第一篇：侵占罪之對象的探討

淺析侵占罪之對象

[摘要]：侵占罪是新刑法中增設的新罪名，它是財產犯罪中最具特色的罪名。侵占罪為“告訴才處理”，訴訟程序的啟動、進展均取決于“告訴人”。侵占罪的設立，彌補了我國原有刑法中關于財產犯罪立法的不足，標志著我國刑法對私有財產權的保護又向前 進了一步。正確認定侵占罪，首先要解決侵占罪的對象問題，它是侵占罪構成與否的首要條件，涉及到罪與非罪的界定問題。目前，理論界對侵占罪的研究較多，但仍有許多問題沒有得到解決，實踐界在具體個案的處理中也存在不少分歧。所以，我認為有必要對侵占罪的對象進行研究和探討，為司法實踐提供一些建議.[關鍵詞]：侵占罪；條件；對象

一、對象的概述

（一）概念

犯罪對象是指犯罪行為對之施加影響的具體人或物，它或者是社會關系的主體，或者是社會關系的物質表現。犯罪對象中具體的物是犯罪直接客體的物質表現，犯罪對象中具體的人是刑法所保護的特定社會關系的主體。在存在有犯罪對象的犯罪中，犯罪行為正是通過對犯罪對象的影響，使其背后體現的犯罪直接客體受到侵害的。侵占罪中，行為人也正是通過對犯罪對象的影響，使其背后體現的犯罪直接客體受到侵害的。侵占罪中，行為人也正是通過對他人代管物、遺忘物、埋藏物的作用來侵害公民的財產權利。

（二）特點

侵占罪的對象與其他財產犯罪的對象相比較而言，具有以下特點：

1、侵占罪的對象具有特定性

一般來說，犯罪對象不是犯罪構成的要件，但在侵占罪中，《刑法》第270條明文規(guī)定了“代為保管的他人財物、他人的遺忘物、他人的埋藏物”為本罪的特定對象，犯罪對象成為構成侵占罪的必要要件。由此可見，在刑法限定上述三類對象為侵占罪對象的前提下，是否具備定的特殊對象，直接關系到對侵占罪的正確定性，更確切地說，是否具備侵占罪的犯罪對象是罪與非罪的界限，如果行為人侵占的是他人的遺棄物、漂流物，就不能構成犯罪。

從刑法第270條第1、2款的規(guī)定，我們不難看出，無論是代為保管的他人財物，還是他人的遺忘物或埋藏物，就行為人（持有人而言，均是“他人財物”。

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頁 那么，對“他人財物如何理解，理論界也實踐界均產生了兩種不同觀點，一種意見認為“他人財物”是指公民個人的財產，另一種意見認為“他人財物”是指公私財產，即不僅為私人所有的財物，還包括公共財物和國有財物。

首先，從詞義上看，他人財物中的“他人”應該理解為相對于本人而言的其他自然人。因此，他人財物只能指公民個人的財產。再則，從侵占罪的訴訟方式上看，本罪為告訴才處理的自訴案件，而自訴案件的基本特點為犯罪行為侵害的是公民的個人利益，法律允許這類案件的當事人自由處分自己的訴訟權利。如果犯罪行為侵害了國家利益、公共利益，就只能有檢查機關代表國家提起訴訟—公訴，不能適用自訴。如果將本罪所侵犯的他人財物理解為包括為國有、公共財物在內的公私財物，又將本罪的訴訟程序限定為“告訴才處理”，二者之顯然有不可調和的矛盾。所以，從本罪第3款明確所規(guī)定的“本條罪，告訴的才處理”來看，它已將犯罪行為所侵犯的他人財物限定為公民個人財物，將國家或公共財物排斥在本罪之外。綜上，本罪中的他人財物從立法本意看來，應該是、而且只能是私有財產。

2、侵占罪的對象具有的先行持有性

犯罪對象不僅是構成侵占罪的必備條件，而且行為人是否先行持有犯罪對象是區(qū)分此罪與彼罪的界限。如果行為人在實施犯罪之前未合法地取得財物，在實施犯罪后才占有了財物，則應構成其他財產犯罪。從中可見，先行持有對定罪具有重要性，也就是說，行為先行持有他人財物是侵占罪成立的先行條件，是區(qū)別于其他財產犯罪的關鍵所在，是侵占罪對象的特點之一。

先行持有的“持有”，是對物之支配、控制關系。持有是人的一種行為，任何行為都是在人的意識支配下作出的，持有也不例外。要認定人對物的持有、支配關系，首先，應以人具有持有、支配意識為必要；其次，持有必須是合法的，即是公民依據合法原因取得對他人財物的實際控制，如果行為人持有他人財物一開始就是非法的，就不具有刑法上的持有內涵，不可能構成侵占罪。但對于合法持有，有人認為只要沒有使用犯罪的手段持有他人財物的，都為合法持有。這種觀點將持有的性質在分為合法持有與犯罪持有二類的基礎上進行論述，它不能囊括所有的持有行為性質。[1]確切地說，對任何一種行為的性質評價，是在合法行為還是不合法行為即非法行為的基礎上作出的，在非法行為中又包括了違法行為

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頁 和犯罪行為，持“合法持有行為為非犯罪持有行為”這種觀點的學者，將違法行為排斥在行為性質的價值評判之外。所以，我認為對合法持有的理解，應為沒有使用非法的手段即違法與犯罪的手段而持有他人財物的行為。

3、侵占罪的對象具有有形性

侵占罪的對象與其他財產犯罪相比，具有有形性。電力、煤氣、天然氣、通訊資源等無形財物均可以成為盜竊罪的對象，但不能成為侵占罪的對象。電力、煤氣等無形物是采用現代科學技術手段生產出來的，具有相當的經濟價值，能夠滿足人類的物質文化生活需要，它具有財物的屬性，應當將其視為財物的一種，這已經得到了立法機關、司法機關的認可，所以它可以成為一些侵犯財產罪的對象（如盜竊罪）[2]。但由于無形物本身所具有的看不見、摸不著特質，它不可能成為行為人保管的對象，也絕對不可能成為所有人遺忘、埋藏的對象。從無形物的這種性質、狀態(tài)不難看出，它不具有侵占罪犯罪對象所要求的具有保管性、退還性的特性。只有在物具有保管性的情況下，它才可能成為行為人代為保管的對象，以及行為人所持有的他人遺忘、埋藏對象。既然無形物不具有保管性，那么它也必然不具有退還性，而侵占罪是在行為人保管他人財物不退還和持有他人遺忘物、埋藏物不交出的情況下成立的。若物本身不具有可退還性，就不能滿足構成侵占罪的必備條件之一“拒不退還”、“拒不交出“。綜上，無形物既不具有保管性，又不具備可退還性，決定了它不可能成為侵占罪的犯罪對象，它只可能成為其他犯罪的對象。

二、侵占罪對象的類型

侵占罪的犯罪對象，根據刑法第270條的規(guī)定，共包括兩類：一類是行為人代為保管的他人財物；另一類是行為人持有的他人遺忘物或埋藏物。

（一）代為保管物

要正確理解行為保管物，首先要界定代為保管的形式，而對代為保管的形式則存在二種不同的觀點—狹義說與廣義說。二種學說的分歧點就在于，代為保管是僅限與財物所有人、占有人主動委托行為人保管的他人財物，還是同時也包括行為人未經委托而自行保管的他人財物。狹義說主張對保管做嚴格的限制解釋，最具代表性的論述為“代為保管是接受他人委托暫時代起保管”，它將代為保管

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頁 視為以看護為特征的一種行為方式。廣義說中最具代表性的論述為“代為保管，主要是指基于委托合同關系，或者根據事實上的管理，以及習慣而成立的委托、信任關系所擁有的對他人財物的持有管理”。它將代為保管視為一種非所有的管理關系。

廣義說的觀點是正確的，不管行為人是否經財物所有人、占有人的主動委托而保管他人財物，均可視為刑法第270條第1款所稱的“代為保管”。理由在于：刑法上的保管是包括人對物事實上的支配關系，如果將一部分未經委托而自行保管他人財物的行為排除在“代為保管”的行為外，也就意味著將對侵犯這部分的他人財產權的行為置于刑法調控之外，不利于財產權的平等保護。

在理解了“代為保管”的形式之后，我們有必要對“代為保管”的內涵作一分析。代為保管包含二層含義：一是保管，二是代為。所謂保管，一般是制為防止所有權人以外的人對財物的損害而設置的管理行為，這是基于所有權的排他性而產生的。一般來說，行為人為履行保管義務，從所有人處獲得的僅為占有權，那么，代為保管中的保管是否僅限于對他人財物的單純管理，不享有其他權能呢？在民法理論上，所有權包括占有、使用、收益、處分四項權能。如果代為保管人在對保管物享有占有權能的情況下不享有其他權能，就會將代為保管陷入單純看護的境地，既不利于對他人所有權的保護，也不利于他人對財物所有權能的充分行使。如果在不減損代管理物價值和不轉移代管物所有權的前提下，代管人對代管物進行合理的使用、收益，如出租于他人使用等，亦不違背設立代為保管的初衷[3]。代為的“代”指代替、代理，代為則表明保管財物的不是所有權人本人，而是基于所有權人的委托或客觀存在的事實等，而為所有權人管理財物的人。

（二）遺忘物與埋藏物

對于遺忘物，理論上有不同的理解。有人認為，遺忘物不同于遺失物，遺忘物是指財物的所有人或持有人有意識地將所持財物放在某處。二者的主要區(qū)別在于，前者一經回憶一般都能知道財物遺忘在何處，因而一般較容易找回，而后者一般不知道失落何處，因而不易找回。有人認為，遺忘物與遺失物沒有區(qū)別，是指非出于放棄占有的意思，偶然喪失占有之動產，且在拾得之際該動產并不為任何人實際占有。因為二者若不同，則遺失物能得到民法的保護，而遺忘物卻得不

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頁 到民法的保護，并且將二者的區(qū)分標志定位在失主是否有意放置、是否知道遺忘于何處，進而將罪與非罪的決定權歸于失主對財物的主觀狀態(tài)，而不取決于行為人本身的主觀惡性及客觀危害。還有人認為，遺忘物在廣義上應包括遺忘物，提出遺忘物是一個復義詞組，涵蓋了遺失或忘記之意。

遺“忘”物與遺“失”物從詞義上看不完全等同，必竟還是有一定區(qū)別的，遺忘是指忘記，遺失是指由于疏忽而失掉“東西”，遺忘只有忘記之意，遺失則側重于失掉之意；遺失物通常是指非由于所有人或占有人的意思而偶然失去占有的動產；臺灣學者林山田同樣認為二者有區(qū)別，遺失物是指本人無拋棄意思，而偶然喪失其持有之物，與明知遺忘于特定地之遺忘物不同。從立法變化上看，在修訂1979年刑法過程中，也曾有關于侵占遺失物犯罪的規(guī)定，但在以后的刑法修改草稿中，再也沒有“遺失物”，統(tǒng)一換成了“遺忘物”。由此可見，立法對于二者并沒有混用，還是注意其區(qū)別的。

遺忘物、遺失物二者之間具有不同的特性，主要表現在（1）遺忘物是物主有意識地放置，而遺失物則是無意識的丟失；（2）遺忘物被遺置于特定的場所，能夠被該場所主人或管理人員發(fā)現，而遺失物則別丟失于公共活動空間，能夠被途徑該處的公眾發(fā)現；（3）遺忘物能夠被物主回憶起遺置的處所，及時采取措施便能迅速恢復對該物的控制，即到遺置處找尋，并向特定人提出返還請求。而遺失物的失主通常難以回憶起自己財物的確切失落地點，只能到不確定的經歷之處找尋，向不特定的人詢問。遺忘與遺失的差異，也決定了遺忘物不能包含遺失物。

對于埋藏物，理論界分歧意見更多。第一種意見認為，埋藏物是指為隱藏而埋于地下的財物；第二種意見認為，埋藏物是指埋在地下的財物；第三種意見認為，埋藏物是指埋藏于地下的所有人不明的財物；第四種觀點認為，埋藏物是指埋藏于地下或他物之中的財物；第五種觀點認為，埋藏物是指為人在對地面、水面及其他地方進行挖掘時，偶然發(fā)現他人或者為了保守私人秘密、或者為了增加物品的效用、或者為了其他目的而有意埋藏隱蔽的物品；第六種觀點認為，埋藏物是指埋藏于地下、水中或他物之中的難以為人所發(fā)現的物。從這些觀點爭議中，我們不難發(fā)現，爭議集中在是否以所有人的埋藏意志來決定埋藏物的成立以及埋藏物與隱藏物的關系。

首先，我們從埋藏無的成立是否應由所有人的埋藏意志所決定來作一分析。

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頁 第一、五種觀點是依據所有人是否具有埋藏之意志的主觀態(tài)度來決定是否為埋藏物的，即為隱而藏之物為埋藏物，反之，則不是。筆者認為法律上的埋藏物僅指發(fā)現時的狀態(tài)，不含有所有人的主觀因素，不能依該物是否為所有人當時故意埋藏來判斷是否為埋藏物。第三種觀點將埋藏物限于所有人不明的財物，顯屬不妥。如前所述，埋藏物是指發(fā)現時的狀態(tài)，不含有行為人的主觀因素，它從不依行為人的主觀為判斷標準，但是否能成為侵占罪的對象，則應對所有人進行分析，如果所有人不名的，該埋藏物歸國家所有，不屬于刑法的調整范圍。因為本罪的“告訴才處理”這一點，表明了本罪主要在于保護的財產權是公民個人的財產所有權，如指歸國家所有的的埋藏物，則由誰來行使告訴權呢？所以對第三種意見所提出的這類情況，只能又其他法律、法規(guī)加以規(guī)范。第二種意見是較為妥當的。當然能成為侵占罪犯罪對象的埋藏物，最終只能是有明確所有人的那些物品[4]。

其次，我們從埋藏物與隱藏物的關系上作一分析。第四、五、六種觀點認為埋藏物包含隱藏物；第一、二、三種觀點均認為埋藏物與隱藏物不同。我認為二者之間是有區(qū)別的，但無區(qū)分必要。《現代漢語詞典》中的埋藏指藏于土地，隱藏指藏起來不讓發(fā)現，顯然隱藏的外延大于埋藏。但《法學詞典》中的埋藏物指長期埋于不動產或動產之中知其所有人的物。從中可見，對藏的處所均為“存在于土地或他物中”的底墑、地下兩種狀態(tài)。所以從學理上看，認為埋藏物包含隱藏物的觀點是對埋藏物的廣義理解，認為埋藏物不同于隱藏物的觀點則是對埋藏物的狹義解釋，二者雖在字義上有一定區(qū)別，但無實際意義，如侵占地下的物與侵占藏于樹洞中的物沒有什么質的區(qū)別。

遺忘物、埋藏物除了與代管物一樣僅有占有權外，還具有與代管物所不同的共同特點：（1）行為人與所有人之間一般不明確。因為行為是基于偶然的原因發(fā)現遺忘物、埋藏物的，所以，對所有人是誰一般來說是不明確的，同樣物的所有人對于誰是行為人，一開始往往也是不明確的。（2）行為人與所有人之間無約定關系。正是基于偶然原因使得行為人持有了遺忘物、埋藏物。（3）遺忘物、埋藏物須為動產。對于遺忘的物品和埋藏于地下、他物中的物品來說，只能是動產，不可能是不動產，因為不動產是不能移動的，不可能被所有人遺忘、埋藏的對象。代管物則不同，它可以是動產，也可以是不動產，如房子等。

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三、相關對象分析

在代管物、遺忘物、埋藏物明文規(guī)定為犯罪對象的情況下，有必要對這些物品的性質、屬性作進一步的權定，以明確罪與非罪、此罪與彼罪的界限。下面就擇一些在理論界、實踐界爭議比較大的物品作些分析探討。

（一）不法財物能否成為侵占罪的犯罪對象

不法財物包括贓物、違禁品、從事違法活動的物，對于這些財物能否成為侵占罪的犯罪對象，爭議比較大。下面，筆者依次談一下自己的理解和觀點。

1、贓物

贓物是指通過非法手段取得的財物。行為人將所代管的贓物占為己有，能否成為侵占罪的犯罪對象，有肯定說與否定說二種不同意見。持肯定說的觀點認為，贓物并非無主財產，原所有人對之仍具有所有權，且公民所有的財產無論合法與否，都受刑法保護，這并意味著保護犯罪人非法取財的行為，而是保護所有社會財富不受非法侵犯。否定說則認為，因為行為人與犯罪人之間的關系在民法上是無效的，犯罪人對所委托的贓物無所有權，行為人侵占贓物只能構成他罪，不能構成侵占罪。

在委托保管中，保管人（行為人）與委托人（所有人）之間的關系是明確的，只有在保管人拒不返還委托人所委托財物的情況下，才構成侵占罪。而在贓物的委托保管中，關系明確的只是行為人與犯罪人之間，而非行為人與所有人之間，行為人拒不返還的，只是犯罪人所委托贓物，而非所有人所委托財物。如果按肯定說所認為的，可以構成侵占罪，但委托人（犯罪人）又沒有返還請求權，那么由誰來行使告訴權呢？所有人能夠行使侵占罪的告訴權嗎？顯然不能行使，也不可能行使。因為行為人與所有人之間不存在委托保管關系，而且在犯罪人的行為未被偵破前，所有人不可能知道犯罪人，進而也不可能知道犯罪人已將所有人的財物委托其他人代管。如果一旦犯罪人的犯罪行為得以查獲，那么根據刑法第64條的規(guī)定，犯罪所得應予以追繳或責令退賠。所以，對犯罪人將所有贓物委托他人代管也應予以追繳，由國家強制力來保證贓物所有人的權利不受損害。綜上，贓物不可能成為侵占罪的犯罪對象。

2、違禁品

違禁品是指國家規(guī)定不準私自制造、銷售、購買、使用、持有、儲存、運輸的物品。我國規(guī)定的違禁品有武器、彈藥、爆炸物品、劇毒物品、麻醉劑、放射物品等，對于違禁品能否成為侵占罪的對象也存在截然不同的二種觀

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頁 點。持肯定說的觀點認為，違禁品本身具有某種特定的地下（黑色）價值，且其具有合法的所有人即國家。否定說則認為，違禁品沒有價值標準，不能成為侵占罪的對象[5]。

否定說的觀點是正確的，但其論點還不充分。第一、違禁品是禁止流通的物品，不能流通交換，不具有交換價值。據此，無法體現其本身的價值，進而無法衡量侵占的數額；第二、違禁品應依法收歸國有國家是違禁品的最終所有人。但本罪為告訴才處理，即由被害人及其法定代理人向法院控告犯罪人及其罪行，并要求追究其刑事責任的行為。所以，侵占罪的成立需被害人提起訴訟，而在侵占違禁品的情況下，沒有提起訴訟的適格主體，國家不可能作為自訴案件的被害人提起自訴，它提起的只能是公訴；第三、侵占違禁品往往構成犯罪。因為刑法對持有、保管、使用違禁品，往往有相應的罪名，如毒品犯罪、涉槍支彈藥犯罪等等。對于不構成犯罪的，應由其他法律、法規(guī)加以調整。

3、違法活動物

對于從事違法活動的物能否成為侵占罪的對象，也存在肯定說與否定說之爭。肯定說認為，民法雖然規(guī)定因不法原因而為給付者，不能請求返還，此系債權關系，而非所有權得失之物權關系，支付人雖有不法行為，對其給付之物縱然未能行使請求返還，但取得持有之受托人并不因之而取得所有權，受托人易持有為所有，自可成為本罪之行為主體；否定說認為，委托人已失去所有權，也沒有其他權利，受托人不負返還義務，因此受托人擅自占有該物，也不構成侵占罪。

在不法原因的委托下（如為行賄物委托他人保管并代為行賄），從事違法活動的物依法應追繳并收歸國有，委托人不享有返還請求權。當然，行為人也并不據此獲得了該物的所有權，該物的所有權應屬于國家。在我國，侵占罪為告訴才處理。如前所述，這種情況下，就不存在行使告訴的適格主體，所以，不能將此類物品最為侵占罪的犯罪對象。但行為人這種侵吞他人所個付的、為了進行違法活動的財物的行為，并非會產生如肯定說的學者們所擔心的后果——逍遙法外。因為，這類接受犯罪之委托的行為本身就是一種共犯行為，二者之間共謀策劃犯罪，是一種犯罪預備行為，依法與委托者構成共同犯罪，追究刑事責任。

（二）商業(yè)秘密型財產能否成為侵占罪的犯罪對象

商業(yè)秘密是指所有不為公眾所悉，能為權利人帶來經濟利益，具有使用性，第 8

頁 并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息，它是知識產權的重要組成部分。有觀點認為，這類財產可以成為侵占罪的對象。因為技術秘密、技術資料等這些財物的載體本身可能并不值錢，但由于這些資料中凝聚著大量物化勞動以及潛在價值，因而一旦受到侵占，比然造成大量的財產損失；認為不構成侵占罪犯罪對象的觀點則提出，作為知識產權的無形財產，例如專利權、商標權、著作權、以及商業(yè)秘密等，除其有形的載體以外，是很難想象成為侵占的對象。

對此，筆者贊同否定論的觀點。首先，從所有人是否喪失所有權來分析。技術圖紙等是技術秘密的物質表現形式，它是財產內容的載體，而非財產內容的本身，如果行為人侵占了這類有形的技術秘密載體，也并不意味著權利所有人喪失對這些商業(yè)秘密的所有權。行為人在獲取上述財物后，原所有人仍可以對該物進行占有、使用、收益、處分，即仍擁有該財物的權利，而侵占罪是侵犯財產所有權的犯罪，若不構成對財產所有權的侵犯，則不能成為侵占罪。其次，從技術圖紙是否具有可計算的價值方面分析。技術秘密與其他財物不同，它是智力勞動的成果，它也花費了一定的經濟效益，但它只是所有人可望得到的財產利益，而非現實既得的財產利益，商業(yè)秘密在進入流通領域或被實際利用之前，要計算其實際價值是很困難的。而侵占罪一般來說是要衡量其犯罪數額的，由于侵占技術秘密所體現的只是將來的可得利益，非現在的既得利益，而可得利益又處于一種不確定的變化狀態(tài)中，故從這一層面看，技術秘密等難以成為侵占罪的犯罪對象。最后，從新刑法增設侵犯商業(yè)秘密罪的意圖來分析。侵犯商業(yè)秘密的犯罪，從本質上講，它直接侵犯了社會經濟秩序，而不是財產權利，故將之論以侵犯財產罪并不妥當，這不利于市場經濟條件下對知識產權全面、系統(tǒng)的刑法特別保護。在市場經濟條件下，科學技術的認識與利用，對社會經濟的發(fā)展和繁榮起到了巨大的推動作用，“科學技術是第一生產力”已由人們所廣為認識。大力發(fā)展科學技術并加強對科學技術成果的保護，是商品經濟發(fā)展的要求，也是全社會的共識。由于科學成果（商業(yè)秘密等）具有不同于一般財產的特殊性，故對其應實行不同與一般財產所有權的特殊保護。新刑法已否定了以前技術秘密等行為侵犯財產犯罪的對象，因此，技術圖紙等商業(yè)秘密已不可能再成為侵占罪的犯罪對象。

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注

釋：

[1].劉志偉《侵占罪研究》，《刑法論叢》，法律出版社，1999年第37頁 [2].趙秉志《侵犯財產罪》，中國人民公安大學出版社，1999年第74頁 [3].孫向陽《論侵占罪》，《河北法學》200年第3期

[4] 鄧 斌 《侵占罪幾個問題的探討》《法制與社會發(fā)展》1999年第4期 [5] 馬新文《侵占罪之侵犯對象芻議》《鐵道部鄭州公安管理干部學院學報》2000年第2期

參考文獻：

[1].劉志偉《侵占罪研究》，《刑法論叢》，法律出版社，1999年 [2].趙秉志《侵犯財產罪》，中國人民公安大學出版社，1999年

[3].孫向陽《論侵占罪》，《河北法學》200年第3期 [4] 鄧 斌 《侵占罪幾個問題的探討》《法制與社會發(fā)展》1999年第4期

[5] 馬新文《侵占罪之侵犯對象芻議》《鐵道部鄭州公安管理干部學院學報》2000年第2期

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第二篇：職務侵占罪的對象是什么

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職務侵占罪的對象是什么

職務侵占的主體應該是有有職務的自然人，職務侵犯的表現形式是以職務便利對公司的利益進行侵害，那么職務侵占的對象是誰？職務侵占是怎樣認定的？是怎樣量刑的，贏了網小編通過你的問題帶來了以下的法律知識，希望對你有幫助。

職務侵占罪的對象

客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產所有權。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設立的非國有的法律咨詢s.yingle.com

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有限責任公司和股份有限公司;所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經過工商行政管理機關批準設立的有一定數量的注冊資金及一定數量的從業(yè)人員的營利性的經濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經濟組織;其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團體或經濟組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團體。

職務侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產和不動產所謂“動產”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(包括人民幣、外幣、有價證券等)，而且也包括本單位有權占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產權，等等。客觀要件

本罪在客觀方面表現為利用職務上的便利，侵占本單位財物，數額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

一、必須是利用自己的職務上的便利

所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條件。職

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權，是指指本人職務、崗位范圍內的權力，與職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。包括：(1)利用自己主管、分管、經手、決定或處理以及經辦一定事項等的權力;(2)依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務、崗位有關的權限;(3)依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權限，如單位領導利用調撥、處置單位財產的權力;出納利用經手、管理錢財的權利;一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權利等。至于不是利用職務上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混入現場、易接近目標等，即使取得了財物，也不是構成本罪，構成犯罪的，應當以他罪如盜竊罪論處。

二、必須有侵占的行為

本單位財物，是指單位依法占有的全部財產，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權、無形財物權和債權。其具體形態(tài)可是建筑物、設備、庫存商品、現金、專利、商標等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設備等財產等謊稱為自有，標價出售;將所住的單位房屋，過戶登記為己有;或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，法律咨詢s.yingle.com

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又包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉化為私有的行為。不論是先持有而轉為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉為己有，只要本質上出于非法占有的目的，并利用了職務之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數額較大的標準，即可構成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應視為既遂。至于未遂，則應視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入賬，但未來得及結賬就被發(fā)現，則應以本罪未遂論處。

三、必須達到數額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達到數額較大的標準，則也不能構成本罪

至于數額較大的起點數額，根據最高人民法院、最高人民檢察院2016年4月18日聯合發(fā)布《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條，刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數額較大”“數額巨大”的數額起點，按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。第一條 貪污或者受賄數額在三萬元以上不滿二十萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數額較大”，依法判處三年以下有期徒刑

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或者拘役，并處罰金。第二條 貪污或者受賄數額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

根據上述規(guī)定，職務侵占六萬元以上一百萬元以下為數額較大;一百萬元以上為數額巨大。主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者，具有一定的職權，當然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經理、部門負責人和其他一般職員和工人。這些經理、部門負責人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權，或因從事一定的工作，可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應依照

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本法第382，383條關于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。

職務侵權的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財產所有權，客觀表現在是利用自己的職務上的便利進行犯罪的，并且有侵占的行為，必須達到數額較大的程度，缺一不可，以上就是對你提出的問題的回答，你可以咨詢贏了網的律師。

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第三篇：職務侵占罪與貪污罪之辨析

職務侵占罪與貪污罪之辨析

新聞日期： 2008年04月17日 15:33:42

案例1 2004年10月至11月期間，張某利用其擔任某鐵路局工務段線路工長管理廢舊軌料的職務便利，伙同付某等人，先后三次從領工區(qū)存放在此處的廢舊鋼軌處盜走39噸，并由付某等人將鋼軌予以銷贓，后得款人民幣90 000元。

案例2 2005年7月下旬，高某利用其監(jiān)管某鐵路局工務段京廣線高架安裝工程安全、質量和施工材料的職務之便，與負責施工的李某預謀取后，通過虛報數字的方法從領料庫多領施工用60型鋼軌9根，計5.6噸，共計價值16744元。后高某與李某將廢鋼軌銷臟，獲贓款共計13 300元。

兩起案件中的被告人張某、高某均是鐵路職工，都利用職務上的便利將舊鋼軌非法占為己有，但是在定性上張某的行為是職務侵占罪，而高某卻按照貪污罪做出了處理。因此，兩起案件中對被告人張某、高某的不同處理，涉及到如何正確認識職務侵占罪與貪污罪的區(qū)別。我國《刑法》第382條規(guī)定, 所謂貪污罪,是指國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。根據我國《刑法》第271條的規(guī)定,所謂職務侵占罪是指公司企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位的財物非法占為己有,數額較大的行為。雖然兩罪在主觀上都有非法占有財物的目的,在客觀上都有利用職務上的便利進行侵占的行為,但也有嚴格的區(qū)別:

一、職務侵占罪和貪污罪的犯罪對象不同：

從世界范圍看，關于貪污犯罪的對象，各國和各地區(qū)規(guī)定不一。有的規(guī)定為財產，如法國刑法典規(guī)定為公私款、物品、武器、器材、軍需等，巴基斯坦《1927年防止腐敗法》、印度《1947年防止腐敗法》和《1988年防止腐敗法》均規(guī)定為任何財產；有的規(guī)定為公共財產，如前蘇聯刑法典規(guī)定為國家財產、公共財產，西班牙刑法典規(guī)定為公共財產或財產，意大利刑法典規(guī)定為公款、其他動產物品等。我國臺灣地區(qū)規(guī)定貪污犯罪的對象除公共財物外，還包括私人財物、公債和其他不正當利益。我國１９９７年新刑法頒布，由于２７１條第２款的規(guī)定，貪污罪的犯罪對象已經由單一的“公共財物”擴大到公私財產的范疇，統(tǒng)稱本單位財物，這是職務侵占罪和貪污罪之間對象的相同之處，但貪污罪的對象則不僅限于本單位財物。根據刑法３８２條第１款規(guī)定，貪污罪的對象是“公共財物”，依照刑法第９１條規(guī)定“本法所稱公共財產，是指下列財產：

（一）國有財產；

（二）勞動群眾集體所有的財產；

（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產。

（四）“在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論。”所以３８２條第１款所稱公共財物有四類（包括３８２條第２款）：國有財物、勞動群眾集體所有的財物、用于公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產、以公共財物論的私人財物。根據刑法３９４條的規(guī)定，即“國家工作人員在國內公務活動或者對外交往中接受禮物的，依照國家規(guī)定應當交公而不交公，數額較大的，以貪污罪論處。”由于第３９４條是特別貪污罪的規(guī)定，“禮物”也就成為特定貪污罪的一種獨立的犯罪對象。根據刑法１８３條第２款規(guī)定“國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務的人員”，利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，則按照貪污罪定罪處罰。這樣“保險金也就成為貪污罪的獨立的一種對象物”。由此可見，貪污罪侵犯的對象是：公共財物、國有財物、本單位財物、禮品、保險金，可見貪污罪的對象不僅是本單位財物，而職務侵占罪侵犯對象只有一種即單位財物。

二、犯罪主體不同

犯罪主體不同,雖均為特殊主體，但前者的犯罪主體是國家工作人員和以國家工作人員論的人員。即指國家機關中從事公務的人員,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位社會團體從事公務的人員。而從事公務是刑法規(guī)定的國家工作人員的本質特征，公務主要表現為與職權相聯系的公共事務，以及監(jiān)督、管理國有財產的職責。實踐中，從事公務一般是指代表國家履行行政管理職責，或者代表國有單位對企業(yè)國有資產進行監(jiān)督、管理。在國有公司、企業(yè)中擔負組織、領導、監(jiān)督管理等項職責的人員，以及具體負責某項工作對國有資產負有合理使用、保值、增值等職責的人員，均屬于從事公務的人員。而后者的犯罪主體是公司、企業(yè)、或者其他單位的人員。包括三類身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者，具有一定的職權；二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經理、部門負責人、其他一般職員和工人；三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。根據刑法的規(guī)定，貪污罪的主體分為以下幾類：

1、刑法第382條第1款和394條規(guī)定的國家工作人員。根據刑法第93條第1款的規(guī)定：國家工作人員是指在國家機關中從事公務的人員。

2、刑法93條第2款規(guī)定的是準國家工作人員：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。刑法第271條第2款的規(guī)定、2000年4月29日第九屆全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第93條第2款規(guī)定都是準國家工作人員。這幾類人員都不要求在國家機關工作，但也能構成貪污罪。

3、刑法第382條第2款規(guī)定貪污罪的主體是受國有單位委托經營管理國有財產的人員，被委托人可以是本單位的工作人員，也可以是其他單位的工作人員，既可以是國家工作人員，也可以是非國家工作人員，這屬于特別貪污罪的主體。

4、刑法第183條第2款規(guī)定：國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務的人員有前款行為的，以貪污罪論。在這里，國有保險公司工作人員要比93條“國有公司中從事公務人員”的范圍要大，不要求從事公務。

職務侵占罪的主體只有一種人，即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，范圍要比貪污罪的主體要廣。也可以說一切單位中除去上面的四類人員外都是職務侵占罪的主體。根據刑法條文，可以看出，職務侵占與貪污罪的區(qū)別，實際上就在于主體的不同，在司法實踐中，究竟是按照職務侵占罪還是按照貪污罪定罪，應當將注意力和研究重點放在犯罪主體身份的把握上，分析、判斷主體實際從事的工作是否屬于公務性質，以是否“從事公務”成為兩罪的本質區(qū)別。以主體身份作為標準將職務侵占罪和貪污罪主體區(qū)分歸納為以下幾種：

（１）在國家機關中從事公務的人員，利用職務上的便利非法占有國家機關財務的，是貪污罪；

（２）在國有公司、國有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員，利用職務上的便利非法占有本單位財務的是貪污罪；

（３）受國有單位的委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務的人員，利用職務上的便利非法占有本單位財物的，是貪污罪；

（４）受委托管理經營國有財產的人員利用職務便利非法占有國有財務的，是貪污罪。但是在這些單位工作中沒有國家工作人員身份的其他人員，利用職務上的便利非法占有國有財物的，是職務侵占罪；

（５）國有保險公司的工作人員，不管是否具有國家工作人員身份，只要利用職務上的便利，采取故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠的方式騙取國有保險公司保險金的都是貪污罪；國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務的人自然也是貪污罪，除此以外其他情況下利用職務上的便利則為職務侵占罪。

（６）國家機關、國有公司、國有企業(yè)、國有事業(yè)單位、人民團體中不具有國家工作人員身份的人員，利用職務上的便利非法占有本單位財物，即使該財物屬于國有財物，也是職務侵占罪；

（７）非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中的不具有國家工作人員身份的人員，利用職務上的便利非法占有本單位財物的，是職務侵占罪。

三、案例1與案例2中侵犯的犯罪對象均是單位財產。就案例1與案例2而言，貪污罪和職務侵占罪的犯罪主體和犯罪對象出現交叉和重疊。這個時候，如何區(qū)分職務侵占罪和貪污罪，尤其是公司、企業(yè)和其他單位中的工作人員侵吞本單位財產如何定性的問題，這就涉及到規(guī)定職務侵占罪與貪污罪條文中頻繁出現的一個概念“公務”。是否從事公務成為公司、企業(yè)或者其他單位工作人員構成貪污罪或職務侵占罪的重要區(qū)別。公務不同于勞務，公務具有職權性質，而勞務一般不具有職權內容，判斷國有企業(yè)中的人員是否從事公務，主要看對國有財務是否具有一定的管理支配權。那什么是從事公務？法律上沒有一個明確具體的規(guī)定，按照筆者的理解，從事公務應當是指代表國家利益進行的管理各種事務的活動。它具有兩方面的特點：一是具有管理性，即對各種事務進行管理。這里的事務比較廣泛，既可以是社會事務，也可以是集體事務，甚至是個人事務（如離婚訴訟，一旦被納入國家管理活動的范圍即變?yōu)閲沂聞眨６菄依嫘裕催@種活動是從國家利益出發(fā)，以國家的名義進行的，它體現的不是某個個人、集體、團體的利益，而是國家的利益。換句話說，“公務”的本質就是國家利益代表性和管理性，它所管理的對象是各種事務。因此，在國有公司、企業(yè)或其他國有單位中，代表國家利益進行經營管理活動的工作人員，侵吞本單位財產的，以貪污罪論，而在國有公司、企業(yè)或其他國有單位中沒有行使經營管理活動的，即使他侵吞的是公共財產，也不能以貪污罪定，而應以職務侵占罪論處。國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位代表國家利益，行使管理權的工作人員，侵吞的不論是公共財產還是非公共財產，都應以貪污罪論。同時這里也涉及到另外的一個問題，即刑法382條第二款規(guī)定的：受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理，經營國有財產的人員。可以肯定的是，這類人員不是國家工作人員。至于什么是受委托，在最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件中立案標準的規(guī)定（試行）》里作了解釋：受委托管理、經營國有財產，是指因承包、租賃、聘用等而管理、經營國有財產。委托的內容體現為“管理和經營”。管理就是依其職務身份具有監(jiān)守或保管國有資產的法定人員或委托人員行使職權的活動。經營是指行為人在對國有資產具有管理職權的前提下，將國有資產投入市場，作為資本使其增值的商業(yè)活動，標志著對國有財物具有處分權，是管理活動的延伸。因此，非國家機關工作人員因為承包、租賃、聘用等原因對國有財產進行監(jiān)守、保管或者進行處分的情況下，利用自己管理、保管、經手的便利條件侵吞國有財產的，其行為構成貪污罪。

通過上面的分析，可以看出，案例1中，被告人張林任工區(qū)線路工長，其職責是在領工區(qū)領工員的領導下，全面負責工區(qū)安全管理、生產管理及工區(qū)各項管理工作，其權限是有權對不按標準化作業(yè)和違紀的職工進行批評教育，扣罰獎金或上報領工區(qū)處理；有權對本工區(qū)職工，運用經濟責任制進行考評，據此實行獎金分配。其責任是對搞好工區(qū)管理負責。在發(fā)放舊鋼軌方面，由段保衛(wèi)人員、材料人員、工區(qū)人員三方共同監(jiān)督發(fā)放。廢舊鋼軌料由段統(tǒng)一管理，各工區(qū)僅有使用權而無調撥、發(fā)放權，存在本工區(qū)管理范圍內的舊料由工區(qū)負責保管。被告人張林行使著工長管理本工區(qū)舊鋼軌的職責，但無權處置舊鋼軌。也就是說在處理舊鋼軌上，其不具有從事公務的性質。故被告人張林的行為應定職務侵占罪。案例2中，高某雖是一名普通的鐵路職工，根據某工務段和主管副段長程某具的情況說明，高某受工務段委派負責南京廣K765-K773橋梁限高架安裝施工，其主要職責是施工安全、質量監(jiān)督及材料領取使用監(jiān)管等工作，高某從事的是國有公司委派其管理國有公司財產的職務，應按國家工作人員的身份認定，其行為均已構成貪污罪。（鄭州鐵路運輸法院 姚黎輝 趙正國）

第四篇：貪污罪與職務侵占罪之辨析

內容摘要本文從貪污罪與職務侵占罪的概述寫起，講了兩罪的含義、特征以及處罰程度；在客觀方面與主觀方面基本相同，均系故意犯罪，但犯罪主體不同，前者只能由國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員構成；后者由公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員構成。兩罪的犯罪客體與犯罪對象不同，前者侵犯的客體是復雜客體，即公共財產所有權和國家的廉政制度，犯罪對象是公共財物；后者侵犯的客體是單位財產所有權，犯罪對象是單位財物。犯罪客體與客觀方面表現為利用職務的便利侵占財產的行為。本文對兩罪在實踐中容易混淆的問題進行闡述和界定。

一、貪污罪與職務侵占罪的概述

（一）貪污罪 按照我國現行刑法的規(guī)定，貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財務的行為。本罪具有以下特征：

1、本罪的客體是復雜客體，即公共財務所有權和國家的廉政制度，犯罪對象是公共財產。根據刑法第91條的規(guī)定，公共財產包括國有財產；勞動群眾集體所有的財產；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產。在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理，使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論。

2、本罪的客觀方面表現為行為人利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。所謂利用職務上的便利，是指利用職務上主管、管理，經手公共財物的權力及方便條件。

3、本罪的主體是特殊主體，只有國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者人民團體委托，管理、經營國有財產的人員才能構成本罪。根據刑法典第93條的規(guī)定，國家工作人員具體包括以下四類人員：（1）國家機關中從事公務的人員。（2）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員。（3）國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，社會團體中從事公務的人員。（4）其他依照法律從事公務的人員。這是指依照法律規(guī)定選舉或者任命產生，從事其項公共事務的人員。此外，根據刑法第382條第2款的規(guī)定，受國家機關、企業(yè)、國有公司、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員。

4、本罪的主觀方面是故意，并且以非法占有公共財物為目的。依照刑法第383條的規(guī)定，犯本罪的，根據情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

1、個人貪污數額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產。

2、個人貪污數額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產。

3、個人貪污數額在5000元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處7年以上10年以下有期徒刑。個人貪污數額在5000元以上不滿1萬元的，犯罪后有悔改表現、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。

4、個人貪污數額不滿5000元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。對多次貪污未經處理的，按照累計貪污數額處罰。[!--empirenews.page--]

（二）職務侵占罪 按照我國現行刑法規(guī)定，職務侵占罪是指公司、企業(yè)、或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位的財物非法占為已有，數額較大的行為。本罪具有如下特征：

1、侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產所有權。侵犯的對象是行為人所屬的公司、企業(yè)或者其他單位的財物。

2、客觀方面表現為行為人利用職務上的便利，將本單位的財物非法占為已有，數額較大的行為。具體所括三個方面：（1）行為人必須利用職務上的便利，即行為人利用其在本單位擔任的職務所形成的主管、管理或者經手本單位財物的方便條件。如公司經理利用其調配本單位財物的權利，財會人員利用其管理、經手帳目、錢財的方面等。如果行為人沒有利用職務上的便利，就不構成本罪，即使利用工作上的便利，如利用自己因工作關系熟悉環(huán)境、了解情況、便于出入單位等方面的方便條件，也不構成本罪。（2）必須將本單位財物非法占為已有。非法占有的方式有多種多樣。主要表現為盜竊、騙取、侵吞等。（3）侵占財物必須達到數額較大。

3、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，而且是在本單位擔任一定的職務而主管、管理或經手財物的人員。根據刑法典第127條第2款的規(guī)定，本罪的主體只能是非國有公司、企業(yè)或者其他單位中的不具有國家工作人員身份的人員，這些單位中的國家工作人員侵占本單位財物的，應當以貪污罪定罪處罰。

4、主觀方現表現為直接故意，并且具有非法占有本單位財物的目的。根據刑法典第271條第1款的規(guī)定，犯職務侵占罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

二、貪污罪與職務侵占罪的關系職務侵占罪在修訂前的刑法中沒有規(guī)定，1998年2月28日第八屆全國人大常委會第十二次通過的《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第十條規(guī)定了侵占罪，修訂后的刑法對該條修改后規(guī)定為職務侵占罪，該罪與刑法第382條規(guī)定的貪污罪在客觀方面與主觀方面基本相同，均系故意犯罪，客觀方面表現為利用職務的便利侵占財產的行為。兩罪也存在許多不同之處，下面試圖從犯罪客體即犯罪對象、犯罪主體，以及實踐中容易混淆的問題進行闡述和界定。

（一）貪污罪的犯罪對象是否限于公共財產現行刑法第271條第1款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為已有，數額較大的”構成職務侵占罪，第2款規(guī)定：“國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務的人員”有上述行為的，依照本法第382條、383條的規(guī)定定罪處罰。由于這里的“本單位財物”既可能是公共財產，如勞動群眾集體所有的財產，也可能是國有與集體、個人、外資混合而成的混合型經濟，還可能是私有財產。于是就產生了如下問題，即在“本單位財物”表現為純粹私有財產的情況下，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)及其他單位從事公務的人員將“本單位財物”非法占為已有的行為，究竟是以貪污罪定罪處罰還是以職務侵占罪處罰？貪污罪的犯罪對象是否限于公共財產？要解決上述問題，關鍵在于如何理解第271條第2款規(guī)定的“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”。[!--empirenews.page--]有人認為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”是指構成貪污罪，即無論財產性質，一律成立貪污罪，并且認為，貪污罪的犯罪對象是已經由單一的公共財產擴大到公私財產的范疇了。我認為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”是指符合第382條規(guī)定的“國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取或者以其他手段非法占有公共財物的”，定貪污罪；不符合第382條規(guī)定的貪污罪構成要件但符合第271第1款的，定職務侵占罪，即貪污罪的犯罪對象限于公共財產。因為，從刑法理論上看，由于刑法的強制力最為強烈，刑法的適用解釋關系人的自由，財產以至生命等重大問題，因此刑法解釋必須符合謙抑性原則。所謂謙抑是指縮減或壓縮。謙抑性是指立法應當力求以最少的支出，少用甚至不用刑罰，獲取最大的社會效益，有效地預防和控制犯罪。謙抑性已成為現代刑法追求的價值目標之一。謙抑主義表現在刑法解釋上面，就是指在定罪，適用刑罰的解釋中，要采用“緊縮”的態(tài)度，以控制處罰范圍和處罰程度。具體到現行刑法條文中第382條規(guī)定國家工作人員非法占有公共財產的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑；但對性質近似的職務侵占罪，第271條規(guī)定[1][2]下一頁 公司、企業(yè)人員或其他單位的成員將本單位財物非法占為已有，最高法定刑僅為15年。由此可見，若將“依照貪污罪的規(guī)定處罰”理解為一律構成貪污罪，可能會導致某些宜定為職務侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對被告人人權的保護，不利于體現刑法的謙抑性價值。因此，對“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”應理解為符合第382條規(guī)定的貪污罪構成要件的，理應以貪污罪定罪處罰，不符合第382條規(guī)定的貪污罪構成要件的，則不以貪污罪論處，即貪污罪的犯罪對象限于公共財產。

（二）貪污罪與職務侵占罪法條之間的關系有人認為，職務侵占罪的主體是除國家工作人員以處的公司、企業(yè)或其他單位主管、經手，管理本單位財物的人員，不具有從事公務的特征。還有人認為，職務侵占罪只發(fā)生在非國有單位里。我認為，職務侵占的主體包括所有公司、企業(yè)或其他單位的成員，無論是否從事公務，職務侵占罪與貪污罪是法條競合的關系。首先，對第271條規(guī)定的職務侵占罪進行文理解釋，就不能排除國家工作人員成為其主體。眾所周知，刑法解釋是指根據刑法用語的文義及通常使用方法闡釋刑法意義的解釋方法。文理解釋主要是語詞的含義、語法、標點及標題。論理解釋是指不拘泥于刑法條文的字面意思，而是從條文的內容，內部結構關系及條文之間的相互聯系上，探求立法的意圖，闡明立法的精神所在的解釋方法。具體而言，第271條第1款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為已有，數額較大的，”構成職務侵占罪。采用文理解釋方法，主體是公司、企業(yè)或其他單位人員，并不排除國家工作人員，“單位”也不排除國有單位，財物包括公私財物。而第382條第1款規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，”構成貪污罪。因此，不必在職務侵占罪的主體中明確排除國家工作人員，也不能限定為非國有單位。其次，第271條與第382條是法條競合的關系。所謂法條競合，是指一個行為同時符合數個法條規(guī)定的犯罪構成，但從數個法條之間的邏輯關系看，數個法條可以因犯罪主體、對象、目的、手段或危害結果形成競合。職務侵占罪與貪污罪則同時因犯罪主體、犯罪對象形成競合，因為職務侵占罪主體可以包括貪污罪的主體，職務侵占罪的對象也可以涵蓋貪污罪的對象。國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物的，既符合貪污罪的規(guī)定，也符合職務侵占罪的規(guī)定，適用特別法優(yōu)于普通法的原則即從貪污罪定罪，但當屬于以下幾種情形的，即以職務侵占罪定罪處罰，具體而言，這些情形有：（1）非國有公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員包括董事、監(jiān)事、負責人、職工、工人利用職務之便非法占有本單位財物的，數額較大的。（2）國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中非國家工作人員即不從事公務，只從事勞務的一般工人等非法占有單位財物，數額較大的。職務就是工作中所擔任的事情。利用職務上的主體之外，如果一般工人利用工作便利，侵占本單位財物被定為盜竊罪的話，將會導致罪與罪之間刑罰的不協調，因為盜竊罪比職務侵占罪的處罰要重。（3）國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位中的國家工作人員利用職務之便侵占非公共財物的情形下，也以職務侵占罪論處。[!--empirenews.page--]

（三）如何從混合型經濟中認定公共財產如前所述，我們主張貪污罪的犯罪對象限于公共財產。我國刑法第91條規(guī)定，公共財產的范圍是：國有財產、勞動群眾集體所有的財產以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產；在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產，以公共財產論。現行公司法規(guī)定了兩類公司，即有限責任公司和股份有限公司（均為混合型經濟）。如何從混合型經濟中正確認定公共財產，要解決這個問題，對司法實踐中貪污罪和職務侵占罪的界定具有重要的意義：國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員，侵吞本單位含有國有資產的混合型財產時，若該混合型財產被認定為公共財產，無疑成立貪污罪，若被認定為非公共財產，則成立職務侵占罪。我認為，以國有、集體的股份或出資比例認定公共財產，適用法律較困難。例如：當國家工作人員利用職務之便侵犯了混合型財產時，對真正屬于公共財產的部分以貪污罪論處，對非公共財產部分則只能以職務侵占罪論處，從而將出現一人一行為定兩個罪的情形。以是否控股來劃定混合型經濟的財產性質，即國有、集體控股（控股51%以上為絕對控股，51%以下35%以上為相對控股）或投資比例占多數的企業(yè)財產，應全額認定為公共財產，不控股或投資比例占少數的企業(yè)的財產，一律不認定為公共財產。要準確界定混合型經濟的財產性質，必須符合以下幾個原則：第一，在看到刑法公平、正義的價值的同時，應注重刑法的效益價值，從經濟分析的角度看，刑法的效益價值是通過刑法的成本與收益的比例關系來體現的。刑法的效益可分幾種不同層次的表現類型：先是懲罰罪犯；其次是預防犯罪；最后是根本收益即通過刑法自身成本的投入，在實際取得懲罰罪犯、預防犯罪的效益基礎上，所實際獲得的政治效益、經濟效益和社會效益。根本效益是最高層次的效益，政治效益、經濟效益、社會效益在總體上構成刑法的根本效益。第二，應體現現代刑法的基本原則之一———罪刑法定原則。從刑法理論上看，刑法解釋的原則，首先要求體現罪刑法定主義原則的精神，罪刑法定的基本含義是：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。著重個人自由價值取向，體現了刑法的人權保障機能。既然在理論上以類推推定行為人無罪況且是得到認可的，在法律規(guī)定不明確的情形下，作有利于被告人的解釋理應是刑法法定原則的題中應有之義。如前所述，第382條規(guī)定國家工作人員非法占有公共財產的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑,但對性質近似的行為，即職務侵占罪第271條中規(guī)定公司、企業(yè)或其他單位人員，將本單位財物非法占為已有，最高法定刑僅為15年。由此可見，將含有公有資本的混合型經濟一律認定為公共財產，可能會導致某些宜為職務侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對被告人人權的保護，不利于貫徹罪刑法定精神。第三，應有法律依據。刑法第91條規(guī)定，在國家機關、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產，以公共財產論。因此“國有、集體控股或投資比例占多數的企業(yè)中的私有財產”可被認為是在國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用中的財產，從而以公共財產論。[!--empirenews.page--]

三、結論綜上，本文從兩罪的幾點分析可以得出結論，即一是貪污罪與職務侵占罪犯罪主體不同。前者只能由國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員構成；后者由公司、企業(yè)或者其他單位中不具有國家工作人員身份的工作人員構成。二是兩者犯罪客體與犯罪對象不同。前者侵犯的客體是復雜客體，即公共財產所有權和國家的廉政制度，犯罪對象是公共財物；后者侵犯的客體是單位財產所有權，犯罪對象是單位財物。對兩罪作明確的界定區(qū)分，有利于體現罪刑法定的基本原則，體現對人權的保護，對于兩罪在司法實踐中的具體應用有重要的現實意義。

第五篇：職務侵占罪

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職務侵占罪

一、概念

職務侵占罪(刑法第270條)，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的行為。

二、犯罪構成(一)客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產所有權。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設立的非國有的有限責任公司和股份有限公司;所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經過工商行政管理機關批準設立的有一定數量的注冊資金及一定數量的從業(yè)人員的營利性的經濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經濟組織;其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團體或經濟組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團體。

職務侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產和不動產所謂“動產”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(包括人民幣、外幣、有價證券等)，而且也包括本單位有權占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產權，等等。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現為利用職務上的便利，侵占本單位財物，數額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

1、必須是利用自己的職務上的便利，所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條作。職權，是指指本人職務、崗位范圍內的權力，與職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。包括：(1)利用自己主管、分管、經手、決定或處理以及經辦一定事項等的權力;(2)依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務、崗位有關的權限;(3)依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權限，如單位領導利用調撥、處置單位財產的權力;出納利用經手、管理錢財的權利;一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權利等。至于不是利用職務上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現場、易接近目標等，即使取得了財物，也不是構成本罪，構成犯罪的，應當以他罪如盜竊罪論處。

2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權、無形財物權和債權。其具體形態(tài)可是建筑物、設備、庫存商品、現金、專利、商標等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設備等財產等謊稱為自有，標價出售;將所住的單位房屋，過戶登記為己有;或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、有法律問題，上法律快車http://www.tmdps.cn

私分從而轉化為私有的行為。不論是先持有而轉為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉為己有，只要本質上出于非法占有的目的，并利用了職務之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數額較大的標準，即可構成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應視為既遂。至于未遂，則應視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結帳就被發(fā)現，則應以本罪未遂論處。

3、必須達到數額較大的程度

如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達到數額較大的標準，則也不能構成本罪。至于數額較大的起點數額，參照最高人民法院《關于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財物5000元至2萬元以上的。

(三)主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者，具有一定的職權，當然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經理、部門負責人和其他一般職員和工人。這些經理、部門負責人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權，或因從事一定的工作，可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應依照本法第382,383條關于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。

三、認定

(一)本罪與貪污罪的界限

1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權，并 有法律問題，上法律快車http://www.tmdps.cn

具有國家工作人員身份的人員。

2、犯罪行為不同，本罪是利用職務的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權范圍內或者是工作范圍內經營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構成必須是侵占公司、企業(yè)財物數額較大的行為，數額較小的不構成犯罪。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數額的限制。當然如果犯罪數額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應認為是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

(二)具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理

對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪;如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪;如果主犯的身份是國家工作人員，應分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。

(三)本罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產所有權的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物;而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用職務的便利侵占實際掌管的本單位財物;而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小;而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

(四)本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產所有權的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員;而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務上的便利侵占本單位的財物;而詐騙罪則是用虛構的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

(五)本罪與侵占罪的界狠

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1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體;而后者的主體為一般主體，即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。

2、本罪在主觀方面表現為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有;而后罪的主觀內容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3、本罪在客觀方面表現為利用職務之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立;而后者則必先正當、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務之便。

4、本罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權;而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權。

6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

四、處罰

犯本罪的，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

五、法條及司法解釋

[刑法條文]

第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第一百八十三條第一款 保險公司的工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

[相關法律]

《公司法》》第一百一十四條第一款 董事、監(jiān)事、經理利用職權收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財產的，沒收違法所得，責令退還公司財產，由公司給予處分。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

《合伙企業(yè)法》第六十八條 合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務中，將應當歸合伙企業(yè)的利益據為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產的，責令將該利益和財產退還合伙企業(yè);給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

[司法解釋] 有法律問題，上法律快車http://www.tmdps.cn

最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發(fā)[1995]23號)

二、根據《決定》第十條的規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財物，數額較大 的，構成侵占罪。

《決定》第十條規(guī)定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財物的行為。

實施《決定》第十條規(guī)定的行為，侵占公司、企業(yè)財物五千元至二萬元以上的，屬于“數額較大”;侵占公司、企業(yè)財物十萬元以上的，屬于“數額巨大”。

四、根據《決定》第十二條規(guī)定，國家工作人員實施《決定》第九條、第十條、第十一條規(guī)定的行為，構成犯罪的，依照《全國人民代 表大會常務委員會關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》處罰。

《決定》第十二條所說的國家工作人員，是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人 員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司/企業(yè)中，行使管理職權，并具有國家工作人吊身份的人員。

五、《決定》第十四條所說的“有限責任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工”，是指有限責任公司、股份有限公司以外的企業(yè)中非國家工作人員的職工。

六、各高級人民法院可以根據本地實際情況，按照本解釋規(guī)定的受賄、侵占、挪用的定罪數額幅度，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數額標準并報最高人民法院備案。

最高人民法院《關于村民小組組長利用職務便利非法上有公共財物行為如何定性問題的批復》(1999.6.25 法釋[1999]12號)

四川省高級人民法院：

你院川高法[1998]224號《關于村民小組組長利用職務便利侵吞公共財物如何定性的問題的請示》收悉。經研究，答復如下：

對村民小組組長利用職務上的便利，將村民小組集體財產非法占為己有，數額較大的行為，應當依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務侵占罪定罪處罰。

最高人民法院《關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪 幾個問題的解釋》(2000.6.30 法釋[2000]15號)

為依法審理貪污或者職務侵占犯罪案件，現就這類案件如何認定共同犯罪問題解釋如下：

第二條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務便利，共同將該單位財物非法占為 己有，數額較大的，以職務侵占罪共犯論處。

第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質定罪。

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