第一篇:法定權利先于銀行抵押權的情形
法定權利先于銀行抵押權的情形
一是稅收優先權。新修訂的《中華人民共和國稅收征收管理法》第四十五條規定:“納稅人欠繳的稅款發生在納稅人以其財產設定抵押、質押或者納稅人的財產被留置之前的,納稅應當先于抵押權、質權、留置權執行。”根據這一規定,如果企業在提供抵押之前就已拖欠稅款,稅務機關有權先于商業銀行處置抵押物并就處置價款優先受償拖欠稅款,即便是商業銀行業已處置抵押物或以折價形式受償,稅務機關亦有權在抵押物價值范圍內向商業銀行追償欠稅企業應繳的稅款。二是土地使用權出讓金優先權。以行政劃撥土地使用權做為貸款抵押的,商業銀行只有在以抵押物折價或拍賣、變賣所得價款繳納相當于土地使用權出讓金的款項后,才能夠就剩余部分享有優先受償權。三是職工安置費優先權。按照國務院相關規定,對于納入國家兼并破產計劃的國有企業,其轉讓土地使用權所得必須首先用于支付職工安置費。
四是建設工程款優先受償權。最高人民法院于2002年6月20日做出了《關于建設工程價款優先受償權問題的批復》的司法解釋,明確規定工程承包人被發包人拖欠的建設工程款優先于抵押權及其他債權受償。
五是留置優先權。最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第七十九條第二款規定:“同一財產抵押權與留置權并存時,留置權人優先于抵押權人受償”。就法律實質來說,留置
權是一種法定擔保物權,當債權人按照合同約定對債務人的動產提供保管、運輸、加工、修理等勞務,但在約定期限內未得到債務人應有補償時,即可依法占有該項動產并行使留置權,最終以標的物折價或者以拍賣、變賣價款先于銀行債權獲得補償。
對于上述情況,建議采取以下措施:一是認真落實第一還款來源,嚴格貸后管理,密切監測貸款資金的運用及企業的經營狀況。二是引入抵押資產“凈值”概念。即抵押物評估價值剔除法定優先權預見額度后的凈值,包括:土地出讓金、拖欠稅款、建設工程欠款等。銀行要對借款企業的完稅情況、抵押物情況、建設工程款的結算情況深入掌握,在借款申請階段,必須明確要求借款企業提供完稅憑證及相應的建設工程款支付證明,必要時可直接向稅務機關調查了解企業的納稅情況,并要求企業先行完稅,再接受抵押。
第二篇:勞動關系解除的法定情形
勞動者和用人單位勞動關系解除歸納
一、勞動者解除勞動合同的情形
(一)保護勞動者利益,勞動者可以隨意解除,但應當30日前或在試用期內3日前通知用人單位。
第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。
(二)用人單位過錯,勞動者可以立即解除只需告知用人單位。
第三十八條 用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
(1)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;
(2)未及時足額支付勞動報酬的;
(3)未依法為勞動者繳納社會保險費的;
(4)用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的;
(5)因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動合同無效的;
(6)法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
(三)用人單位過錯,勞動者可立即解除不需告知用人單位 38條第二款 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。
二、用人單位解除勞動合同的情形
(一)因勞動者過錯用人單位可以立即解除合同。
第三十九條 勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(2)嚴重違反用人單位的規章制度的;
(3)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的;
(5)因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動合同無效的;
(6)被依法追究刑事責任的。
(二)用人單位可以解除勞動合同,但應提前30書面通知或額外支付一個月工資。
第四十條 有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
(1)勞動者患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(2)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(3)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協商,未能就變更勞動合同內容達成協議的。
第三篇:勞動合同法定順延的情形的提示
勞動管理法律網
勞動合同法定順延的情形的提示
作者:勞動管理法律網高級顧問崔煒律師
勞動到期后,應當自然終止,但法律法規為了保護勞動者的利益,卻做了一些特別規定,即在符合一定條件的情況下,勞動合同即便到期,也不能自然終止。
用人單位掌握這些特別規定,有以下兩個好處
1、避免違法解除的情況發生。因為在勞動法定順延的情形下,若用人單位按勞動合同的原定的期限終止勞動合同,就會承擔違法解除的法律后果。
2、避免未簽合同的法律責任。原勞動合同已到期,法律又規定不得解除勞動合同,那就必須繼續保持勞動關系;而保持勞動關系,就要簽訂勞動合同,否則就要承擔不利后果。但在勞動合同法定順延的情況下,用人單位往往會忽略勞動合同的續簽或延期問題。因此建議用人單位通過《勞動合同順延登記表》等文件與勞動者順延勞動合同的期限。勞動法定順延的情形,主要有以下幾項:
1、《勞動合同法》第四十二條:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同:
(一)從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查,或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的;
(二)在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
(三)患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內的;
(四)女職工在孕期、產期、哺乳期的;
(五)在本單位連續工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規規定的其他情形。
第四十五條:勞動合同期滿,有本法第四十二條規定情形之一的,勞動合同應當續延至相應的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關工傷保險的規定執行
2、《勞動合同法實施條例》第十七條:勞動合同期滿,但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規定約定的服務期尚未到期的,勞動合同應當續延至服務期滿;雙方另有約定的,從其約定。
3、《工會法》第十八條:基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其勞動合同期限自動延長,延長期限相當于其任職期間;非專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動合同期限短于任期的,勞動合同期
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限自動延長至任期期滿。但是,任職期間個人嚴重過失或者達到法定退休年齡的除外。
4、《關于進一步推行平等協商和集體合同制度的通知》規定:職工協商代表在任期內,勞動合同期滿的,企業原則上應當與其續簽勞動合同至任期屆滿。職工代表的任期與當期集體合同的期限相同。
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第四篇:解除勞動合同有幾種法定情形
解除勞動合同有幾種法定情形
勞動合同的解除是一種特殊的合同解除形式,是指勞動合同依法成立之后,合同當事人在合同期限屆滿前提前終止合同,解除雙方的權利義務關系。我國《勞動法》對勞動合同的解除,特別是對于用人單位單方面解除合同作出了嚴格的限制。
(1)勞動者有過錯的,用人單位可以解除勞動合同的幾種情形:①勞動者在試用期內被證明不符合錄用條件的。②勞動者嚴重違反勞動紀律或用人單位規章制度的。用人單位制定的規章制度不得與國家的法律、法規相抵觸。③勞動者嚴重失職,給用人單位造成重大損害的。④被依法追究刑事責任的。
勞動者有上述情形之一的,用人單位有權隨時解除勞動合同,無需給予勞動者經濟補償。
(2)勞動者沒有過錯,用人單位可以解除勞動合同的幾種情形:①勞動者患病或者非因工負傷,醫療期滿后,不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的。這里所說的“患病”,是職業病以外的其他病癥。②勞動者不能勝任工作,經過培訓或調整工作崗位,仍不能勝任工作的。③勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經當事人協商后不能就變更勞動合同達成協議的。上述3種解除勞動合同的情形,用人單位應當提前30日以書面形式通知勞動者本人,并根據勞動者在該用人單位的工齡給予經濟補償。
第五篇:中止、終結執行的法定情形
法院可以中止、終結執行的幾種情形
一、中止執行的法定情形
中止執行是指執行程序開始后,因出現不能繼續執行的特殊情況而暫時停止對生效法律文書的執行。根據我國現有的立法、司法解釋的規定以及執行實踐中的做法,中止執行可以分為立法規定的適用情形、司法解釋規定的適用情形以及實踐做法的適用情形三類不同的情況。
(一)現行法律依據
對中止執行的法定情形作了規定的相關法律條款有:
1、《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)第234(232)條:有下列情形之一的,人民法院應當裁定中止執行:
(一)申請人表示可以延期執行的;
(二)案外人對執行標的提出確有理由的異議的;
(三)作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務的;
(四)作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;
(五)人民法院認為應當中止執行的其他情形。
中止的情形消失后,恢復執行。
2、最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》(以下簡稱《執行規定》)2.1第102條:有下列情形之一的,人民法院應當依照民事訴訟法第二百三十四條第一款第五項的規定裁定中止執行:
(1)人民法院已受理以被執行人為債務人的破產申請的;
(2)被執行人確無財產可供執行的;
(3)執行的標的物是其他法院或仲裁機構正在審理的案件爭議標的物,需要等待該案件審理完畢確定權屬的;
(4)一方當事人申請執行仲裁裁決,另一方當事人申請撤銷仲裁裁決的;(5)仲裁裁決的被申請執行人依據民事訴訟法第二百一十七條第二款的規定向人民法院提出不予執行請求,并提供適當擔保的。
2.2第103條:按照審判監督程序提審或再審的案件,執行機構根據上級法院或本院作出的中止執行裁定書中止執行。
3、最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》(下稱《民訴法適用意見》)第315條:人民法院強制執行涉外仲裁機構的仲裁裁決時,如被執行人申辯有民事訴訟法第二百六十條第一款規定的情形之一的,在其提供了財產擔保后,可以中止執行。人民法院應當對被執行人的申辯進行審查,并根據審查結果裁定不予執行或駁回申辯。
(二)立法規定與司法解釋規定的中止執行的情形
1、申請人表示可以延期執行的;
2、案外人對執行標的提出確有理由的異議的;
3、作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權利或承擔義務的;
4、作為一方當事人的法人或其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;
5、人民法院已受理以被執行人為債務人的破產申請的;
6、被執行人確無財產可供執行的;
7、執行標的物是其他法院或仲裁機構正在審理的案件爭議標的物,需要等待該案件審理完畢確定權屬的;
8、一方當事人申請執行仲裁裁決,另一方當事人申請撤銷仲裁裁決的;
9、仲裁裁決的被申請執行人依據《民事訴訟法》第217條第2款的規定向人民法院提
出不予執行請求,并提供適當擔保的;
10、涉外仲裁機構作出仲裁裁決,被執行人申辯有《民事訴訟法》第260條第1款規定的情形之一,并提供適當擔保的。
11、據以執行的生效法律文書確有錯誤,執行審判監督程序再審或上級法院提審裁定的。
(三)適用中止執行情況分析
1、關于因申請執行人表示可以延期執行而中止執行的情形。
一般來說,申請執行人表示可以延期執行的,法院應裁定中止執行。但在某些例外情況下,即使申請執行人表示可以延期執行,法院也未必予以中止執行,這種情況及解決方法包括:⑴ 申請執行人表示可以延期執行的,被執行人同意延期履行但未提供擔保的,執行法院可按執行和解處理;⑵ 若申請執行人表示可以延期執行的,被執行人反對延期的,被執行人仍可履行債務,申請執行人不接受履行時可由執行法院提存后結案。
2、關于案外人對執行標的提出確有理由的異議而中止執行的情形。案件執行過程中,被執行人、案外人對執行提出異議理由,可以暫緩執行,但并不一定會引起執行中止。對于案外人就執行標的提出異議,執行法院應當按照嚴格的程序,審查是否符合條件。首先應由執行員組成合議庭,召集當事人采取執行聽證,嚴格審查異議理由是否成立。異議正當、屬實的,將案件報主管院長裁定中止執行;異議不成立的,執行應當繼續。
3、關于被執行人確無財產可供執行而中止執行的情形。執行實踐中相當部分的案件存在確無財產可供執行的情況。同時不少執行人員在實際執行工作中為了減少積案,隨便以被執行人沒有執行能力為由中止執行。有些在沒有認真查證情況下,就按照確無財產可供執行為由中止執行。某法院1999年、2000年的執行案件平均結案率為91.4%,但所結案件中止執行占了42.2%,這還不包括和解案、委托執行案等非實際執結的案件,真正能夠執結的比率僅30%左右①。為防止隨意中止執行,必須嚴格查證,確定被執行人確無財產可供執行。具體執行中應注意:⑴ 用盡可執行的措施。仔細調查被執行人的財產、收入和債權等,同時將執行過程記錄在卷宗筆錄中。沒有用盡執行手段,不能認定確無財產可供執行而中止執行。⑵ 及時反饋執行情況。確未發現財產可以執行的,征求和記錄申請執行人意見。申請執行人同意延期執行的,裁定中止執行;申請執行人不同意中止執行,通知申請執行人在規定期限內提供可供執行財產線索,在指定期限內,仍沒有發現執行線索的,才能作確無財產可供執行處理。⑶ 認定確無財產可供執行須組成合議庭審查評議。合議庭應審查采取的執行措施情況,是否已經作了充分調查,是否已經限期要求申請執行人提供可供執行財產線索等。只有經過合議庭評議,才可以作出中止執行裁定。
4、如何認定《民事訴訟法》第234條規定的“應當中止執行的其他情況”。社會現象層出不窮,這項立法規定主要是為了解決社會科學和法律界沒有涉足的問題,保障執行工作具有充分的依據和必要的法律救濟,避免司法執行程序出現瑕疵。對于執行不能引起的中止執行,屬于其中一種訴訟風險,當事人在提起訴訟時就應該有這種承擔風險的意識,否則一旦執行不了,就會將責任推給人民法院。但是由于這一條款不太明確,沒有具體的標準,容易導致執行人員適用的隨意性。部分執行人員在執行工作中隨意將該條款作為裁定中止執行的理由。最高院《執行規定》第102條作了補充規定,明確規定五種情形(上述第5至9種情形),作為“人民法院應當中止執行的其他情形”處理,為該條款的適用提供了具體的依據。因此,“應當中止執行的其他情形”必須符合《執行規定》第102條規定的五種情形,才可以適用。執行人員在辦案中應該嚴格執行,不得將其他情形列為中止執行的理由。
二、終結執行的法定情形
終結執行是指在執行過程中,由于出現了特殊情況,使得執行程序沒有必要或者不可能繼續進行,從而結束執行程序的情形③。
(一)現行法律依據
對終結執行的法定情形作了規定的相關法律條款有:
1、《民事訴訟法》第235條,有下列情形之一的,人民法院裁定終結執行:
(一)申請人撤銷申請的;
(二)據以執行的法律文書被撤銷的;
(三)作為被執行人的公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承擔人的;
(四)追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的;
(五)作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的;
(六)人民法院認為應當終結執行的其他情形。
2、《執行規定》第105條;
3、《民訴法適用意見》第235條第3項對終結執行的法定情形作了規定。
(二)終結執行歸結為下幾種情形:
1、申請執行人撤銷申請。執行程序的啟動大部分由于當事人提出申請。如果申請執行人自行撤銷申請,放棄了要求執行的權利,按照“不告不理”的民事訴訟原則和意思自治的私法精神,應該尊重申請執行人的選擇,裁定案件的終結執行。
2、據以執行的法律文書被撤銷。執行應當有明確的執行依據,當執行所依據的生效法律文書確有錯誤,按照審判監督程序提起再審后被予以撤銷,執行也就失去了基礎。
3、作為被執行人的公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承擔人的。有義務就要有承擔義務的主體,當義務承擔主體消亡,而這種義務又沒有繼承主體時,義務便歸于消滅。執行工作中被執行人一般都是義務的承擔者,當他死亡,其又無財產可供執行,也沒有義務繼承主體出現,權利人的權利已經無法實現,在這種情況下,裁定案件終結執行是唯一的選擇。
4、追索贍養費、扶養費、撫養費案件的權利人死亡。這類案件的“權利人”就是有權享受贍養費、扶養費、撫養費的人。這種權利與特定的身份不可分割,只能由生效法律文書確定的被贍養人、被扶養人、被撫養人所享受,而不能轉讓或繼承。因此,這種權利是隨著權利人死亡而滅失的。所以,如果這類案件權利人死亡,應該終結執行程序。
5、作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又尚失勞動能力。這是終結執行的“情理性”立法規定,但必須滿足幾個要件:(1)被執行人必須是公民;(2)執行內容只能是借款;(3)不能再執行的原因只能是生活困難無力償還、無收入來源又尚失勞動能力。三個原因必須同時具備。強制執行不是將被執行人逼上絕路,所以這種情況下處于人道主義考慮,只能終結執行。
6、人民法院認為應當終結執行的其他情形。這是一個彈性條款,由人民法院根據執行工作中的具體情況,參考立法精神而決定是否終結執行。
7、在執行中,被執行人被人民法院裁定宣告破產的,執行法院應當裁定終結執行。本條規定涉及破產而終結執行的情形與涉及破產而中止執行的情形是有差別的。中止執行的條件只要求法院已經受理破產申請。受理破產案件后有兩種結果,一是宣告破產,二是不宣告破產。不宣告破產的,執行案件可以恢復執行。而終結執行的條件是在法院受理破產申請后,經審查債務人符合破產條件,已經作出宣告破產的裁定。此時所有的債權人都應當參加破產清算程序,執行法院因為破產的宣告而確定性地不可能再恢復執行了,這就應當作出終結執行程序的裁定。
8、被執行人是法人的,法人終止后,無遺留財產可供執行的,又無權利義務承受人,或者遺留財產執行后仍未清償全部債務的,也應當終結執行程序。④
(三)適用終結執行時,值得探討的問題。
由于現行法律對終結執行的情形規定的范圍較少,導致在執行實踐中,大量因無財產可供執行的案件,因不能終結執行而列為未結案件,而實際上,這些案件已無再執行的可能。為此,我們可以探索更多情況下的人民法院裁定終結執行的情形,果斷地終結一些無法執行的案子。如果只是將一些無法執行的案件作中止執行處理,則會積壓大量案件,導致這些案件無限期地處于未結狀態。法院只要在事實上已經嚴格、及時地窮盡了執行措施和執行程序,就沒有必要背負執行不能的包袱。
筆者認為,除現行法律規定的上述情形外,人民法院在以下幾種情況下,可裁定終結執行。
1、執行和解協議中約定了,該協議具有合同效力或者有代替生效法律文書的效力,被執行人不履行和解協議,申請執行人不能再申請法院執行原法律文書的,執行法院應據此裁定終結執行原生效法律文書。
2、對申請執行人在執行過程中自愿放棄部分權益的,人民法院應當審查,在其放棄權利行為合法的前提下,應就申請執行人放棄的部分裁定終結執行。
3、人身傷害賠償、交通事故損害賠償、刑事附帶民事賠償、精神損害賠償等案件,賠償數額超過被執行人承受能力的,人民法院可就超過部分裁定終結執行。
4、被執行人申請延期執行,或就此與申請人達成和解的,應當提供執行擔保及可行性還款計劃,由執行員組成合議庭對其擔保及可行性履行計劃進行審查。如果未提供擔保或提出擔保不當,履行計劃不可行,但申請執行人仍同意被執行人延期履行的,人民法院可裁定終結執行。
5、對被執行人確無財產可供執行而中止執行的案件,在中止二年后被執行人不能恢復履行能力的,執行法院可裁定終結執行。
執行難的問題在司法界已是共識。研究中止執行、終結執行的法定情形,在人民法院面臨“執行難”的今天,具有重要的現實意義,對于解決執行工作中碰到的一些具體問題能起到一定的積極作用。但是要解決執行難,一方面需要不斷深化執行工作改革,另一方面還應積極進行執行理論研究和探討,所以對于長期從事執行工作的執行人員而言,確實任重道遠。