第一篇：刑事訴訟證據規則

我國刑事訴訟證據規則

我國刑訴法第43條規定，“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。”這就立法上確立了我國現行訴訟模式具有較強的職權主義特征。在我國的司法實踐中，法官在對證據進行審查認定時往往只注意到該證據所產生的結論是否真實可信，而對其來源是否合法、能否采用卻很少關注，總體來說是重實體輕程序的。從實體法的角度看，只要有助于發現和查明案件真實的事實和材料都必須得到承認和運用，否則就談不上實體公正，而程序法則要求能夠證明案件真實情況的事實和材料必須符合證據規則的要求，否則就不能作為認定事實的依據。這兩者之間的矛盾，從實質來說也就是客觀真實與法律真實的矛盾，正是通過制定一系列具體的訴訟證據規則來加以平衡的。

通過具體的證據規則，使控辯雙方能夠積極加入訴訟過程，就其所提出的意見承擔舉證責任，并由此限定證據審查的范圍。這樣既能減少法院不必要的查證活動，提高辦案效率，又能減少法官對案件進行職權調查的因素，避免過分的自由裁量和主觀擅斷。同時，具體的證據規則也為控辯論雙方和法官的證明活動確定一個框架，有利于協調控辯雙方之間以及控辯雙方與法官之間圍繞證據展開信息交流。制訂嚴格、科學、明確的證據規則，對證據收集、舉證、質證、認證全過程作出具體規定，以嚴格的司法程序為保障，使法律真實最大程度接近于客觀真實，才能真正解決二者之間的矛盾，改變那種“重實體輕程序”的錯誤傾向，促進司法公正這一訴訟最高目標的實現。

我國現行刑事訴訟法律確立的訴訟證據原則

目前我國刑事訴訟證據規則方面的立法是非常不完善的，現有的法律和司法解釋中有關刑事訴訟證據規則的條文，主要有刑訴法證據專章的8條、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大法工委《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規定》(以下簡稱六部委《規定》)的3條，最高法院《關于執行刑訴法若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)的11條，以及上述法律和司法解釋在具體規定審判程序中涉及證據的一些條文。而且上述條文中還有相當部分不涉及審判環節或者僅作原則性規定，缺乏可操作性。我國三大程序法中，民商事及行政訴訟都有了證據規則，刑事訴訟則沒有證據規則的具體規定，與執掌生殺予奪大權的刑庭沉重的審判職責極不相稱，使我國97年刑法規定的“罪刑相適應”、“疑罪從無”等原則不能得到很好的貫徹落實，從某種程度上也可以說，人權法治觀念在刑事立法和司法領域沒有得到很好的體現。

盡管如此，我國現行刑事訴訟法律和司法解釋中還是或原則性、或明確具體地規定了一些刑事訴訟證據規則，雖然這些原則，有些在法學界獲得普遍認同，有些卻在應用于司法實踐的同時引起了法學界的激烈爭論，但都不影響一個既定事實，就是這些規則是目前我國有現行立法依據的，是司法實踐中在收集、審查、采信證據時必須遵循的原則，主要有：

1、審判機關取證原則

刑訴法第43條、45條以及《解釋》第54、55、56條分別規定了審判機關收集、調取證據的權利義務和一些具體的操作程序。前文已經提到，我國現行訴訟模式具有較強的職權主義特征，我國現行的庭審方式并非典型的對抗制，而是仍然存在較大程度的法官職權運用。

在這里姑且不論法官積極運用職權收集證據、查明案情對于實現司法公正和效率這對矛盾統一體的利弊，至少現有立法已經明確了收集調取證據既是審判機關的權力，也是審判機關的義務。這與當事人中心訴訟模式下法官居中裁判、不負有收集證據義務的原則完全不同，也是學術界爭議頗多的規則之一。

2、最佳證據規則

按照法學理論界的通說，最佳證據規則適用于書證，是指原始文字材料的效力優于復制件，因而是“最佳證據”。隨著復制技術、計算機技術等現代科技的不斷發展，這一原則也發生了一些變通，在法律規定的一些例外情況下，復制件的效力等同于原件。最高法院《解釋》第53條規定：“收集、調取的書證應當是原件。只有在取得原件確有困難時，才可以是副本或復印件。收集、調取的物證應當是原物。只有在原物不便搬運、不易保存或者依法應當返還被害人時，才可以拍攝足以反映原物外形或內容的照片、錄像。??”這表明我國刑事訴訟法律所規定的最佳證據規則不僅適用于書證，而且適用于物證。

3、非法言詞證據排除原則

言詞證據是指以人的語言表述為存在和表現形式的證據。在法定的證據種類中，證人證言、被害人陳述、被告人供述以及鑒定結論都屬于言詞證據。當代各國刑事證據法普遍禁止將采取刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙等方法非法獲取的口供作為證據使用，我國刑訴法第43條和《解釋》第61條明文禁止了以非法手段收集證據，并明確了非法取得的證言、被害人陳述和被告人供述不能作為定案的依據。

4、口供補強規則

限制口供的證明能力，不承認其對案件事實具有獨立完全的證明力，禁止以被告口供作為有罪判決的唯一依據，而要求提供其他證據予以“補強”，這就是刑事證據學上的“補強規則”。我國刑訴法第46條規定對一切案件的判處都要“重證據、輕口供”，只有被告人供述沒有其他證據的不能認定有罪和處以刑罰，就是對這一規則的明確規定。

5、證人作證規則

證人證言是證人就其所感知的事實向司法機關所作的陳述，是刑事訴訟中最常見的證據種類之一，證人證言是否客觀真實對于司法機關查明事實、了解案情有很大的影響，事實上在司法實踐中同一案件里同時存在內容部分矛盾甚至完全矛盾的證言也是屢見不鮮的，給司法機關查明案情、判斷事實帶來不少困惑，這既有客觀因素的影響，也不排除主觀因素的干擾。因此，對證人作證設立嚴格、具體的規定就十分必要。我國刑訴法第48條明確規定了證人的作證義務，此外，在刑訴法、最高法院《解釋》和六部委《規定》中，還分別就證人的權利保障、證人必須具備的條件、證人證言的收集方式、質證程序和采信要求等作出了較為具體的規定。

6、認證規則

對某一證據能否作為認定案件事實的依據進行審查判斷，即為認證。我國刑訴法第42條第二款規定，“以上證據必須經過查證屬實，才能作為定案的根據”。最高法院《解釋》第58條進一步明確，“證據必須經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，否則不能作為定案的根據。”這就從立法上明確了庭前認證是一種非法認證，未經法庭程序查證屬實的證據，即使本身是客觀真實的，也不能作為定案的依據使用。

第二篇：刑事訴訟的八種證據

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刑事訴訟的八種證據

在刑事訴訟中，認定被告人有罪的證據有八種：物證、書證、證人證言、被害人陳述、被告人供述和辯解、鑒定意見、勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄、視聽資料、電子數據。

【物證】指以外部特征，物質屬性、所處位置以及狀態證明案件情況的實物或痕跡。如作案工具、現場遺留物、贓物、血跡、精斑、腳印等。

【書證】即以文字、符號、圖案等所記載的內容表達的與案件事實有關的人的思維或者行為的書面材料。如行政機關的文件、文書、函件、處理決定等。作為行政機關作出具體行政行為的依據的規范性文件，是行政機關在訴訟中必須提交的書證。

【證人證言】即直接或者間接了解案件情況的證人向人民法院所作的用以證明案件事實的陳述。一般情況下，證人應當出庭陳述證言，但如確有困難不能出庭，經人民法院許可，可以提交書面證言。精神病人、未成年人作證應與其心理健康程度、心智成熟程度相適應。

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【被害人陳述】即本案當事人在訴訟中就案件事實向人民法院所作的陳述和承認。

【被告人供述和辯解】

【鑒定意見、勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄】鑒定結論，即具有專業技術特長的鑒定人利用專門的儀器、設備，就與案件有關的專門問題所作的技術性結論。根據鑒定對象的不同，可分為醫學鑒定、文書鑒定、技術鑒定、會計鑒定、化學鑒定、物理鑒定等。

勘驗筆錄是指行政機關工作人員或者人民法院審判人員對與行政案件有關的現場或者物品進行勘察、檢驗、測量、繪圖、拍照等所作的記錄。現場筆錄是指行政機關工作人員在行政管理過程中對與行政案件有關的現場情況及其處理所做的書面記錄。

【視聽資料】即以錄音、錄像、掃描等技術手段，將聲音、圖像及數據等轉化為各種記錄載體上的物理信號，證明案件事實的證據。如音像磁帶、計算機數據信息等。

【電子數據】是指基于計算機應用、通信和現代管理技術等電子化技術手段形成包括文字、圖形符號、數字、字母等的客觀資料。

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證據必須經過查證屬實，才能作為定案的根據。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第五章證據規定：

第四十九 條公訴案件中被告人有罪的舉證責任由人民檢察院承擔，自訴案件中被告人有罪的舉證責任由自訴人承擔。

第五十條 審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據，不得強迫任何人證實自己有罪。必須保證一切與案件有關或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據的條件，除特殊情況外，可以吸收他們協助調查。

第五十一條 公安機關提請批準逮捕書、人民檢察院起訴書、人民法院判決書，必須忠實于事實真象。故意隱瞞事實真象的，應當追究責任。

第五十二條 人民法院、人民檢察院和公安機關有權向有關單位和個人收集、調取證據。有關單位和個人應當如實提供證據。

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行政機關在行政執法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數據等證據材料，在刑事訴訟中可以作為證據使用。

對涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的證據，應當保密。

凡是偽造證據、隱匿證據或者毀滅證據的，無論屬于何方，必須受法律的制裁。

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第三篇：提請收集、調取證據申請書(刑事訴訟用)

提請收集、調取證據申請書（刑事訴訟用）

申請人：河南正義彰律師事務所李卓律師。

通訊地址或聯系方法：____________________________________ 申請事項：

請求______________人民檢察院向___________收集調取證據。申請理由：

作為犯罪嫌疑人（被告人）___________涉嫌________ ____________一案的辯護人，本人認為需要向證人（有關單位、公民個人）__________________________ 收集、調取證據。因情況特殊，根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第37條第一款的規定，特請貴院予以收集、調取。

此致

__________________人民檢察院（或人民法院）

申請人：（簽名）

律師事務所（蓋章）

年 月 日

附：1.證人姓名____________，有關單位名稱_____________，住址或通訊方法_______________________； 2．收集、調取證據的范圍和內容：_____________________________ ____________________________________________________________

第四篇：試論我國刑事訴訟非法證據的證據能力

試論我國刑事訴訟非法證據的證據能力

【摘要】證據裁判主義決定了定罪量刑必須以證據為基礎，證據的這種極端重要性決定了偵查機關為了追究犯罪必然采取各種方式進行取證，這樣就容易產生非法證據問題。刑事訴訟作為一個國家公權力高度集中的領域，公權力的行使和公民私人權利的碰撞自然也最為明顯，由于現代刑事訴訟肩負著懲罰犯罪和保障人權的雙重使命，故必須對公權力的行使范圍做出一定的限制，限制的方式就是通過正當程序最大限度的防止公共權力的異化，對由此而產生的非法證據予以規范，但是由于證據本身的復雜性以及不同犯罪性質的差異，決定了不能一律無差別的排除所有有瑕疵的證據，世界各國根據自己的國情，一制定了不同的法律規范。隨著我國尊重和保障人權觀念的深入發展，也要進一步完善現有的刑事非法證據排除規則，適應經濟、社會的發展。

【關鍵詞】：刑事訴訟，非法證據，證據能力

一、刑事非法證據的含義和種類

在刑事審判中，必須堅持證據裁判主義，對被告人罪行的確實必須有相應的證據予以支持，并且要排除一切合理懷疑。那么什么是刑事訴訟中的證據呢?刑事訴訟證據是“事實上的證據與法律上的證據的統一，是具有證明能力的內容與具有證據效力的證據形式及收集、提供證據的人員(主體)和程序合法性的統一。’根據我國現行刑事訴訟法第42條的規定，證明案件真實情況的一切事實都是證據。證據包括七種形式:物證、書證;證人證言;被害人陳述:犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;鑒定結論;勘驗、檢查筆錄;視聽資料。并且規定以上證據必須經過查證屬實，才能作為定案的根據。據此可以看出，我國刑事訴訟法規定了證據的三個屬性，分別是合法性、真實性和關聯性通說認為，證據的合法性主要表現在四個方面:

一、證據必須由法定的人員依照法定的程序收集;

二、證據必須具有合法的形式，也就是我國刑事訴訟法所規定的七種形式;

三、證據必須具有合法來源;

四、證據必須經法定的程序查證屬實。

通說認為，證據的合法性主要表現在四個方面:

一、證據必須由法定的人員依照法定的程序收集;

二、證據必須具有合法的形式，也就是我國刑事訴訟法所規定的七種形式;

三、證據必須具有合法來源;

四、證據必須經法定的程序查證屬實。

我國《訴訟法大辭典》則將非法證據定義為“不符合法定來源和形式的或者違

反訴訟程序取得的證據”。目前，理論界對非法證據的內涵有廣義說和狹義說兩種認識。廣義說認為非法證據是指證據內容、證據形式、收集或提供證據的人員及程序、方法不符合法律規定的證據材料,包括四種情形：證據內容不合法；證據形式不合法；收集或提供證據的人員不合法；收集或提供證據的程序、方法、手段不合法。凡具備四種情形之一者均為非法證據。1狹義說認為非法證據是指在刑事訴訟中，法律規定的享有調查取證權的主體違反法律規定的權限或程序，以違反法律規定的方式取得的證據材料。2目前司法界更傾向于狹義說，認為非法證據應該是指公安、檢查等偵察機關及其工作人員違反法律規定的程序或超越自身權限或以其他不正當手段獲得的證據材料，包括非法言詞證據和非法實物證據。個人認為，證據本身無所謂非法與合法之分，而是取證行為是否合法的問題，但為了論述的方便，姑且使用“非法證據”這一名稱。雖然廣義說將非法證據用合法證據的條件來衡量，凡不符合其中一個條件的就視為非法證據，這一觀點較為全面，但現實中，大量存在的非法證據是由于司法人員為了提高辦案效率違反法定程序或方法取得的，而且這部分證據的證據能力爭議最大。所以本文采取狹義說，即非法證據是指在刑事訴訟中，法律規定的享有調查取證權的主體違反法律規定的權限或程序，以違法的方式取得的證據材料。這一定義包含以下幾個方面內容：第一，非法證據僅產生于刑事訴訟的證據收集過程中。收集證據就是偵查人員發現、固定、提取與案件有關的各種證據材料的活動。非法證據只能產生于這個過程中。第二，非法證據的“非法”是針對收集證據的方法和程序而言的。我國刑事訴訟法對如何收集證據有相關的程序性要求，如果違反了這些要求，收集的證據就屬于非法證據。第三，非法證據的收集主體是特定人員，即負有收集證據職責的偵查機關的偵查人員，收集證據的非法方法也是針對特定人員，即犯罪嫌疑人和被告人。第四，本文中所述非法證據包括非法取得的言詞證據、非法取得的實物證據和以非法收集的證據為線索，通過合法程序收集的衍生證據，即“毒樹之果”。

可見,并非所有違反合法性要求的證據都屬于本文所要論述的非法證據,那些證據收集提供主體不合法,內容不合法,表現形式不合法的證據,雖然不是合法證據,但也不屬于本文所論及的非法證據。

二、非法證據的證據能力

證據能力是指事實材料成為訴訟中的證據所必須具備的條件，及法律對事實材料成為訴訟中的證據在資格上的限制。因此，證據能力也稱之為證據資格，或證據的適格性3，即“證據之所以成為證據而在法律上允許其作為證據的資格”。在英美法系國家，稱之為“證據的可采性”。在我國，則稱之為證據的合法性，某證據材料是否具有證據能力必須取決于法律的規定。證據能力屬于法律問題，可以由法律加以限制，如規定以刑訊逼供方法獲得的口供不得作為證據使用等。一般來說，英美法系國家基于陪審團審判和當事人舉證原則，對于證據能力限制較嚴，大陸法系國家基于實體真1

2宋英輝：“論非法證據運用中的價值沖突與選擇”，載《中國法學》1993年第3期,第60—64頁。李學寬：“論刑事訴訟中的非法證據”，載《政法論壇》1995年第2期,第52頁。

3楊連峰主編：《中國刑事訴訟法學》，武漢大學出版社1994年版，第293頁

實主義和職權調查原則，對于證據能力的限制較少。

三、非法證據取舍上面臨的法律價值沖突與抉擇

本文討論的非法證據的證據能力，是指辦案人員違反法定程序、權限或以其他不正當方法獲得的證據材料能否作為定案證據使用的問題。對非法證據的證據能力問題，究竟是“取”還是“舍”？如果“取”，是全部“取”還是部分“取”？近年來，學界爭論相當激烈，各種觀點可謂眾說紛紜，莫衷一是。筆者認為，非法證據的取舍問題與一定的法律價值取向相關聯。而這些法律價值取向又與超法律的價值因素緊密相聯。這些價值因素包括：國家安全、公民的自由、共同的或公共的利益，財產權利的堅持、法律面前的平等、公平、道德標準的維持等等。可見，法律的價值是一個多元的體系。就刑事訴訟領域而言，國家安全主要體現于控制犯罪觀，而公民的自由則主要體現于權利保障觀。當兩種不同的法律價值發生沖突時，只取某一種價值都必然會以犧牲另一種價值作為代價，因而是片面的，也是與刑事訴訟發展規律相違背的。因此，在對待刑事證據的證據能力上，既考慮到訴訟證明本身的需要，又考慮到訴訟證明外的規律性，尋求沖突價值之間的利益平衡，以最大限度地兼顧兩者是最佳選擇。筆者認為，要協調兩種不同法律價值之間的矛盾與沖突，以使兩者在合乎理性的范圍內保持一定程序上的兼容，就必須在理念層次上求助于“公平”這一價值觀。它應當在社會秩序和個人自由之間達到某種平衡，使之不至于發生價值取向上的傾斜，以做到最大限度地兼顧兩者的利益。這種“公平”表現在立法層次上的基本要求是：證據規則的制定必須在兩者利益發生沖突時，依照權衡原則，并綜合考慮多種相關因素，如國家的政治開明程度、經濟發展水平、法律文化背景、犯罪率高低、公民的權利意識等，以形成一定的客觀標準，即“兩害相比擇其輕，兩利相較選其重”。總之，確定非法證據的證據能力，應當體現多元的價值觀，應當從社會秩序，公平和個人自由出發來設定一些必要的證據法規則。

四、我國非法證據證據能力的立法缺陷

從我國的刑事訴訟法中可以發現對于違法取證行為構成犯罪的，我國刑法規定了相應的刑罰。但是，對于非法證據是否具有證據能力，卻并未作出明確的規定。“我國現行刑事訴訟法沒有明文規定非法證據排除規則，只是相關幾個法條和司法解釋體現了它的訴訟精神”。《刑事訴訟法》第42條甚至規定：“證明案件真實情況的一切事實都是證據”。目前只有一些司法解釋對非法言詞證據的排除做了初步規定，而對于非法取得的實物證據及“毒樹之果”均未作出任何規定。我國現行立法對非法證據的證據能力規定得十分簡單，不僅對非法實物證據及“毒樹之果”的取舍未做任何規定，就是針對非法言詞證據，公、檢、法機關的規定也不一致。正是由于立法上采取了回避的態度，因此也帶來了許多問題，使得實踐部門在實際操作中無章可循，擁有過大的自由裁量權，導致各地各部門做法大相徑庭，司法實踐中未達到犯罪程序的非法取證行為普遍存在，且偵查取證人員不需要承擔任何法律上的代價。犯罪嫌疑人和被告人的合法權益便成為維護社會安全、控制犯罪率的犧牲品，這無疑與“依法治國”的基本方略相違背。

五、規范我國非法證據證據能力的設想

我國在刑事訴訟立法上偏向于實體真實，注重查明事實，懲罰犯罪。長期以來，我國的刑事證據制度一直貫穿著以事實為根據的原則，對能夠證明案件情況的一切客觀事實都認為是證據4。在對待證據的認識與采信上，注重的是證據的客觀性與關聯性。即使非法獲得的證據，只要符合事實，與案件事實有關聯，沒有理由不采信，并未將非法證據與是否具有證據能力的問題必然聯系起來，形成了“重實體、輕程序”，過分倚重口供的觀念和做法。對于非法證據,筆者認為將它一律排除不是它的唯一途徑,法律應當在充分考慮當前的法治環境、司法資源及司法機關工作人員的綜合素質等因素的前提下,找準人權保障與打擊犯罪的平衡點,設計出符合我國實際情況的非法證據證據能力模式。

對“毒樹之果”，應以排除為一般原則，同時以例外方式對特殊情形進行限制性肯定毒樹之果能不能吃，關鍵在于摘果的行為，也即收集后一證據的行為是否合法。只要該行為合法，并且符合上述排除規則的規定，則衍生證據可以采用。作為衍生證據，“毒樹之果”的線索雖然是非法的，但并不影響衍生證據的真實性、關聯性和合法性，如果絕對予以排除，很可能會導致訴訟中必須予以排除的證據。范圍過大，導致定罪量刑時可以利用的證據的數量大大減少，最終影響對犯罪的追訴力度以及刑事訴訟的順利進行，不符合我國司法實際狀況5。從兼顧打擊犯罪和保障人權的角度來看，我國刑事訴訟法在對待“毒樹之果”的問題上，應以排除為一般性原則，同時以例外方式對特殊情形的“毒樹之果”進行限制性肯定，以此來兼顧控制犯罪。具體有以下幾種情形。（1）對于直接侵犯公民基本權利的非法取證行為，如果一概肯定由此而取得的“毒樹之果”的證據能力，則將侵犯公民的基本權利。對于這類“毒樹之果”，應當否對它的證據能力。（2）如果以非法方法取得的證據對于打擊重要犯罪具有重要作用，并且排除這些證據可能引起負效應，如非法的被告人口供及以此為線索而取得的其他證據與危害國家安全或重大社會利益有關，雖然其在收集程序、方法上違法，但只要該證據客觀真實且具有關聯性，本著利益權衡原則，并且考慮我國司法實際，應當承認這些證據材料的證據能力。（3）非法取證行為雖在形式上違法，但并未實際上侵犯被告人合法權益或侵犯其合法權益情節較輕微的，可對該非法取證行為予以改正或譴責，但采納由此獲得的證據。（4）對于由“毒樹之果”所得的有利于犯罪嫌疑人的證據，也應承認其證據能力。

在當今這個注重保護人權的時代，如何在中國確立一個非法證據證據能力模式已被提至法制建設的日程上來。是該根據其它國家的立法模式來建立我國的模式，還是摒棄其他國家的作法，重新探索創造一種新的模式？筆者認為，不管選擇哪種模式，適合自己的才是最好的。本文以促進我國相關立法和司法實踐改善為目的，在提出了4

5劉珊：“論刑事訴訟中非法證據的法律效力”，載《經濟與社會發展》2006的第11期,第133頁。張紅玲：“刑事訴訟非法證據排除規則之構想”，載《中央政法管理干部學院學報》2001年第5期,第62 頁。

建立我國非法證據的證據能力模式的同時，對非法證據的舉證責任也提出了自己的設想，以期能夠產生司法實踐意義。

第五篇：電子證據在DZH刑事訴訟DZH中如何使用

在刑事訴訟中如何使用電子證據

互聯網的普及，在豐富與便捷人們生活的同時，也使網絡犯罪有了一定的空間。近年來，網絡犯罪呈隱蔽性、智能性、跨地域性等特征，在偵破、審理這類案件時，電子證據發揮了積極的作用。

電子證據是指在計算機或者計算機系統運行過程中產生的，以其記錄的內容來證明案件事實的電磁記錄物，如BBS留言、網絡聊天記錄、EDI電子郵件、軟件使用界面等。我國刑事訴訟法明文規定，能夠證明案件真實情況的一切事實都是證據。因此，當前理論界和司法實務界對電子數據可以作為證據使用意見基本一致，但由于刑事訴訟法沒有將電子證據作為法定的證據種類，因此，理論界更多爭執的是電子證據的歸類。

筆者認為，電子證據作為一種特殊的證據形式進入訴訟領域值得關注。現行刑事訴訟法規定的七種法定證據形式沒有哪一種能夠完全把電子證據包容進去，電子數據證據本身具有自己的特性，我們有必要將電子證據作為一種獨立的證據形式進入訴訟領域，采取不同的審查判斷標準，以便能更加準確、科學地界定案件的事實。

一、電子證據的審查內容

我國刑事訴訟法第四十二條規定，證據必須經過查證屬實，才能作為定案根據。要使得證據材料轉變為定案的證據，必須經由司法人員依據一定標準進行審查判斷。

筆者認為，對于電子證據，可以從以下幾個方面審查：

(一)收集電子證據的主體需要審查。刑事訴訟法第四十五條第一款、第三十七條明確規定，證據的收集主體是公安、司法機關和辯護律師，而其他主體都不是證據收集的合法主體。根據國家安 1

全法和人民警察法的有關規定，只有國家安全機關因偵查危害國家安全行為的需要以及公安機關因偵查犯罪的需要，才可以采取技術偵查措施。因此，在刑事訴訟中，合法的電子證據收集主體僅限于國家安全機關和公安機關的技術偵查部門。同時，鑒于電子證據智能性的本質要求，審查電子證據時還必須考查收集人員本身對計算機信息技術的掌握能力，以免在收集過程中對證據造成人為的損害和疏失。

(二)收集電子證據的過程需要審查。收集證據必須遵守法定的程序，刑事訴訟法第八十九條至第一百二十二條規定，對如何訊問犯罪嫌疑人、證人、被害人，如何勘驗、檢查、搜查、鑒定，扣押書證、物證等都有具體的法律規定，在電子證據的收集過程中可以參照執行。在電子證據認定時，有必要借助計算機專家對電子證據是否被修改、收集手段是否正確等提出意見，從而為司法人員全面審查證據提供幫助。

(三)審查電子證據的關聯性。首先要對電子數據的客觀性進行審查，電子數據的客觀性不僅取決于其記載是否屬實，還必須審查其與案件事實是否具有關聯性。證據必須與案件有關聯才具有證明效力，否則會失去證據意義。

(四)審查電子證據依托的技術設備。電子證據往往以磁盤、光碟等光電材料為載體，并借助于一定的多媒體設備才能顯示出來。鑒于此，對電子數據所依托的技術器材設備的性能和可靠性審查就很有必要。要保證電子數據的質量，就必須適用具有較高靈敏度、高分辨率以及高清晰度的專用電子設備，否則，獲取的電子證據將可能失真、模糊或者不完好，會大大降低其證明力和可靠性。因此，必須審查這些設備的性能、提取時是否正常運作、有無人為破壞或者感染病毒等，要做好這項工作，可以邀請具有信息技術的專業人士進行。

二、電子證據的判斷方法

鑒于電子證據容易被篡改，為準確界定案件事實，通常對電子證據可以采取以下審查方法：

(一)庭審質證。最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第55條規定：“證據必須經過當庭出示辨認、質證等程序查證屬實，否則，不能作為定案的根據。”因此，法庭質證是審查證據必須遵守的法定訴訟程序，也是審查證據的重要方法，對電子證據也是如此。除了法律規定，涉及國家秘密、商業秘密等原因外，在法庭審理階段，應當盡可能地將相關的電子證據在法庭上借助多媒體設備出示、播音或播放，認真聽取提供人對證據情況的介紹，并征詢控辯雙方的意見，從而作出正確的判斷。不宜當庭出示的上述電子證據也應當在庭審中釋明原因。

(二)技術檢查。比起普通證據，電子證據往往具有一定的技術性，因而，對其審查判斷就必須要有一定網絡知識人員進行檢查。主要是運用科學技術知識以及先進的科技設備對獲得的電子證據和形成過程進行檢查驗證，如檢驗電子介質的分辨率，記錄載體與運行設備的性能，電子數據生成的日期與原始提取記錄是否吻合等。

(三)科學鑒定。電子數據是以電磁或光子信號等物理形式存在于各種各樣的存儲介質上，因而容易被改動或刪除，而這單憑普通人的感官感覺無法辨明真偽，這必須有專門人員進行鑒定。因為電子證據能夠反映出案件發生全過程或部分動態過程，作案人無論有多高的偽造手段，終不能面面俱到，往往難逃利用科技設備所做的鑒定。如鑒定某一時段(刻)互聯網上某網頁的真偽，可以利用網絡截屏來鑒別;鑒別錄像資料中畫面有無利用錄像編輯機重新編輯，就可以通過高能分辨儀予以鑒核;看錄音磁帶是否屬于原始生成還是剪輯合成，可以利用音素分辨儀進行鑒定等。

(四)對比印證。任何證據的真實性，都不是靠自己證明自己，而是要依賴于其他證據進行佐證。對于運用電子獲取的錄音、錄像、網頁截屏、電子數據等資料進行審查檢驗其是否科學，同樣也應 3

當同其他證據進行對照。經過對照能夠互相印證，并能排除合理懷疑的證據才能作為證據使用。否則若存在矛盾，則需要找出矛盾之所在，再對全案證據進行認真梳理審核后方能作出最后評斷。

(五)模擬驗證。電子證據具有一定的脆弱性，往往是稍縱即逝，失去了就無法再次得到。在司法實踐中，也對電子證據很難固定，而有些電子證據卻對定案起著決定性作用。鑒于此，我們可以模擬場景和掌握的案發時的條件進行檢測，促使電子證據“再現”，從而有效地認定案件事實。

文章來源：中顧法律網(免費法律咨詢，就上中顧法律網）

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