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律師在三大訴訟中應當注意的問題

時間:2019-05-15 02:48:50下載本文作者:會員上傳
簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關的《律師在三大訴訟中應當注意的問題》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《律師在三大訴訟中應當注意的問題》。

第一篇:律師在三大訴訟中應當注意的問題

律師代理民事訴訟十大應對技巧及應

當注意的問題

1、律師做民事訴訟代理,首先應做到職業常態化 ①案件的拓展;

②接待當事人,從著裝、談案環境、禮節等第一印象考慮;

③耐心聽取案件陳述,要學會引導當事人不偏主題;

④要有接待當事人的資料提綱和指引;

⑤不可輕易對案件表態,要留有余地;

⑥對案件的進程和對當事人的各種要求,要留有想象的空間;

⑦不要虛假承諾和自吹自擂等,但要對案件充滿自信;

⑧要觀察當事人的性格心理特征及經濟承受支付能力; ⑨每案應有工作記錄。

2、仔細研究案情及熟悉案件材料,不輕易發表看法及倉促上陣

①和當事人簽訂委托合同后,要有條不紊的工作,盡快的研究和了解案件事實,研究相關的證據材料;補強證據。

②原被告主體是否適格、切實可行的具體訴訟請求、管轄法院、證據保全、財產保全等等,稍有閃失,輕則麻煩、重則敗訴; ③在未獲得案件的全部信息的情況下,不輕易發表意見,避免出現被動局面;

④律師代理不可倉促上陣,盲目出庭應訴,代理律師在法庭上一問三不知的情況常有發生,主審法官當著當事人的面訓斥律師累見不鮮。

3、代理工作扎實,切忌不拘小節

態度決定一切,細節影響成敗,如果不拘小節,往往容易出現差錯和紕漏。

①不準時到庭,講各種各樣的理由,被法官當庭責難;

②全天庭審,午間飲酒,法庭酒味,令人反胃;

③開庭時手機不靜音,甚至接電話和發送短信,對法庭不尊重;

④庭審中來回走動、抽煙、隨意上衛生間、心不在焉;

⑤進法院及開庭時,和法官不設防火墻及套近乎;

⑥在法庭上,材料擺放雜亂無章,發表意見時手忙腳亂。

4、積極舉證、質證,民事官司以證據論成敗 ①有的律師舍證據之本,求關系之重; ②有的律師在法庭上口若懸河,言之無據; ③提交證據時要注意復印件和原件的關系,要有一份證據目錄,目錄中要有序號、名稱、來源、要證明的內容,讓人一目了然,清楚有序;

④要善于當庭質證,就對方的證據與現有的案件事實進行比對,發現問題,揭穿真相。

5、尊重基本事實,避免信口開河

①在法庭上要用事實說話,用證據證實,言之有物、有據;

②當事人在陳述案件事實時,代理人覺得該事實對己方不利,打斷當事人的話,自己另行陳述和解釋,信口開河,導致法官反感;

③對己方不利的事實,可持沉默,不可編造,胡亂言辯;

④在庭審中,對于對方出示的證據不能盲目否認。對相關事實一概否認,往往事與愿違,即不能達到勝訴的目的,又給法官留下不良印象,喪失調解機會,加重當事人之間的矛盾。

6、法理清淅、正確理解法律、法條,不可固執己見 ①熟悉、精通、正確理解法律條文及法理是律師的基本功,而且要搜集對案件有重要參考影響價值的規范性文件和判例; ②律師在辦理案件時,開庭前,要準備充分,對己方有利和不利的法規都要有所準備和全面吃透,以免措手不及。

7、當事人面前無小事,接受委托后,盡職盡責 ①要講職業道德,認認真真為委托人提供法律服務,案件不接另當別論,一旦委托,不論收費高低,就應當兢兢業業的做好代理工作。高收費認真做,低收費行忽攸,砸自己的牌子;

②當事人交付的證據材料應妥善保管,并且要有證據材料移交清單,責任分明。盡量不收原件。

③開庭時間和傳票、庭上配合、判決后的勝、敗分析等等,都要主動及時的和當事人溝通商討,以免延誤開庭時間、法庭上矛盾百出、超過上訴期限等;

④執行款項盡量不沾手,沾手移交要留有字據等。

8、沉穩冷靜,忌情緒波動

當事人有時情緒激動可以理解,但代理律師應當冷靜,一個唱白臉,一個唱紅臉,配合適度,提高庭審效果;

9、言簡意賅,簡單明了,不可重復啰嗦

要尊重法庭,圍繞主題、抓住重點、觀點鮮明、邏輯嚴密,語言精煉。

①避免用習慣性套話開頭,發表代理詞應當直逼主題;

②語速適中,擊中要害; ③切忌洋洋萬言,離題千里,不得要領,不知所云;

④切忌高談闊論,口若懸河,咄咄逼人,故弄懸殊;

⑤翻來覆去重復一個觀點,極易受到審判長的打斷和制止;

⑥簡練發言包括兩個方面,即包括在法庭上,也包括在書面的起訴狀、答辯狀、上訴狀、申訴狀、代理意見中;

⑦法官最看重代理律師在法庭上或書面的代理詞中,有層次的事實和理由,讓人一目了然。觀點不明、層次不分、理由雜亂、重復啰嗦、書面意見10頁以上,切忌翻來復去就是那么幾個問題。

10、庭前庭后,善于溝通,做到心中有數 當你成為一名執業律師,并且將它做為一種職業化來做及以此為生計的話,注定要經歷和面對各種各樣的現實、臉色和錯綜復雜的關系。當你接受委托,律師款項到位后,你就必須盡職盡責地去準備、去應對、去承受。我們講的庭前庭后善于溝通,就是和自己的委托人,承辦案件的法官,甚至對方當事人及對方的代理律師,有一個面對和溝通的過程。代理律師要有清醒的認識,無論案件大小,能夠促使其調解和撤訴,案結事了,皆大歡喜。

三、共勉心語

1、作為一名優秀的民事訴訟代理律師,要正確地使用代理技巧。方法是一把鑰匙,經驗是一筆財富,感情是一種力量,能力是一種技巧應當貫穿在你的整個訴訟代理執業中。

2、不要指望一夜成名,一切要循序漸進和長年累月的積累,就看你的自信和悟性。

和各位律師共勉。

刑事辯護律師在刑事訴訟中的不同階段

應注意的事項

偵查階段,律師會見的內容應側重于以下幾個方面:一是了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名。二是了解有關案件情況。主要是了解犯罪嫌疑人是否實施或參與了偵查機關認為其涉嫌的犯罪及有關情況。三是了解偵查機關對犯罪嫌疑人采取何種強制措施及已被羈押的期限。四是了解偵查人員對犯罪嫌疑人有無刑訊逼供、騙供、誘供和變相拘禁等違法行為。

依據會見時所了解的內容,受委托的律師可以為犯罪嫌疑人提供如下法律幫助:(1)提供法律咨詢。指就犯罪嫌疑人所涉嫌罪名的實體法問題、在偵查過程中犯罪嫌疑人的權利義務問題等提供法律咨詢。(2)代理申訴、控告。律師根據向偵查機關了解的犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和向犯罪嫌疑人了解的案件情況,認為犯罪嫌疑人沒有涉嫌犯罪,不應對其追究刑事責任的,可以代為申訴,請求偵查機關撤銷案件。(3)代為申請取保候審。如認為被逮捕的犯罪嫌疑人符合取保候審的條件,即可為犯罪嫌疑人申請取保候審。(4)代為申請解除或變更強制措施。根據《刑事訴訟法》第七十五條的規定,對偵查機關采取強制措施超過法定期限的,受委托的律師可以代犯罪嫌疑人申請要求解除或依法變更強制措施。

——審查起訴階段的律師會見。根據我國《刑事訴訟法》第三十三條的規定:“公訴案件自案件移送審查之日起,犯罪嫌疑人有權委托辯護人?!边@就是說,在審查起訴階段,律師開始以“辯護人”的身份出現。在此階段,除被監視居住的犯罪嫌疑人外,刑事訴訟法對辯護律師會見犯罪嫌疑人并未作限制性規定。只要有辯護律師身份,就有權會見在押的犯罪嫌疑人,不需要檢察機關的批準,會見時檢察機關也不應派員在場。在會見的談話內容上,只要是依法履行辯護職責所需要的都可以談,不受限制。另外,還可以與犯罪嫌疑人通信,其通信內容亦不應受到檢查和隨意扣押。

審查起訴階段,辯護律師會見犯罪嫌疑人的包括以下幾個方面:(1)詢問案件事實,聽取犯罪嫌疑人的陳述和辯解。對犯罪嫌疑人所述和《起訴意見書》所述事實有出入的,辯護律師要詢問清楚,即使是細節上的出入。(2)核對有關證明犯罪嫌疑人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,詢問犯罪嫌疑人有無新的人證、物證和證據線索。(3)告知其在審查起訴階段的訴訟權利義務。如,在檢察機關辦案人員對其訊問時,其自己有申請回避的權利,有自我辯護的權利,要求重新鑒定的權利,對不起訴決定不服可以申訴的權利等。(4)詢問案件有關情況。詢問其已被羈押的期限、辦案人員對其是否有刑訊逼供、變相拘禁等違行為、隨案有無被扣押、凍結的財產等等。根據前述會見所了解的內容,辯護律師可以向人民檢察院提出證明犯罪嫌疑人無罪、罪輕或者減輕其刑事責任的辯護意見,對于不應追究刑事責任,或證據不足、不符合起訴條件,或犯罪情節輕微、依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,應建議人民檢察院作出不起訴的決定。若犯罪嫌疑人對不起訴決定不服,辯護律師可以代其向人民檢察院提出申訴;若隨案有扣押、凍結的財物,在作出不起訴決定后,可以要求人民檢察院予以解除。若羈押期已超過法律規定的期限,則可代犯罪嫌疑人要求解除或變更強制措施;若辦案人員有刑訊逼供、變相拘禁等違法行為,可以代為控告。

——審判階段的律師會見。根據我國《刑事訴訟法》第三十六條第二款的規定,“辯護律師自人民法院受理案件之日起”,“可以同在押的被告人會見和通信”。除會見被監視居住的被告人應經執行機關批準外,辯護律師的會見不應受到任何限制,無需由人民法院出具證明(或介紹信),人民法院和看守所也不應派員在場,辯護律師與被告人的通信也不應受到檢查和隨意扣押。辯護律師會見被告人的內容,主要有:(1)詢問被告人是否同意律師做他的辯護人,進一步確定委托、指定關系。(2)聽取被告人對《起訴書》的意見,進一步核對案件事實。(3)聽取被告人的自行辯護意見,并將辯護律師初步形成的辯護觀點給被告人交待,以征求其意見。(4)詢問和核對有關證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見。(5)詢問被告人有無新的證據和證據線索。(6)詢問被告人對附帶民事訴訟的意見。(7)給被告人以法律幫助。這主要是:一是詢問其是否如期收到《起訴書》;二是介紹審判程序,告知其應享有的訴訟權利,指導被告人依法行使辯護權;三是詢問辦案人員對其訊問時是否有刑訊逼供、騙供、誘供等違法行為,并講明可代為控告;四是了解被告人犯罪后的思想動態,教育其端正態度,促使其走坦白從寬的道路;五是啟發被告人檢舉揭發他人的犯罪情況,爭取立功,以求獲得從寬處理。六是根據會見所了解的內容,辯護律師可以依法進行調查,參與刑事審判,依法為被告人進行辯護,從而維護被告人合法權益。

——會見的事前、事中及事后注意事項。筆者在前文羅列了在偵查、審查起訴及審判階段律師會見的內容和工作方向,作為一名刑事辯護律師,上述內容(不僅限于上述內容)必須了然于心,同時還應關注以下幾方面的問題:(1)會見前的準備工作要做得充分,在前往會見之前應進一步檢查委托手續填寫是否完善、律師事務所出具的會見公函領取和填寫得是否規范、隨同人員(協辦人員)是否持有執業律師證或實習律師證、律師助理證、本次會見的重點內容如果較多還應列出提綱。(2)會見過程中除應注意上述列舉的的偵查、審查起訴和審判階段的工作內容和工作原則以外,還必須注意不要將通訊工具交在押人使用、不要夾帶信件、現金、物品等,要特別注意被會見人的精神狀態和心理動向,一個人在押狀態下對律師的信任和依賴是無可替代的,律師如果發現異常應及時與看押機關或司法機關溝通,律師要想獲得別人的尊重必須以自己的行為來證明自己,而不應成天抱怨災“這難”“那難”,其實世界上最難的事是克服自己、管好自己。(3)每一次常規的會見之后,承辦律師都應對會見獲得的當事人(被告人)陳述進行研究,對當事人提供的證據線索、案情線索要認真分析,該取證的應取證、該申請取證的應及時申請,因為只有“證據”才是維護當事人合法權利的利器。

刑事辯護律師在執業活動中,招致其觸犯《刑法》第306條的規定主要來自于以下幾方面:

一、辯護律師向證人調查取證

在刑事訴訟過程中,尤其是辯護律師在查閱全部卷宗材料后,有時發現需要調取相關證人證言。根據刑事訴訟法及六部委關于刑事訴訟法實施中若干問題的規定,檢察機關起訴時應向法院移送證據目錄、證人名單和主要證據復印件或照片,這并不是全部證據,因此,有時辯護律師看不到完整的卷宗材料(這里主要指證言)。所以,辯護律師一定要注意所要調查的證人是否在公訴人提供的證人名單范圍之內。

如果辯護律師調查對象在公訴機關的證人名單范圍之內,千萬不可輕易對此類證人調查取證,如所作調查筆錄的內容與證人向偵查機關提供的證言不符,辯護律師往往被公訴機關扣上引誘證人偽造證據的帽子,甚至因此而被追究刑事責任。如辯護律師確實發現偵查機關對證人所作的調查筆錄不全面、有遺漏或有自相矛盾的地方,可根據刑事訴訟法之規定要求證人出庭接受詢問。當庭訊問證人,進行質證,相對公開,證人心態相對單一,受干擾較少,且證人在庭上經質證后,暴露出證言的漏洞,法庭不予采信的可能性較大;如果辯護律師與證人接觸(實踐中,往往由犯罪嫌疑人、被告人親屬聯系),證人心態相對復雜,其所受干擾和顧慮多,證言內容很可能受到影響,而且往往也不被采信。同時要求證人出庭接受詢問,利于辯護律師防范取證的風險。因此,向公訴機關證人名單范圍內的證人調查取證,最好選擇庭上調查的方式。

如果被調查對象不在證人名單范圍內,一定注意對被害人或其近親屬、及其提供的證人,取證程序的合法性。如徑直向上述證人取證,程序是不合法的,應經人民法院、檢察院許可,并征得上述證人的同意,否則因程序違法最終導致證據不能被認定。更重要的是,一定要防止出現證人作證前后矛盾的情況。實踐中往往出現這樣的情況,證人向辯護律師陳述一番事實,在公訴人又向其詢問時,由于種種原因證人改變其原來的證言,并將此責任推到律師身上“全是律師教我說的”,這時律師的風險是可想而知的了。為了防止此情況的出現,筆者認為,辯護律師一定要本著實事求是的辦案態度,最好先讓證人自己親筆書寫證詞,再對其證言以調查核實的形式,由兩名律師在場、制作調查筆錄。

二、辯護律師對卷宗材料的保密

根據《律師法》的規定,自審查起訴之日起,律師就可以查閱、摘抄、復制卷宗材料。對于辯護律師復印出的卷宗材料,雖然我國法律并沒有明確規定辯護律師必須保密、不得讓犯罪嫌疑人、被告人親屬查閱,但作為一名辯護律師一定要意識到如卷宗材料泄露出去可能會產生的嚴重后果。犯罪嫌疑人、被告人家屬在得知辯護律師已復印卷宗材料后,往往要求查閱、甚至復制卷宗材料,由于沒有明確禁止性的法律規定,辯護律師在被告人家屬的強烈要求之下,個別律師允許復制卷宗材料。而被告人家屬在查閱了全部卷宗材料后,為了使犯罪嫌疑人、被告人免受、減輕刑事處罰,便會想方設法與卷宗材料上記載的證人聯系,通過各種手段令證人改變證言,嚴重干擾了正常的司法秩序。作為一名辯護律師為了防止不必要風險的出現,最好還應做好卷宗材料的保密工作。

三、辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人

辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人,是律師刑事辯護業務的基本工作,甚至是偵查階段、審查起訴階段律師的主要工作,在會見時一定要注意下述幾個方面:

1、辯護律師會見不要帶犯罪嫌疑人、被告人家屬。

作為家屬肯定非常關心犯罪嫌疑人、被告人的生活情況、身體情況,當然更關心自己家人的未來前景。家屬一聽說律師要會見犯罪嫌疑人、被告人,盡管律師告誡多次,律師會見時不允許家屬在場,但有的看守所可能把守不嚴,有的家屬可能給看守所打過招呼,所以在律師會見時,他們可能尾隨而進。

2、辯護律師不要私自傳遞任何證據、信件,將電話借與犯罪嫌疑人、被告人使用,辯護律師因此被以毀滅證據、偽造證據、妨害作證罪追究者不是沒有。

3、辯護律師在查閱完卷宗材料后,對案件證據已有了比較充分的認識,實踐中,個別律師教當事人如何在法庭上供述,這種作法是極其錯誤的,而且存在著極大的風險。有的犯罪嫌疑人、被告人希望律師向其透露證據情況,并利用知曉的情況翻供,翻供不成時,將責任推給律師,稱律師令其翻供。

因此,刑事辯護律師在刑事訴訟中的各個階段都應格外注意,決不能為了當事人的利益而忘記保護自己,把自己置于不利局面,這樣就不能更好的開展辯護工作,為當事人盡職盡責。

律師代理行政訴訟應注意哪些問題

(一)審查委托人請求代理的案件是否屬于行政案件

1.審查被告是不是行政主體。行政訴訟的目的是裁決行政主 體作出的行政行為是否合法。因此,被告應當是行政主體,如果不是行政主體,而是企事業單位根據各自的規章制度作出的處罰決定等,均不能構成行政訴訟。

2.審查委托人所不服的是不是行政主體的終局行政決定。對于法律要求復議前置的,要先申請復議。

3.審查委托人所不服的是行政行為還是行政機關對民事糾紛 所作的處理決定。如果委托人是對行政機關就其民事糾紛作出的處 理決定不服,只能就糾紛本身,以糾紛的對方當事人為被告提起民事“訴訟,而不能以處理機關為被告提起行政訴訟。

4.審查行政行為何時作出,是否超過了法定期間。對于超過法 定期間的,要講明具體的法律規定,不能接受委托。

此外,《行政訴訟法》對于擴大收案范圍所納入的行政案件的訴 訟時限規定為:有復議程序的,當事人要先申請復議,申訴人不服復 議裁決的,可在知道復議裁決之日起15日內向人民法院起訴,如復議機關收到復議申請之日起2個月內沒有作出裁決,申請人可以在 復議期滿之日起15日內向人民法院起訴;相對人直接向人民法院起 訴的,應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內提起訴訟。

5.在審查過程中,要注意對屬于不可提起行政訴訟的行政行為 的爭執不能接受委托

(二)確定被告

(三)確定具體的訴訟請求

由于行政訴訟主要是針對行政主體所作出的行政行為是否合法進行裁決,因此,訴訟請求一般是請求撤銷或者部分撤銷行政行為。具體來說,對于主要證據不足的,適用法律、法規錯誤的,違反法定程序的,超越職權、襤用職權的,可請求撤銷并要求重新作出具體行政行為;對于附帶民事訴訟的也要一并提出;對于被告不履行法定職責的,也可以請求履行法定職責;對于具體行政行為顯失公平的,原告亦有權請求依法改判。

(四)確定管轄法院

1.某一類行政訴訟案件由哪個人民法院管轄,要按照《行政訴訟法》第問條、第14條、第15條、第16條規定的內容,根據案件的性質和影響大小來予以確定。

2.按照《行政訴訟法》第問條規定的精神,確定地域管轄應注意行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地法院管轄。復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄。這里要明確的是,對于復議機關改變了原具體行政行為的案件,相對人可以選擇管轄。對于不動產的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄,這與民事訴訟的地域管轄是一致的。

3.對于可選擇管轄的案件,要建議委托人選擇對其有利的人民法院管轄。

第二篇:建設工程合同糾紛律師應當注意的問題

建設工程合同糾紛中律師應注意的問題:

建設工程合同,又稱基本建設工程合同,基本建設工程承攬合同,是指建設工程的發包方為完成工程建設而與承建工程的承包方訂立的關于承包人進行工程建設,發包人接受該項工程并支付價款的合同。它是由建設單位提供投資計劃,計劃任務書,設計資料和其他必要的工作條件,由施工單位按照合同的約定,按質,按量,按期完成雙方商定的工程建設項目,由建設單位按時驗收并支付約定報酬的協議,可分為建設工程勘察合同,工程設計合同和建筑施工合同3大類。

一.建設工程勘察設計合同是指建設單位(委托方)與勘察設計單位(承包方)為完成一定的建設工程勘察設計任務而簽訂的明確雙方權利義務的協議。

(一).律師擔任建設工程勘察設計合同承包方的代理人,應注意委托方的違約責任。常見的委托方的責任有:

1,提供的不準確,未按期提供勘察設計必須的資料或工作條件而造成勘察設計的返工

停工,窩工或修改設計,委托方應按照承包方實際消耗的工作量增付費用。

2,委托方的,應償付

(二).律師擔任建設工程勘察設計合同委托方的代理人,應注意承包方的違約責任:

1,因勘察設計質量低劣引起的返工或未按期提交勘察設計文件拖延工期造成損失,由勘察設計單位繼續完成勘察設計任務,并應視造成損失浪費的大小減收或免收勘察設計費。對于因勘察設計錯誤而造成工程重大質量事故者,勘察設計單位除應免收損失部分的勘察設計費外,還應支付與直接受損失部分勘察設計費相等的賠償金。

2,勘察設計合同如果是,律師應該掌握處理的原則,合同沒有實際履行的不得履

行,已經履行或者履行完畢,應按各自的過錯承擔責任,發包方已經支付報酬的,勘察人設計人應當返還給發包人

二.建設工程施工合同,是指建設單位(發包方)與施工單位(承包方)之間,為完成特點的建筑安裝工程任務而明確雙方權利義務關系的協議。

(一)。對建設工程施工合同糾紛,律師應查明合同是否符合國家的法律法規,當事人雙方是否具有法人資格,是否有履行合同的能力。

(二)。律師代理承包方處理糾紛時應注意:

1,發包方未按照承包合同的規定履行應負的責任,除竣工日期得以順延外,還應賠償承包方因此所受的實際損失。

2,工程或由于以及造成的返工,應采取措施失,同時賠償承包方由此造成的停工窩工返工倒運人員和機械設備調遷,材料和構件積壓的實際損失。

3,工程未經驗收,發包方提前使用或擅自動用,由此發生的質量或其他問題,由發包方承擔責任。

4,5,6,律師應當注意審查發包方在開工前是否已經辦理,按《建筑法》規定,規劃

許可證應由建設人即發包人辦理,過錯責任應在發包方,發包方應當承擔主要責任

(三)。律師代理發包方處理糾紛時應注意:

1,工程合同規定的,承包方應負責2,由于修理或返工造成逾期交付的,償付

(四)。律師在代理建設工程合同糾紛過程中,應當注意審查以下事項:

1,組織項目公司是否具備法定條件

2,發展商項目的3,承包方的資質等級

4,外省市承包商是否有在本市的5,勘察設計單位是否具備設計的6,聯建單位是否符合

第三篇:買房應當注意哪些問題

買房前需要了解的幾個指標

對多數經歷過和正在經歷的人來說,買房不是件輕松事。其實,購房是件改善生活的高興事,本應該是輕松愉快的;要讓你的購房經歷輕松自如,無非是朝著舒服的方向去做,只要不冒險買無證房、不貪心買價低質次房、不沖動買天價概念房……便可實現你的輕松購房夢。

“買房看五證”已成為每一個購房人最先掌握的基本原則。其實,這五證手續辦理過程中都存在聯系———從《房地產開發資質證》、《建設工程規劃許可證》,到《國有土地使用證》,再到《建設工程施工許可證》,具備了這些證件,才能領到《商品房預售許可證》。所以只要項目具備《商品房預售許可證》,您基本上就可以放心了。不過,購房者應特別注意,看看自己準備買的那座樓、那套房是否在合法銷售范圍之內。這一證最好到售樓處現場去查閱原件,而不要用復印件。

看房的關鍵指標在了解完你打算選購的房屋是否具有合法銷售的資格后,接下來就要了解,房屋是否住得舒適,你可以根據以下關鍵幾個指標來進行判斷。

指標一:住宅的使用率在你掏錢買的面積中,一部分是樓內所有業主都要分攤的公攤面積,另一部分才是落實到自家地盤上的使用面積,使用率反映的是使用面積與總面積之間的比值,計算方法是使用面積/建筑面積×100%。

指標二:樓間距即從一棟樓的首層到另一棟樓首層的直線距離。一般來說,兩個樓房南北之間的距離,如果能大于或等于1倍,就會比較舒適,比如說,南排房間的高度為18米,那么北排房間距它的距離如果能大于或等于18米,就比較好了。

指標三:住宅的開間住宅的開間就是住宅的寬度,又叫面寬,習慣上,人們把一個房間的主采光面稱為面寬,它主要決定了房間的采光條件。

指標四:住宅的進深住宅的進深就是指住宅的實際長度。為了保證住宅具有良好的自然采光和通風條件,進深不宜過長,一般被限制在5米左右。對于板樓來說,進深在13米左右比較合適。

指標五:住宅的層高住宅的層高是指下層地板面到上層樓層面之間的距離,也就是一層房屋的高度。層高的高度要合適,太低了顯得壓抑,太高了使用起來能耗較高,不太經濟。廈門的層高一般在2.8米左右。

指標六:住宅的凈高住宅的凈高是指下層地板面或樓板上表面到上層樓板下表面之間的距離。即層高和樓板厚度的差叫“凈高”,在層高一定的情況下,千萬不要以為凈高越高越好,因為樓板的厚度是有規定的,事關安全,千萬馬虎不得。

一般來說,在決定買房之前,了解一下上述指標,就可以對房屋的居住品質大致心中有底,也可以避免盲人摸象的情況發生。當然,除了上述指標外,房屋的戶型結構也是決定居住品質的重要方面。

購房殺價18式

第一式:不要表露對物業有好感,讓對手不知道你的意圖,無法爭取主動。

第二式:告知對方已看中其他物業并付定金,看對手是否愿意開出更有吸引力的價格。

第三式:告知對方已看中其他物業并已付定金,但亦喜歡此物業,是否能再便宜點以補償已付出不能退還的定金。

第四式:告知對方已購置物業,但要等現有物業出售后才能買,因此要求賣方在付款方法上再優惠些。

第五式:不停地找物業的缺點,要求降價。

第六式:告知自己很滿意,但家人有其他的想法,如果房價便宜則可以解決問題;或者表現出強烈的購買欲望,迫使對方降價格。

第七式:告知準備一次性付款,要求最優惠的價。

第八式:帶著5000元,說只要售價合適就馬上決定購買。

第九式:如果實在談不下去,不防抬腿就走,讓賣方擔心失去你這個有強烈購買欲的客戶。

第十式:與其他物業的價格作比較,要求對方再降價。

第十一式:告知能力有限買不起,要求再便宜一點。

第十二式:告知資金在外地或外國,購房款需慢慢支付,以爭取更優惠的付款條件。

第十三式:告知物業管理費太貴,不能支付,要求送物業管理費。

第十四式:告知自己現金積壓在股市或其他生意上,想購置房子,但希望付款條件或售價能更優惠些。

第十五式:告知這房子是別人送給自己的,自己不想掏錢買,因此預算有限,就這么多錢,不賣就算了。

第十六式:告知從朋友處已知有多少優惠,要求同樣的待遇。

第十七式:告知自己沒有找代理行,直接與開發商交易希望能免傭金。

第十八式:與談判人員、銷售人員成為朋友,憑交情爭取拿到該項目的最優惠的價格。

買房及簽合同應注意的重大事項

第一,購房前的準備,購房者首先應該慎重的選擇一個物業的項目,就是你準備購買什么樣的房子,首先應該考慮它本身所處的地理位置、戶型以及它周邊的環境,非常重要的一點應該對開發商的資信進行一個了解,就是說在購房前購房者應該對你選擇的物業項目有一些最基本的了解。這些基本的了解中很重要的一點是對開發商的資信進行了解。

第二,簽訂認購書和商品買賣合同,這里包括簽訂補充條款。購房者在簽訂認購書和商品買賣合同的時候,應該注意到查驗五證(建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證、建設工程開工證、國有土地使用證、商品房預售許可證)。交付定金,簽訂認定書,選擇付款的方式,簽訂商品房買賣的合同,再交付購房款,辦理銷售或者叫預售登記,這是購房中的第二個階段。

第三,交房和辦理產權登記,就是開發商在辦理完登記后,簽收“兩書”,接受物業,申領產權證。

建議,購房者在簽訂認購書的時候,將這個條款改為買房應當在簽訂認購協議之日起多少日之內前來與賣房商談正式合同,如因對合同條款的分歧導致合同未能簽署,所收的定金應予退還。這樣對購房者應該是比較有利的。

認購書簽訂了之后在多少日之內和房地產開發商簽訂買賣合同,簽訂買賣合同就應該非常慎重的對待,因為買房人的權利和義務都體現在買賣里面。一旦將來和房地產商發生糾紛,購房合同是解決雙方分歧的最主要的根據和憑證。所以,在簽定合同之前,購房者需要仔細審查開發商的資格和“五證”,如果是現房,根據規定發展商已經不需要辦理銷售許可證了,而應當改為辦理大產權證的審批手續,去產權登記部門進行登記。辦理房屋產權證一定要看清發展商銷售的房子是否包括你所要買的房子。

也就是說一個房屋完整的法律文件在購房的過程中應該查驗五證,同時收房子的時候應該有兩書。還有更重要的是產權證,拿到產權證,整個購房所有的法律文件就應該算齊備了。

還有一個基本問題,購房合同的簽訂是跟誰簽訂?很簡單,簽訂購房合同,應該是跟房地產開發商簽定合同。但是,目前有一些開發商常常委托一些中介代理公司負責其銷售活動,中介代理公司不能沒有開發商的簽字而與購房者直接簽訂買賣合同,就是說中介公司不能以他的名義簽定合同。簽定合同的時候我們應該把握住是開發商,而不能委托中介公司,以中介公司自己的名義簽定合同。再一個提示,簽訂商品房買賣合同的時候,要注意有一些比例數字。比如說違約金是千分之幾還是萬分之幾,還是百分之幾,這些比例數字,作為購房者一定要注意,稍微差一個百分數,很多東西就差很多。

在買賣的時候一個是簽訂認購書,第二個簽訂購房合同,購房合同有一個補充協議,這個補充協議往往是房屋購買合同里沒有約定的事項通常在補充條款里進行約定。需要提醒購房者注意的是,補充條款在某種程度上,它約定的事項比房屋購銷合同里約定的還重要,因為補充條款是根據不同的項目的不同具體情況來約定的。所以,在補充條款簽訂的時候應該把握幾個問題。

第一,應該明確的把售樓書和其他廣告的內容寫進補充協議里去,這是維護購房者合法權益的一個很重要的方式。

第二,明確房屋所有權證辦理的時間。因為購銷合同里通常沒有說多長時間把產權證辦下來,這通常在補充條款里約定。

第三,要明確按揭辦不下來的話,雙方的責任?,F在買房通常需要按揭,確實有的情況下按揭沒有辦下來,沒有辦下來的原因比較復雜,有購房者的原因,也可能有房地產開發商的原因,甚至也有一些是銀行方面的原因,也有一些是綜合的。要明確,如果按揭辦不下來,雙方各自的責任是什么。

第四,明確關于公攤建筑面積?,F在面積爭議最多的就是公用面積的分攤問題,而且有些開發商經常在公攤上做文章,所以要和開發商約定清楚,不僅要有一個籠統的公攤面積的數字,而且要約定公攤的是哪一部分,要確定公攤的位置?,F在有很多贈與這個,贈與那個,實際上有的時候是公用的面積。

第五,應該明確裝修標準。以后逐漸的房地產開發項目是精裝修,那么就必須對裝修的標準明確。比如說裝修的標準不要籠統的想使用進口材料、高級材料等這種不明確、含糊的表述,一定要明確使用什么品牌,甚至包括顏色等。

第六,明確退房的責任。購房者接到入住通知之后,經常拿出一些資金裝修房屋,比如說買家電什么的,但是一旦退房是由于開發商的原因,必須寫明開發商是什么樣的責任,寫名在確定的日期內把開發商退還,甚至包括銀行的利息、罰金等。

第四篇:律師代理民事訴訟應當注意的要點

律師代理民事訴訟應當注意的要點

在訴訟中,律師的代理分為民事訴訟代理、刑事訴訟代理和行政訴訟代理。與其他兩類訴訟代理相比較,律師的民事訴訟代理還具有以下不同點:

第一,適用的法律不同

律師的民事訴訟代理適用民事訴訟法和相關的民事法律;刑事訴訟代理適用刑事訴訟法、有關的民事法律即附帶民事訴訟;行政訴訟的律師代理適用行政訴訟法和有關的行政法規等。

第二,代理的內容不同

律師的民事訴訟代理的內容,是圍繞著當事人之間民事責任的有無和大小進行的;律師的刑事訴訟代理的內容,既包括幫助被害人提供證據和法律依據,維護被代理人(被害人、自訴人、被告人)的刑事合法權益,又包括協助附帶民事原告人或者被告人的民事合法權益。第三,是否可采用庭前調解或者和解不同

律師的民事訴訟代理,可適用庭前調解。所謂庭前調解,是指在人民法院開庭審理之前,代理律師可以主動征得雙方或者多方當事人的同意,由代理律師居間主持調解。庭調解屬民間調解性質,不是必經程序。調解的協議不具有法律強制性,法律允許任何一方反悔而向法院起訴。和解,是指民事當事人自愿達成協議,解決糾紛,終止已開始的民事訴訟。雙方和解后,一般由原告向法院申請撤訴。代理律師應當在庭前調解和和解中,盡力維護委托人的合法權益。但是律師的刑事訴訟代理和行政訴訟代理,不存在庭前調解或者和解。

本文出自:杭州律師事務所http://.cn

第五篇:淺談律師在刑事訴訟中的地位、作用和應注意的問題

淺談律師在刑事訴訟中的地位、作用和應注意的問題

論文摘要:律師辯護是刑事辯護制度的核心。本文從律師辯護的角度論述了律師在刑事訴訟中的地位與作用。律師在刑事訴訟中具有獨立的訴訟地位,其獨立性體現在辯護活動的工作原則和權利、義務上。而律師在刑事訴訟中所起的作用體現在維護犯罪嫌疑人、被告人合法權益、促進刑事訴訟公正而順利進行,促進刑事訴訟程序公正、效率、經濟等方面。文章最后還就律師在刑事訴訟中應注意的問題談了自己的粗淺看法。

關鍵詞:律師 辯護 地位 作用

The station and effect of lawyer in criminal lawsuit and some problem

which should be pay attention

Abstract:Lawyer defense is the core of the defense system.This thesis uses the angle of lawyer defense to discuss the station and effect of a lawyer in criminal lawsuit.The lawyer hasits independent status in the criminal proceedings, which was embodied in the defense as activities the principles, rights and obligations.And the lawyer’s effect in criminal proceedings is materialized in the maintenance of criminal suspects, protect the legitimate rights and interests to the accused, and advance the Criminal go on justice and smoothly, also promote the criminal proceedings to fairness, efficiency, economy.In conclution, the author put forward some point of view with what a lawyer should pay attention to the issue in criminal proceedings.Key words:lawyer criminal litigete station effect

一九九六年三月十七日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過了《關于修改(中華人民共和國刑事訴訟法)的決定》,并公布了修正后的《中華人民共和國刑事訴訟法》。根據該法的規定,在刑事訴訟中,律師可在偵查階段、移送審查起訴階段、法院審判階段依法介入訴訟。根據介入階段的不同,律師主要充當著兩個角色:

一、是作為自訴案件的自訴人、公訴案件的被害人或者他們的法定代理人的訴訟代理人;

二、作為犯罪嫌疑人、被告人的辯護人。刑事訴訟中無論是辯護人還是訴訟代理人,律師都發揮著重要作用。但從刑事訴訟的訴訟結構和訴訟任務來看,律師辯護較之律師代理作用更大,是律師在刑事訴訟中的主要作用。[1]

辯護是刑事被告人及其辯護人根據事實和法律反駁指控的一部或全部,以說明被告人 無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任,以維護其合法權益的一種訴訟行為。從無罪推定的角度出發,就必須有辯護作保障,使犯罪嫌疑人、被告人人權不受非法侵犯,通過辯護使公、檢、法三機關特別是人民法院真正做到以事實為根據,以法律為準繩,公正辦案,不枉不縱。因此,辯護權是刑事被告人最重要和最基本的權利。我國《憲法》,特別是《刑事訴訟法》對辯護權的規定和保護,是為了通過尋求法定司法程序來達到保護被告人人權的目的。所以,辯護對于維護被告人合法權益,促進刑事訴訟程序公正而順利進行起著重要作用。

《刑事訴訟法》第三十二條、第三十四條規定,犯罪嫌疑人、被告人除可以自行辯護外,還可以委托他人為其辯護。被告人在特殊情況下還有權接受法律援助,由人民法院指定辯護人為其辯護。辯護權依產生的途徑不同,可分為自行辯護、委托辯護和指定辯護。其中委托辯護的,被委托人既可以是律師也可以是符合法定條件的人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人,或者犯罪嫌疑人、被告人的監護人、親友。指定辯護依不同法定情形又分為任意指定辯護和強制指定辯護。無論是何種指定辯護,律師都是唯一的被指定對象。由于犯罪嫌疑人、被告人處于被追訴的地位且人身往往也受到限制,因此,不能全面深入了解案情,也無法收集到有利于自己的證據材料,難以行使辯護權利。犯罪嫌疑人、被告人多數缺乏法律知識,不知道享有什么訴訟權利,應如何行使這些權利,也不知道自己的行為罪輕還是罪重,因此,大多數人不能正確運用法律為自己辯護,以維護自己的合法權益。因此,自行辯護是完全被動的,沒有委托辯護或指定辯護的介入,難以達到維權的目的。而律師以外的其他辯護人,則因不能提前介入,不能享有調查取證等重要訴訟權利,會見權等也受到限制,且一般是因為與犯罪嫌疑人、被告人在工作、生活等方面關系密切而被委托擔任辯護人的,所以他們參加訴訟無論是法律知識還是辯護經驗都顯得先天不足、力不從心,因此,介入訴訟只能是蜻蜒點水作用不大。而辯護律師既有豐富的法律知識又有廣泛的訴訟權利,便于全面具體地了解案情,運用其積累的辯護經驗和技巧,幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權,保障他們應有的合法權益,在刑事訴訟中發

[3]揮著重要作用。所以,律師辯護是整個刑事辯護制度的核心。[2]

一、律師在刑事訴訟中的地位

辯護律師的訴訟地位問題是刑事訴訟法學中的一個重大理論問題,辯護律師的訴訟地位是指辯護律師在刑事訴訟法律關系中所處的位置。其具體定位“關系到訴訟模式的構建和辯護律師具體訴訟權利的設置如不能科學地對辯護律師的角色進行定位結果必然是辯護律師權利的限制。[4]該問題的關鍵是辯護律師在刑事訴訟中是否是訴訟主體,在我國,由于辯護人律師的訴訟地位在刑事訴訟法中規定得不明確,因此理論界對此問題認識存在著不同觀點。其中一種觀點認為,辯護律師不屬于訴訟主體,其主要理由是,訴訟主體必須與訴訟結果有法律上的利害關系,必須是刑事訴訟基本職能的主要承擔者,必須能決定 刑事訴訟的進程。我國刑事訴訟法規定的刑事訴訟主體是指偵查機關、檢察機關、人民法院和自訴人、犯罪嫌疑人或被告人。而辯護律師是經國家授權為社會提供法律服務的執業人員,他既不能代表國家,也不能以自己的名義參加訴訟,與訴訟結果沒有任何法律上的利害關系,具有對利益的無關性,律師作為辯護人參與刑事訴訟,是基于犯罪嫌疑人,被告人的委托或法院指定,因而從根本上看,辯護律師是被動輔助被控告人執行辯護職能的。他既沒有完整的主體權利,也不承擔特定的義務。故不符合訴訟主體的特征,不成為訴訟主體,但辯護律師具有獨立訴訟地位的訴訟參與人。律師在刑事訴訟中的地位如何,決定著律師辯護作用的發揮。正確認識和理解辯護律師的訴訟地位,對刑事訴訟實踐具有非常重要的指導意義。律師依法參加刑事訴訟,為犯罪嫌疑人、被告人提供法律服務,履行辯護職能,雖然刑事案件的最終處理結果,與辯護律師并無法律上的利害關系;并受法律所限,律師也無上訴權、最后陳述權、自訴案件中的反訴權等為刑事被告人所享有的重要訴訟權利,發現錯誤判決也不象人民檢察院、人民法院那樣享有啟動再審程序的權利,但是

[5]辯護律師作為刑事訴訟中的訴訟參與人,仍具有獨立的訴訟地位的訴訟參與人。主要體現在:

(一)律師的職業道德及執業規范要求辯護活動具有獨立的工作原則。

根據《刑事訴訟法》第八十二條的規定,辯護人,包括辯護律師,在刑事訴訟中的法律地位是獨立的訴訟參與人,是犯罪嫌疑人、被告人合法權益的專門維護者。律師履行辯護職責,既不受司法機關的權利的非法干涉,也不受犯罪嫌疑人、被告人的意志左右約束。辯護律師進行辯護活動,沒有委托權限的限制,不受犯罪嫌疑人、被告人的操縱、指使,其辯護內容不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束。律師辯護,是律師依據自己對證據的判斷、事實的認定與法律的理解,提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料和意見,維護其合法權益。在辯護活動中遵守以下工作原則:依據法律原則;忠于事實原則;恪守律師職業道德和執業紀律原則;維護犯罪嫌疑人、被告人合法權益原則。雖然辯護權是基于犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定而產生的,目的是為犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定而產生的,目的是為犯罪嫌疑人、被告人提供法律服務,維護他們的合法權益,且犯罪嫌疑人、被告人有權在訴訟過程中,拒絕律師為其辯護。但是,律師一旦取得辯護權后,就可以獨立行使法律所賦予的這項重要訴訟權利。而無需犯罪嫌疑人、被告人同意。其辯護活動的依據是法律賦予的權利,其行為只受其法律義務和律師執業道德與執業紀律的約束,它既不受公訴人意見的支配,也不受犯罪嫌疑人、被告人任意要求的約束,既不是“第二公訴人”,也不是犯罪嫌疑人、被告人的完全代言人。因此它要求律師基于案件的事實上行使辯護權,維護的是犯罪嫌疑、被告人的合法權利。如果犯罪嫌疑人、被告人要求律師為其隱匿、毀滅、偽造證據,或者有對律師有隱瞞案件事實的情況,律師則有權拒絕為其辯護。同樣,辯護律師以自己的意志開展辯護活動,也不受司法機關的非法干涉。雖然律師與公、檢、法機關之間是相互配合、相互制約的關系,但在配合與制約 中,強調的是律師對司法機關制約的一面,這就要求律師具有強烈的正義感,不畏強權、忠于事實、忠于法律,自覺維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益對當事人負責。當律師發現不利于犯罪嫌疑人、被告人的情況,既使未被司法機關發現,律師基于其執業道德,除非涉及社會公共利益和國家安全,也只能從對犯罪嫌疑人、被告人有利的角度考慮,而不能對犯罪嫌疑人、被告人進行檢舉、揭發。律師依法進行辯護,不受公訴人的意志約束。辯護律師履行的辯護職能,在性質上與公訴人履行的控訴職能是相對的。辯護律師履行辯護職能是針對控訴,從事實和法律方面提出證明被告人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的材料和意見,反駁控訴或對控訴作出辯解,維護被告人的合法權益。在法庭審理過程中,辯護人與公訴人的訴訟權利是平等的,都享有提出物證書證、傳喚證人鑒定人出庭作證、對被告人進行詢問質證、發表辯論意見的權利。律師依法進行辯護,不受審判人員的意志約束。在法庭上,律師應當遵守法庭紀律,服從審判人員指揮。但是,律師如何進行辯護,取決于自己對案件事實的認識和對法律的理解,根據自己的經驗制定辯護策略,發

[6]表辯護意見,不受審判人員的意志左右。

(二)法律賦予辯護律師享有的訴訟權利和應當承擔的義務。

根據我國《刑事訴訟法》規定,律師一旦依介入刑事訴訟,則享有與行使辯護權、履行辯護職能有關的一系列權利。

(1)偵查階段,犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施后,律師可以接受其委托提供法律幫助。在偵查階段,接受委托的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;可以會見在押的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有關案件的情況;有權為犯罪嫌疑人提供法律咨詢、代理申訴、控告等。

(2)在審查起訴階段,自人民檢察院對案件審查起訴之日起,辯護律師可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術資料。這里的訴訟文書是指公安機關、檢察機關制作的有關處理案件的訴訟材料,如立案決定書、拘留證、逮捕證、搜查證、偵查終結報告書、移送起訴意見書等;技術材料是指現場勘驗筆錄、痕跡鑒定書、文件檢驗鑒定書、法醫鑒定書、微量物證鑒定書等等。辯護律師有權同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。經證人或者有關單位和個人的同意,可以向證人或者其他有關單位和個人收集有關的材料。經檢察機關許可,并且經被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料。辯護律師有權申請人民檢察院收集、調取證據。此外,對于公、檢、法機關采取強制措施超過法定期限的,辯護律師有權要求解除強制措施。對于應該回避的司法人員沒有回避的,有權申請回避。

(3)在審判階段,辯護律師的主要權利包括:自人民法院受理案件之日起,辯護律師可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料,可以同在押的被告人會見和通信。經證人或者其他有關單位和個人的同意,可以向他們收集與本案有關的材料,也可以申請檢察機關、法院收集調查證據,或者申請人民法院通知證人出庭作證。經人民警察或者人 民法院的許可,在征得被害人或者其近親屬、被害人提供得證人同意的情況下,辯護律師可以向他們收集與本案有關的材料。辯護人有權參加法庭審理,為被告人辯護。

我國《刑事訴訟法》的規定,律師在為犯罪嫌疑人、被告人辯護的過程中,在享有廣泛的權利的同時,還須承擔一定的義務.首先,當律師接受被告人委托或人民法院指派后,就有義務為被告人進行辯護,無正當理由的,不得隨意拒絕為被告人辯護。第二,律師對于在履行辯護義務中所接觸的國家機密、商業機密和個人隱私有嚴格保密不得泄漏的義務。第三,在履行律師職責時,辯護律師有遵守公安、司法機關有關規定的義務,尤其是在參加法庭審判時,有必須遵守法庭規則的義務。第四,律師在工作中,不得有干擾司法機關的訴訟活動的行為,特別是不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據或者串供、威脅、引誘證人改變證言或者做偽證等活動,違反規定構成犯罪的,應當追究其刑事責任,不構成犯罪的,按有關律師懲戒的規定處理。[7]

二、律師在刑事訴訟中的作用

律師在刑事訴訟各階段的作用主要表現在:

(一)偵查階段。

《刑事訴訟法》加強了對犯罪嫌疑人人權的保護,將律師介入刑事訴訟的時間提前到了偵查階段。律師在這一階段的作用在于利用其法律知識來維護犯罪嫌疑人的人身自由權、健康權和民主權利等合法權益。具體地說,律師在偵查階段起著以下作用:

1、提供法律咨詢。犯罪嫌疑人大多是沒有系統學過法律的一般公民,他們缺乏法律知識和訴訟經驗。所以,在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起,他們都需要進行法律咨詢以提高其法律知識水平,增強其自我保護和自我辯護的意識和能力。律師為犯罪嫌疑人提供的法律咨詢既包括程序法律知識方面的咨詢,也包括與犯罪嫌疑人所涉罪名有關的實體法律知識方面的咨詢。并主要側重于以下兩方面,一是要讓犯罪嫌疑人知道其所享有訴訟權利,以及如何依法有效地行使這些權利。如律師應告之犯罪嫌疑人有權向偵查機關及時知悉自己被指控的罪名;有申請回避的法定理由的,有權申請偵查人員回避,對駁回申請回避的決定,可以申請復議一次;對于偵查人員的提問,應當如實回答,但是對與本案無關的問題,有權拒絕回答;有權知悉用作證據的鑒定結論,并有權申請補充鑒定或重新鑒定;有權拒絕沒有合法證件和未經合法手續所采取的強制措施和強制性偵查行為等。律師還應告知犯罪嫌疑人有權在刑事訴訟的以后各階段隨時有權委托律師或其他有關人員為其辯護;告知犯罪嫌疑人有關法律援助制度的規定以及犯罪嫌疑人、被告人與辯護人的關系等。二是要告知法律關于犯罪未遂、犯罪中止、自首、立功、主從犯、法定刑事責任年齡等有關方面的規定,讓其在偵查階段就能采取相應的對策,幫助偵查人員全面查清案件事實,切實保護自身的合法權益。

2、代理申訴和控告。主要是代為向有關機關真實反映該案案情,提供犯罪嫌疑人無罪或罪輕的材料和意見;對司法人員的刑訊逼供、索賄、報復陷害等和為向有關部門提出 控告,使這些行為得以及時糾正。申請取保候審。對于符合《刑事訴訟法》第五十一條、第六十條第二款有關取保候審條件的犯罪嫌疑人,律師應及時代為申請取保候審,以維護犯罪嫌疑人的人身自由權。向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,并通過在押犯罪嫌疑人向其了解案情。此外,根據《刑事訴訟法。第七十五條規定,受聘律師如發現偵查機關對犯罪嫌疑人采取強制措施超過法定期限,有權要求解除強制措施。這也是律師在偵查階段的作用。

(二)審查起訴階段。

進入審查起訴階段,律師的作用明顯增大訴訟權利明顯擴大,依法享有圍繞辯護工作收集證據材料的重要訴訟權利,即調查取證權、閱卷權等。這一階段,律師可以查閱、摘抄、復制與本案有關的訴訟文書、技術鑒定材料。訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證等司法機關在司法活動中依法制作的程序性文件。技術性鑒定材料包括法醫鑒定、司法精神病鑒定、物證技術鑒定等鑒定文書。訴訟文書的查閱,可以幫助律師審查司法機關的司法活動是否符合法定程序,對司法機關的行為進行監督;而技術性鑒定材料的查閱、復制,則可以幫助律師掌握某些與案件有關的重要證據材料,為律師從總體上分析案件了解事實,收集證據奠定基礎。

根據〈刑事訴訟法〉的規定,律師向有關單位和個人進行的調查取證權也始于該階段。當證據材料的內容涉及國家秘密、商業秘密或個人隱私,且該證據對案件事實具有舉足輕重的作用,但證人又不愿意配合或律師無法收集材料時,律師可以申請人民檢察院或人民法院收集調取該證據??梢?,律師履行辯護職能的最重要的權利就是證據調查權和申請調查權,上述權利是律師辯護的前提條件。因為縱觀刑事訴訟全過程實際上就是一個發現、收集證據、展示、質疑證據、確認、運用證據,以證明、推理案件事實,正確適用法律的過程。律師通過上述權利的行使,可以讓律師收集與案件有關的,特別是能夠證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料,為進入審判階段作充分準備。司法實踐中不難發現,律師在全面把握案件事實、正確適用法律的情況下形成的辯護意見,在與人民檢察院交換意見時也往往容易被認同和采納。有些案件,如那些犯罪情節輕微,依照《刑法》規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,辯護律師依據《刑事訴訟法》第一百四十二條爭取檢察院做出不起訴決定,就是律師在審查起訴階段取得明顯辯護效果的范例。

(三)法院審判階段。

作為一起刑事案件,案件的最終處理結果大多產生于此,故審判階段是刑事訴訟的核心。因此,律師在這一階段所起的作用至關重要。以往陳舊的庭審方式中,審判人員與公訴人在實質上共同行使控訴職能,律師的權利十分有限,法院先判后審、先入為主的現象較為突出。律師辯護僅僅是作擺設、走過場,作用微乎其微。改革后的庭審方式使控、辯、審三方成為刑事訴訟的三大支柱,審判人員以居中裁判的身份主持法庭審判,其審判職能與公訴人的控訴職能各自獨立,相互分離。控、辯雙方在庭上充分示證、質證,相互辯論,各顯其能,審判人員以此調查案件事實,并在充分聽取控、辯雙方意見的基礎上正確適用法律作出判決。無疑,改革后的庭審方式給律師辯護帶來了無限生機,也使辯護律師有了一個能熟練運用法律知識和辯護技巧,大顯身手的法律平臺。盡管控辯雙方在力量對比上還存在失衡,但律師出庭辯護,因法律知識的豐富,訴訟權利的廣泛,辯護技巧的熟練以及對其證據的收集與識別、證據的運用、對案情的分析和把握等綜合能力較強,所以庭審中辯護律師仍具有很大的主動性及無法比擬的優勢。律師往往能就被告人行為的定性、情節、對社會的危害程度等方面朝有利于被告人定罪量刑的方向發表有針對性和說服力的辯護意見,使法庭能充分聽取控、辯雙方的意見,做到兼聽則明正確定罪量刑。由此可見,律師在整個刑事訴訟中所起的關鍵作用體現在律師通過參加審判階段的辯護活動,切實維護被告人的合法權益,減少人民法院冤假錯案,以及減少司法機關的訟累。

三、律師在刑事訴訟中應注意的問題

綜上所述,律師參與刑事訴訟履行辯護職能,在維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益,促進刑事訴訟公正而順利進行,促進刑事訴訟程序公正、效率、經濟等方面具有重大意義和作用。而《刑事訴訟法》的修正與實施,無疑給律師在刑事訴訟中的地位與作用帶來了勃勃生機。司法實踐中,為了更好的發揮律師在刑事訴訟中的作用,還應注意以下幾個方面的問題:

(一)仔細閱讀案件材料發現有價值的辯護點。

公安、檢察機關送至法院的起訴材料,并非都是無懈可擊的。在實踐中,諸如數字計算方法不對、計算結果不對、證人證言之間矛盾等情況,認真發現并利用這些訴訟材料中的瑕疵,可以有效地影響法庭對嫌疑人的審理。發現其中的瑕疵不是一件容易的事,這需要耐心地閱讀大量的訴訟材料、分析材料中遵循的邏輯和計算方法是否正確,特別是在貪污、受賄刑事案件中尤為重要,因為涉案數字直接決定嫌疑人被判刑期的長短。

(二)及時與辦案法官和檢察人員溝通,發現有利證據及時申請采集或公證采集。律師在公訴中和法官及檢察官的溝通十分必要,可以把自己對案件的認識傳遞給法官和檢察官,在一定程度上影響他們的思維方式。當然和法官、檢察官的溝通要講求方式和策略,能當面交流的要當面交流,不能當面交流的應用書面形式把自己的看法寫給他們,但不要向他們透露自己發現的瑕疵。

通過閱讀案卷、與法官及檢察官交流以及溝通,可能會發現新的有利于被辯護人的證據線索。這時律師有責任請求法庭或檢察人員采集。在法官或檢察官與律師在采集證據上有分歧時,而證據確對被辯護人有利,律師可以采取公證取證的方法,請求公證人員對律師采證進行公證,防范律師采證中的風險。千萬注意律師切不可冒然自行取證。

(三)開庭前設計好向被辯護人及證人發問的問題及順序,在開庭時適時調整,并在被允許發問時充分提出問題。

設計庭上發問問題十分重要,問題設計的好可以感動庭上人員,使之對被辯護人沒有反感,甚至影響庭審人員的潛在立場。設計發問問題重點應放在揭示被辯護人有無犯罪動 機、犯罪動機形成的深層原因等犯罪主觀方面上。在法庭上律師應根據具體情況調整發問的次序,并采取有感染力的方式提出問題,為法庭辯論打下基礎。

我國刑事審判中實行的一條主要原則是主客觀一致,因此在事實清楚的案件中犯罪的主觀方面非常重要,如果能證明出被辯護人的主客方面近善非惡,必將對審判結果產生影響。

(四)法庭辯論中,律師要擇關鍵的辯護點有所突破,切不可面面具到沒有重點。法庭辯論中律師要在一、二個關鍵問題上充分發揮,抓住公訴材料中的瑕疵不放,特別是利用證人證言之間的矛盾之處,否定對被辯護人不利的證據。

復雜的案件一般需要由多個證據組成證據鏈來證明被辯護人有罪.而證據鏈越長就越容易出現薄弱環節,一般來講人證是公訴人員證據鏈中比較薄弱的一環,抓住不同證人的不同心理活動規律,必然對辯護產生積極的影響。[8]

(五)律師在為犯罪嫌疑人、被告人提供法律服務時,要嚴格依法執業,不要曲解法律,以迎合犯罪嫌疑人、被告人及家屬的不合理要求。

律師在為犯罪嫌疑人、被告人提供法律服務時,應當嚴格恪守執業理念和執業紀律,自重自愛,珍惜自己的執業權利,以維護當事人的合法權益,維護法律的正確實施, 不得為迎合當事人的不當要求而曲解法律,更不得為謀取經濟利益而違背事實、踐踏法律,而使自己喪失信譽或被追究刑事責任。[9](六)由于我國《刑法》第三百零六條有關辯護人、訴訟代理人毀滅證據、偽造證據、妨害證罪的不合理規定成為律師辯護的絆腳石,故律師在刑事訴訟中應注意防范執業風險。

我國《刑法》第三百零六條的規定加劇了控辯雙方地位的失衡.“毀滅證據、偽造證據和妨害作證”的行為,毋庸置疑,能夠實施這些行為的主體并不局限于律師,在案件的偵查活動中,偵查人員和檢控方接觸證據和證人的機會要遠遠多于律師,但《刑法》第三百零六條僅僅規定了律師的偽證罪,卻不規定偵查人員、檢察人員的偽證罪使控辯雙方地位不平等,從而加大了律師的執業風險,但重要的是律師自身要具有良好的執業自律意識和風險防范意識。[10]

(七)對于那些忽視犯罪嫌疑人、被告人人權保護,對律師作用存在偏見抵觸情緒較高,并給律師執業制造障礙、非法干涉甚至剝奪律師訴訟權利的辦案人員,既要據理力爭講究原則,又要把握分寸注意策略.律師在辦理刑事案件,盡管法律賦予了律師一定的權利,但現實效果并不理想。從實踐上看,由于人們觀念中對律師辯護的偏見,加之法律上的歧視,使得辯護律師該辯的沒法辯,法官對律師的正確辯護意見該采納的不采納;更有甚者,公檢法三家“互相配合”非法追究律師刑事責任,律師因辯而惹禍上身。此時律師既要據理力爭講究原則更要把握方法和策略,以免遭受“職業報復”。

[11] 我相信,隨著我國刑事訴訟程序的逐漸改革與完善,以及刑事訴訟實踐的不懈努力,律師在刑事訴訟中的地位將會不斷提高,所起的作用將會不斷加強。

參考文獻:

[1]楊開湘《刑事訴訟法學》,湖南人民出版社,2003年9月第60頁

[2]龍宗旨《刑事庭審制度研究》,中國政法大學出版社,2001年11月第440頁 [3]陳光中《刑事訴訟法》,北京大學出版社,高等教育出版社2002年版第55頁.[4]陳衛東、劉計劃、石獻智:《理性探討 友善交鋒 司法公正與律師辯護國際研討會綜述》,載《中國律師》第2002年第2期。第28頁

[5]陳瑞華.辯護律師在刑事訴訟中的地位[J].《中國律師》,1996-07.69 [6]辯護律師的權利和義務,http://www.tmdps.cn, 2007-4-20

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