使航母再多，兵力再強，也形同虛設，不堪一擊！

我被美國朋友好好上了一課，也如同被抽了一記耳光，但不是抽在臉上，而是在心上，是抽在中國人心里。

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